摘要：內(nèi)容提要：我國現(xiàn)行憲法和及其相關(guān)法明文規(guī)定了國家權(quán)力機關(guān)通過法定方式保留其固有的國家立法權(quán)、提回其授出的國家立法權(quán)和提取其他立法權(quán)由其行使的行為，即本文所概括的國家立法權(quán)提留。此概念和國家立法權(quán)分配相結(jié)合能夠全面描述我國國家立法權(quán)的運行機制，反映我國立法體制的本質(zhì)。

關(guān)鍵詞：國家立法權(quán)，國家立法權(quán)提留，立法體制

前言：憲法和立法法對行政法規(guī)制定權(quán)的限制

我國現(xiàn)行憲法第五十八條規(guī)定：“全國人民代表大會和全國人民代表大會常務(wù)委員會行使國家立法權(quán)?！苯Y(jié)合立法法的規(guī)定，國家立法權(quán)[1]包括：1、全國人民代表大會制定和修改刑事、民事、國家機構(gòu)的和其他的基本法律。2、全國人大常委會制定和修改除應(yīng)當(dāng)由全國人民代表大會制定的法律以外的其他法律；在全國人民代表大會閉會期間，對全國人民代表大會制定的法律進行部分補充和修改，但是不得同該法律的基本原則相抵觸。3、應(yīng)當(dāng)由全國人民代表大會行使的其他立法權(quán)。4、立法法第八條規(guī)定的十項專屬國家立法權(quán)中犯罪和刑罰、對公民政治權(quán)利的剝奪、限制人身自由的強制措施和處罰；司法制度等事項是絕對專屬國家立法權(quán)。其余為相對專屬國家立法權(quán)，此類事項尚未制定法律的，全國人民代表大會及其常委會有權(quán)作出決定，授權(quán)國務(wù)院根據(jù)實際需要，對其中的部分事項先制定行政法規(guī)。但是，國務(wù)院應(yīng)當(dāng)嚴格按照授權(quán)目的和范圍行使該項權(quán)力，并且不得將該項權(quán)力轉(zhuǎn)授給其他機關(guān)。經(jīng)過實踐檢驗，制定法律的條件成熟時，國務(wù)院應(yīng)當(dāng)及時提請全國人民代表大會及其常委會制定法律。法律制定后，相應(yīng)立法事項的授權(quán)終止。

現(xiàn)行憲法和立法法通過以上規(guī)定，從以下五個方面限制了行政法規(guī)制定權(quán)：1、保留絕對專屬國家立法權(quán)，除國家權(quán)力機關(guān)外，任何組織和個人均不得行使。國務(wù)院也無權(quán)就此事項制定行政法規(guī)。2、雖然國家權(quán)力機關(guān)可以將相對專屬國家立法權(quán)授權(quán)于國務(wù)院制定行政法規(guī)，但是有權(quán)在法定情形下提回對該事項的立法權(quán)，且國務(wù)院負有及時提請國家權(quán)力機關(guān)提回的義務(wù)。3、國家權(quán)力機關(guān)認為應(yīng)當(dāng)由其制定法律的事項，即使在憲法第八十九條規(guī)定的十八項職權(quán)范圍內(nèi)，也有權(quán)將其提取，作為國家立法權(quán)行使。4、國家權(quán)力機關(guān)監(jiān)督憲法的實施，有權(quán)撤銷與憲法和法律相抵觸的行政法規(guī)，以保護國家立法權(quán)不受侵犯。5、最后，也是最根本的，國家權(quán)力機關(guān)有權(quán)通過修改、解釋憲法，提取原由國務(wù)院行使的行政法規(guī)制定權(quán)，擴大國家立法權(quán)的范圍。

通說認為這是國家立法權(quán)對行政法規(guī)制定權(quán)的限制，但是，在我國立法體制內(nèi)，從國家立法權(quán)的運行來看，卻是國家立法權(quán)的保留、提回和提取。筆者試將其概括為國家立法權(quán)提留。

「摘要」內(nèi)容提要：我國現(xiàn)行憲法和及其相關(guān)法明文規(guī)定了國家權(quán)力機關(guān)通過法定方式保留其固有的國家立法權(quán)、提回其授出的國家立法權(quán)和提取其他立法權(quán)由其行使的行為，即本文所概括的國家立法權(quán)提留。此概念和國家立法權(quán)分配相結(jié)合能夠全面描述我國國家立法權(quán)的運行機制，反映我國立法體制的本質(zhì)。

「關(guān)鍵詞」國家立法權(quán)，國家立法權(quán)提留，立法體制

前言：憲法和立法法對行政法規(guī)制定權(quán)的限制

我國現(xiàn)行憲法第五十八條規(guī)定：“全國人民代表大會和全國人民代表大會常務(wù)委員會行使國家立法權(quán)?！苯Y(jié)合立法法的規(guī)定，國家立法權(quán)[1]包括：1、全國人民代表大會制定和修改刑事、民事、國家機構(gòu)的和其他的基本法律。2、全國人大常委會制定和修改除應(yīng)當(dāng)由全國人民代表大會制定的法律以外的其他法律；在全國人民代表大會閉會期間，對全國人民代表大會制定的法律進行部分補充和修改，但是不得同該法律的基本原則相抵觸。3、應(yīng)當(dāng)由全國人民代表大會行使的其他立法權(quán)。4、立法法第八條規(guī)定的十項專屬國家立法權(quán)中犯罪和刑罰、對公民政治權(quán)利的剝奪、限制人身自由的強制措施和處罰；司法制度等事項是絕對專屬國家立法權(quán)。其余為相對專屬國家立法權(quán)，此類事項尚未制定法律的，全國人民代表大會及其常委會有權(quán)作出決定，授權(quán)國務(wù)院根據(jù)實際需要，對其中的部分事項先制定行政法規(guī)。但是，國務(wù)院應(yīng)當(dāng)嚴格按照授權(quán)目的和范圍行使該項權(quán)力，并且不得將該項權(quán)力轉(zhuǎn)授給其他機關(guān)。經(jīng)過實踐檢驗，制定法律的條件成熟時，國務(wù)院應(yīng)當(dāng)及時提請全國人民代表大會及其常委會制定法律。法律制定后，相應(yīng)立法事項的授權(quán)終止。

現(xiàn)行憲法和立法法通過以上規(guī)定，從以下五個方面限制了行政法規(guī)制定權(quán)：1、保留絕對專屬國家立法權(quán)，除國家權(quán)力機關(guān)外，任何組織和個人均不得行使。國務(wù)院也無權(quán)就此事項制定行政法規(guī)。2、雖然國家權(quán)力機關(guān)可以將相對專屬國家立法權(quán)授權(quán)于國務(wù)院制定行政法規(guī)，但是有權(quán)在法定情形下提回對該事項的立法權(quán)，且國務(wù)院負有及時提請國家權(quán)力機關(guān)提回的義務(wù)。3、國家權(quán)力機關(guān)認為應(yīng)當(dāng)由其制定法律的事項，即使在憲法第八十九條規(guī)定的十八項職權(quán)范圍內(nèi)，也有權(quán)將其提取，作為國家立法權(quán)行使。4、國家權(quán)力機關(guān)監(jiān)督憲法的實施，有權(quán)撤銷與憲法和法律相抵觸的行政法規(guī)，以保護國家立法權(quán)不受侵犯。5、最后，也是最根本的，國家權(quán)力機關(guān)有權(quán)通過修改、解釋憲法，提取原由國務(wù)院行使的行政法規(guī)制定權(quán)，擴大國家立法權(quán)的范圍。

通說認為這是國家立法權(quán)對行政法規(guī)制定權(quán)的限制，但是，在我國立法體制內(nèi)，從國家立法權(quán)的運行來看，卻是國家立法權(quán)的保留、提回和提取。筆者試將其概括為國家立法權(quán)提留。

一，現(xiàn)行憲法和立法法通過以上規(guī)定，從以下五個方面限制了行政法規(guī)制定權(quán)：1、保留絕對專屬國家立法權(quán)，除國家權(quán)力機關(guān)外，任何組織和個人均不得行使。國務(wù)院也無權(quán)就此事項制定行政法規(guī)。2、雖然國家權(quán)力機關(guān)可以將相對專屬國家立法權(quán)授權(quán)于國務(wù)院制定行政法規(guī)，但是有權(quán)在法定情形下提回對該事項的立法權(quán)，且國務(wù)院負有及時提請國家權(quán)力機關(guān)提回的義務(wù)。3、國家權(quán)力機關(guān)認為應(yīng)當(dāng)由其制定法律的事項，即使在憲法第八十九條規(guī)定的十八項職權(quán)范圍內(nèi)，也有權(quán)將其提取，作為國家立法權(quán)行使。4、國家權(quán)力機關(guān)監(jiān)督憲法的實施，有權(quán)撤銷與憲法和法律相抵觸的行政法規(guī)，以保護國家立法權(quán)不受侵犯。5、最后，也是最根本的，國家權(quán)力機關(guān)有權(quán)通過修改、解釋憲法，提取原由國務(wù)院行使的行政法規(guī)制定權(quán)，擴大國家立法權(quán)的范圍。

通說認為這是國家立法權(quán)對行政法規(guī)制定權(quán)的限制，但是，在我國立法體制內(nèi)，從國家立法權(quán)的運行來看，卻是國家立法權(quán)的保留、提回和提取。筆者試將其概括為國家立法權(quán)提留。

二、國家立法權(quán)提留的涵義

“立法權(quán)是立法機關(guān)的主要職權(quán)：這里所說的立法權(quán)。既包括法律的制定、批準(zhǔn)、認可、修改、補充、解釋、廢止、變更或撤銷的實體性權(quán)力，也包括提案、審議、表決、公布、以及立法調(diào)查和聽證等程序性的權(quán)力。還包括立法自主權(quán)、行使權(quán)和委托權(quán)等為立法機關(guān)所享

有的主權(quán)性權(quán)力。“[2]筆者無意界定立法權(quán)是什么，僅參考此廣義的立法權(quán)說界定國家立法權(quán)，認為國家立法權(quán)是國家權(quán)力機關(guān)行使的生成、變更、廢止法，決定法的表現(xiàn)形式和法的內(nèi)容是否有效的國家權(quán)力。

國家立法權(quán)提留是指國家權(quán)力機關(guān)根據(jù)憲法及其相關(guān)法賦予的職權(quán)，通過法定方式保留其固有的國家立法權(quán)、提回其授出的國家立法權(quán)和提取其他立法權(quán)由其行使的行為。國家立法權(quán)提留是與國家立法權(quán)下行分配相對的保留、提回和提取的行為，它們共同構(gòu)成我國國家立法權(quán)的配置。其中，國家立法權(quán)保留是國家權(quán)力機關(guān)通過法定方式將憲法賦予的立法權(quán)明確規(guī)定下來，其他立法主體非有法定情形不得行使。國家權(quán)力機關(guān)通過備案審查而撤銷國務(wù)院制定的同憲法、法律相抵觸的行政法規(guī)、決定和命令；撤銷省、自治區(qū)、直轄市權(quán)力機關(guān)制定的同憲法、法律和行政法規(guī)相抵觸的地方性法規(guī)和決議；撤銷違背憲法和立法法第六十六條第二款的規(guī)定而被批準(zhǔn)的自治條例和單行條例，這是國家權(quán)力機關(guān)保障其所保留的立法權(quán)的法定方式。

十六屆三中全會通過的《中共中央關(guān)于完善社會主義市場經(jīng)濟體制若干問題的決定》規(guī)劃了關(guān)于分步實施稅制改革的戰(zhàn)略，提出了“在統(tǒng)一稅政前提下，賦予地方適當(dāng)?shù)亩愂展芾頇?quán)”的重要任務(wù)。合理劃分稅收立法權(quán)限，適當(dāng)下放稅收管理權(quán)，完善稅收管理體制也是我國當(dāng)前制定《稅收基本法》（或稱《稅法通則》）過程中不可回避的重大問題。國家稅務(wù)總局許善達副局長指出，只有合理劃分稅收立法權(quán)限，才能創(chuàng)制出科學(xué)、嚴密的稅收法律規(guī)范，為稅收執(zhí)法、司法等活動提供明確、充分的法律依據(jù)，確保稅收組織收入和宏觀調(diào)控職能的有效發(fā)揮，確保稅收行政法律關(guān)系始終處于良性的互動狀態(tài)。

為了完善社會主義市場經(jīng)濟體制，適應(yīng)分稅制財稅管理體制的要求，適當(dāng)下放稅收立法權(quán)限，適當(dāng)下放稅收管理權(quán)限已成為目前大多數(shù)學(xué)者的共識。但問題是，第一，如何真正統(tǒng)一認識，以法律的形式明確中央與地方的稅收權(quán)限劃分；第二，稅收立法權(quán)限與稅收管理權(quán)限下放的范圍和程度應(yīng)如何確定；第三，如何協(xié)調(diào)中央與地方的稅收立法關(guān)系和管理權(quán)限；第四，如何對地方的稅收立法權(quán)限、管理權(quán)限實施必要的監(jiān)督和控制。

一、稅權(quán)的含義與稅權(quán)劃分

由于公共產(chǎn)品所具有的層次性，稅收也相應(yīng)具有層次性，這就涉及到了中央政府與地方政府之間的稅權(quán)劃分問題。

稅權(quán)是整個稅收法律研究的核心問題，也是分稅制體制的核心內(nèi)容，劃分財權(quán)的關(guān)鍵就是劃分稅權(quán)。所謂稅權(quán)，是指稅收的管轄權(quán)，其內(nèi)容包括兩個方面，一是國家與居民間的稅權(quán)關(guān)系；二是國家機構(gòu)與國家機構(gòu)間的稅權(quán)關(guān)系，即稅收的立法、執(zhí)法、司法權(quán)在國家機構(gòu)間的配置。所謂合理分權(quán)，主要是指這些權(quán)力在國家機構(gòu)間的合理劃分問題。[2]稅權(quán)的具體內(nèi)容應(yīng)包括稅收立法權(quán)、稅收行政權(quán)和稅收司法權(quán)。其中，稅收立法權(quán)是基本的、原創(chuàng)性的權(quán)力；稅收行政權(quán)是最大量、最經(jīng)常行使的權(quán)力；稅收司法權(quán)是必不可少的，是為稅法有效實施和稅務(wù)部門依法行政提供有力保障的權(quán)力。

（一）稅收立法權(quán)。稅收立法權(quán)是國家立法權(quán)的重要組成部分，是國家立法機關(guān)或者國家政權(quán)機關(guān)，依據(jù)法定權(quán)限和法定程序，制定、認可、修改、補充和廢止稅收法律、法規(guī)的權(quán)力。它是國家的一項專有權(quán)力，是國家權(quán)力體系中的最高權(quán)力之一，它的行使在于對整個社會成員制定有關(guān)稅收方面的行為準(zhǔn)則和規(guī)范。

我國憲法在配置立法權(quán)限時，使用了幾個不同的范疇來表達。即全國人大及其常委會行使國家立法權(quán)；國務(wù)院根據(jù)憲法和法律，制定行政法規(guī)，用“根據(jù)”原則對行政機關(guān)的立法權(quán)限作了基本的界定；省、自治區(qū)、直轄市人大及其常委會在不同憲法、法律和行政法規(guī)抵觸的前提下，可以制定地方性法規(guī)，用“不抵觸”原則界定了地方的立法權(quán)限。近二十年的實踐表明，這種劃分是比較科學(xué)的。

憲法頒布以來，我國正是依據(jù)這種劃分，開展了卓有成效的立法工作。但是，立法實踐對立法權(quán)限的劃分也提出了一些問題。立法法針對立法實踐中提出的問題，對我國的立法權(quán)限作了進一步的劃分。

一、關(guān)于全國人大及其常委會的專有立法權(quán)

在以全國人大及其常委會為核心的多層次的立法體制中，立法權(quán)限的劃分實際上是兩個方面，一是國家權(quán)力機關(guān)和國家行政機關(guān)之間立法權(quán)限的劃分；二是中央和地方立法權(quán)限的劃分。其中，確定全國人大及其常委會的立法權(quán)限，是整個立法權(quán)限劃分的一個核心問題。因為全國人大及其常委會在整個立法體制中居于最高地位，它所制定的法律是其他各種法律規(guī)范的依據(jù)和基礎(chǔ)，同時全國人大及其常委會對其他各個層次的立法活動享有監(jiān)督權(quán)。因此，只有確定了全國人大及其常委會的立法權(quán)限，才可能解決行政法規(guī)和地方性法規(guī)以及其他立法的權(quán)限范圍問題。全國人大及其常委會的立法權(quán)限是十分廣泛的，凡是需要規(guī)范調(diào)整的事項，都可以進行立法。因此，沒有必要也不可能將全國人大及其常委會的所有立法事項都列舉出來。但為了確保重大社會關(guān)系由全國人大及其常委會制定法律調(diào)整，便于其他各個立法主體開展立法工作，立法法根據(jù)我國的政治體制和實際情況，列舉了只能由法律規(guī)定的十個方面。確立這些事項為全國人大及其常委會的專有立法權(quán)，其主要考慮是：一是要有利于人民行使國家權(quán)利，重要的事項應(yīng)當(dāng)由人民選舉產(chǎn)生的權(quán)力機關(guān)行使；二是要有利于公民權(quán)利的保護，嚴格控制涉及公民基本權(quán)利的處罰和強制措施；三是要有利于維護國家的統(tǒng)一，國內(nèi)市場的統(tǒng)一，社會主義法制的統(tǒng)一，重要社會關(guān)系的調(diào)整要由法律規(guī)定；四是要有利于調(diào)動其他各個立法主體的積極性，發(fā)揮各個立法層次的作用。

二、關(guān)于行政法規(guī)的權(quán)限范圍

憲法規(guī)定，國務(wù)院根據(jù)憲法和法律制定行政法規(guī)。但對如何理解憲法規(guī)定的“根據(jù)”，過去在理論界有兩種不同意見。一種意見認為，除了憲法和法律明確規(guī)定可以由國務(wù)院制定行政法規(guī)的事項外，國務(wù)院還可以根據(jù)憲法規(guī)定的職權(quán)制定行政法規(guī)，只要不同憲法和法律相抵觸。職權(quán)也是制定行政法規(guī)的根據(jù)。這種觀點被稱之為“職權(quán)說”。另一種意見認為，“根據(jù)”是指憲法和法律明確規(guī)定國務(wù)院可以制定行政法規(guī)的事項，“根據(jù)”就是法律中的授權(quán)或者國家權(quán)力機關(guān)的決議、決定中的授權(quán)。認為行政機關(guān)的職權(quán)是指在哪些事項上享有管理權(quán)，而不是指享有創(chuàng)制規(guī)范的權(quán)力。這種觀點被稱之為“依據(jù)說”。兩種觀點分歧的焦點在于行政管理職權(quán)能否成為行政法規(guī)的制定依據(jù)。立法法對此爭論作了一個結(jié)論，明確了行政法規(guī)的調(diào)整范圍。第五十六條第二款規(guī)定，“行政法規(guī)可以就下列事項作出規(guī)定：（一）為執(zhí)行法律的規(guī)定需要制定行政法規(guī)的事項；（二）憲法第八十九條規(guī)定的國務(wù)院行政管理職權(quán)的事項。這種劃分采取了折衷的辦法。因為從實際情況來看，”職權(quán)說“的觀點失之過寬，把行政機關(guān)的管理職權(quán)不加分析，全部當(dāng)成行政立法的范圍，混淆了行政權(quán)和立法權(quán)的性質(zhì)，從長遠來看并不利于法制建設(shè)。而”依據(jù)說“又失之過窄，不利于調(diào)動行政立法的積極性，充分發(fā)揮行政立法的優(yōu)勢。行政立法的優(yōu)勢之一就是能及時應(yīng)對社會生活中出現(xiàn)的新情況和新問題，而這時往往沒有依據(jù)。如某些制定法律的條件不成熟、來不及制定法律或者需要通過制定行政法規(guī)積累經(jīng)驗的具體行政管理事項，如果過于強調(diào)必須有授權(quán)或者法律依據(jù)才能制定行政法規(guī)，就有可能貽誤立法時機。因此，立法法將”根據(jù)“原則作了較寬的界定。

一、正確認識經(jīng)濟法立法權(quán)的邏輯起點

如果僅從字面理解，經(jīng)濟法立法權(quán)即關(guān)于經(jīng)濟法的立法權(quán)，但是，倘若進行深入分析，就可發(fā)現(xiàn)經(jīng)濟法立法權(quán)蘊含著豐富、深刻的內(nèi)容。而要正確認識經(jīng)濟法立法權(quán)，首先應(yīng)該從經(jīng)濟法立法的概念入手。

由于目前理論界對經(jīng)濟法立法的認識存在一定誤區(qū)，這在很大程度上影響了人們對經(jīng)濟法立法權(quán)的準(zhǔn)確把握。

我國理論上至今尚未嚴格區(qū)分“經(jīng)濟立法”、“經(jīng)濟法立法”，把兩者直接或間接簡單混同，替代使用或模糊使用，而沒有注意到兩者存在的區(qū)別，人們往往在使用本來意義上的“經(jīng)濟法立法”時，也以“經(jīng)濟立法”來替代之（注：如有的學(xué)者認為“經(jīng)濟立法是指國家機關(guān)根據(jù)立法權(quán)限依照法定程序制定、頒布，或者修改以及廢除經(jīng)濟法律經(jīng)濟法規(guī)的全部工作和活動。”參見陶和謙主編：《經(jīng)濟法基礎(chǔ)理論》（第二版），法律出版社1992年6月版，第132頁。），反之亦然。筆者認為，“經(jīng)濟立法”和“經(jīng)濟法立法”是兩個不同的法律概念和術(shù)語，兩者存在以下幾方面的區(qū)別：首先，從字面解釋上看，“經(jīng)濟立法”既可指為了調(diào)整經(jīng)濟關(guān)系而進行的一切立法活動，也可與“經(jīng)濟的立法”等同，指關(guān)于調(diào)整經(jīng)濟關(guān)系方面的所有法律、法規(guī)?！敖?jīng)濟法立法”從動態(tài)上看是指把經(jīng)濟法作為獨立法律部門而進行的專門性立法活動，從靜態(tài)上看是指把經(jīng)濟法作為獨立法律部門而通過立法活動形成的各種經(jīng)濟法律、法規(guī)淵源。簡言之，經(jīng)濟法立法指經(jīng)濟法作為獨立法律部門而用以調(diào)整特定經(jīng)濟關(guān)系的立法活動內(nèi)容和形式的統(tǒng)一。其次，從產(chǎn)生階段看，經(jīng)濟立法產(chǎn)生時間遠遠早于經(jīng)濟法立法產(chǎn)生時間。經(jīng)濟立法作為國家關(guān)于經(jīng)濟方面的立法，始自于國家和法的產(chǎn)生，即自從有了國家和法之后，就有了國家關(guān)于經(jīng)濟關(guān)系方面的立法，最早時期的經(jīng)濟立法在內(nèi)容上只是整個立法內(nèi)容的一個重要方面，在淵源上與調(diào)整其他社會關(guān)系的法都處于“諸法合體”狀態(tài)，并不是特指一個獨立的法律部門。在現(xiàn)代，“經(jīng)濟立法”仍泛指調(diào)整一切經(jīng)濟關(guān)系的所有具有綜合性特點的立法表現(xiàn)形式?！敖?jīng)濟立法的綜合性，是由它包括大量屬于不同法律部門的立法，包括調(diào)整經(jīng)濟活動的一切規(guī)范這種情況所決定的”（注：〔蘇〕M.H.彼特羅夫：《經(jīng)濟立法的體系》，載《蘇聯(lián)經(jīng)濟法論文選》，法律出版社1982年版，第206頁。轉(zhuǎn)引自宋維義編：《外國經(jīng)濟法理論資料類編》，群眾出版社1986年12月版，第259頁。）。無論是作為國家根本大法的憲法，還是作為獨立部門法的刑法、民法、行政法、勞動法、訴訟法等，只要其中含有調(diào)整經(jīng)濟關(guān)系的內(nèi)容的，都應(yīng)屬于“經(jīng)濟立法”的范疇，因此，“作為綜合性立法來說，經(jīng)濟立法是各個部門法規(guī)范的某種聚合和聯(lián)合，這些規(guī)范仍保持部門法規(guī)范的特點和性質(zhì)?！保ㄗⅲ骸蔡K〕M.H.彼特羅夫：《經(jīng)濟立法的體系》，載《蘇聯(lián)經(jīng)濟法論文選》，法律出版社1982年版，第206頁。轉(zhuǎn)引自宋維義編：《外國經(jīng)濟法理論資料類編》，群眾出版社1986年12月版，第259頁。）而且經(jīng)濟立法始終伴隨著階級社會的整個進程，只要存在著階級和國家，就會存在國家用于調(diào)整經(jīng)濟關(guān)系的經(jīng)濟立法。而經(jīng)濟法立法是在社會發(fā)展進入到壟斷資本主義和社會主義后，基于國家宏觀經(jīng)濟意志化的需要，為了實現(xiàn)國家對社會經(jīng)濟生活的干預(yù)、管理的目的，作為國家干預(yù)、管理社會經(jīng)濟生活的重要法律手段逐漸形成為一個獨立法律部門。因此，經(jīng)濟法立法就是在特定的社會階段國家把經(jīng)濟法作為獨立法律部門而進行的立法活動的總稱。再次，從調(diào)整對象和邏輯上說，經(jīng)濟立法是關(guān)于調(diào)整一切經(jīng)濟關(guān)系的立法體系的總和，而經(jīng)濟法立法是關(guān)于調(diào)整一定范圍經(jīng)濟關(guān)系即國家在調(diào)控社會經(jīng)濟運行、管理宏觀經(jīng)濟活動過程中產(chǎn)生的特定經(jīng)濟關(guān)系的部門法立法。故經(jīng)濟立法是包容經(jīng)濟法立法的屬概念，經(jīng)濟法立法是包容于經(jīng)濟立法的種概念，后者只是前者的一部分，經(jīng)濟立法具有更為寬廣的外延。它除包含經(jīng)濟法立法的內(nèi)容之外，還包括以其他部門法形式體現(xiàn)的調(diào)整有關(guān)經(jīng)濟關(guān)系的內(nèi)容。最后，從立法目的上看，經(jīng)濟立法的目的具有多樣性。經(jīng)濟立法調(diào)整各種經(jīng)濟關(guān)系，不同部門法和憲法中基于對相關(guān)經(jīng)濟關(guān)系進行調(diào)整而規(guī)定的經(jīng)濟立法內(nèi)容的目的各不相同。而經(jīng)濟法立法的總體目標(biāo)是一致的，即為了實現(xiàn)政府對宏觀經(jīng)濟關(guān)系的干預(yù)、管理，以維護社會整體利益。

綜上可見，“經(jīng)濟立法”與“經(jīng)濟法立法”是兩個不同的概念，為了正確認識經(jīng)濟法立法權(quán)，避免產(chǎn)生歧義，應(yīng)該把兩者嚴格區(qū)分開來。這是精確把握經(jīng)濟法立法權(quán)概念的前提。

二、經(jīng)濟法立法權(quán)的界定及其價值

［摘要］新《立法法》在缺乏明確《憲法》依據(jù)的前提下，將地方立法權(quán)進一步下放至設(shè)區(qū)的市，從而引發(fā)了合憲性爭議。從動因出發(fā)，市級立法權(quán)分配可以充分發(fā)揮地方積極性和創(chuàng)造力，推動社會轉(zhuǎn)型和發(fā)展;從憲法解釋學(xué)、地方立法權(quán)來源，以及憲法精神和治理體系的現(xiàn)代化來看，市級立法權(quán)分配正當(dāng)并合憲。這種通過立法來彌補憲法、發(fā)展憲法的憲法變遷模式，能夠緩和憲法規(guī)范與社會需要的沖突，其作用在轉(zhuǎn)型期的中國不容忽視。

［關(guān)鍵詞］市級立法權(quán);合憲性;憲法變遷

一、問題的提出

2015年新修改的《中華人民共和國立法法》(以下簡稱《立法法》)進一步擴張了市級立法權(quán)，將地方性法規(guī)的制定主體從較大的市擴大到設(shè)區(qū)的市，數(shù)量由原來的49個增加到了284個。這樣的重大變化使得學(xué)界對地方立法權(quán)下放的合憲性提出了質(zhì)疑。因為根據(jù)《中華人民共和國憲法》(以下簡稱《憲法》)第100條的規(guī)定，地方性法規(guī)的制定主體是省級人大及其常委會，并沒有明確表示設(shè)區(qū)的市不能擁有地方立法權(quán)。在憲法條文規(guī)定的不夠明確的情況下，《立法法》對市級立法權(quán)的規(guī)定是否超越了憲法?其實早在2000年《立法法》頒布之后，對較大的市立法權(quán)的正當(dāng)性就引發(fā)了廣泛的爭論。修改《立法法》期間，就有人提出應(yīng)當(dāng)取消較大的市的立法權(quán)，但全國人大并沒有采取這樣的觀點，反而將市級立法權(quán)進一步推廣。那么，《立法法》這樣明顯與《憲法》不符的規(guī)定是否違反憲法?它的正當(dāng)性和合理性應(yīng)當(dāng)如何證成?

二、市級立法權(quán)的歷史沿革及動因

(一)歷史演變。新中國成立以來，市級立法權(quán)的歷史演變主要分三個階段進行:第一是初始階段。1982年12月4日，新《憲法》通過，規(guī)定地方性法規(guī)的制定主體是省、直轄市的人大及其常委會。然而六天后通過的《中華人民共和國地方各級人民代表大會和地方各級人民政府組織法》(以下簡稱《地方組織法》)第27條規(guī)定，省、自治區(qū)的人民政府所在地的市和經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人大常委會可以擬定地方性法規(guī)的草案，提請省、自治區(qū)的人民代表大會常務(wù)委員會審議通過，并報全國人民代表大會常務(wù)委員會和國務(wù)院備案。第二是探索階段。1986年修正的《地方組織法》第7條第2款和第38條，明確規(guī)定了省、自治區(qū)的人民政府所在地的市和經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人民代表大會及其常委會(人大閉會期間)，在不同憲法、法律、行政法規(guī)和本省、自治區(qū)的地方性法規(guī)相抵觸的前提下，可以制定地方性法規(guī)，報省、自治區(qū)的人民代表大會常務(wù)委員會批準(zhǔn)后施行，并由省、自治區(qū)的人民代表大會常務(wù)委員會報全國人民代表大會常務(wù)委員會和國務(wù)院備案。將地方性法規(guī)草案擬定權(quán)上升為制定權(quán)。之后修正的《地方組織法》都沿襲著這一規(guī)定。2000年通過的《立法法》第63條規(guī)定了較大的市人大及其常委會的地方性法規(guī)制定權(quán)。相比于《組織法》，《立法法》將經(jīng)濟特區(qū)所在地的市囊括進來，擴大市級立法權(quán)的主體，并逐漸統(tǒng)一使用較大的市這一名稱。第三是推廣階段。2015年3月，第十二屆全國人民代表大會第三次會議表決通過《關(guān)于修改〈中華人民共和國立法法〉的決定》，對我國《立法法》進行了修改。修改后的我國《立法法》用“設(shè)區(qū)的市”取代“較大的市”。［1］在總結(jié)上一階段經(jīng)驗的基礎(chǔ)之上，正式形成了我國市級立法權(quán)的分配體系。(二)動因。由于我國幅員遼闊，人口眾多，各地經(jīng)濟、教育、科學(xué)、文化發(fā)展不平衡，存在較大的差異，這就決定了在我國不可能單靠中央立法來解決各地復(fù)雜的問題，必須在立法上有一定程度的分權(quán)［2］。同時我國憲法第3條第4款中也明文規(guī)定要“遵循在中央的統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)下，充分發(fā)揮地方的主動性、積極性的原則”。設(shè)區(qū)的市在我國具有相對特殊的地位，因為它們管轄的面積一般較大，人口較多，管理體制成熟，政權(quán)機構(gòu)、社會團體相對健全，因而在國家治理體系中發(fā)揮著重要作用。對于我們這樣幅員遼闊、差序格局顯著的大國來說，國家治理勢必要因地制宜，設(shè)區(qū)的市作為一個相對中間的行政建制，自然會引起重視。因此，以設(shè)區(qū)的市為中心來建設(shè)地方治理體系并提升地方治理能力，具有相對的科學(xué)性。它既能夠避免省一級行政區(qū)過于寬泛的問題，又能夠避免縣一級行政區(qū)過于狹窄的缺陷。再加上近年來，隨著全國范圍內(nèi)城市化進程的日益加快，國內(nèi)城市發(fā)展速度的不統(tǒng)一性也逐漸明顯，各個城市的發(fā)展規(guī)劃、改革思路、施政措施都存在著不同，即便是同一個省的不同城市之間，這種差異也是普遍存在的。如此一來，如果按照“一刀切”的法律規(guī)范來指導(dǎo)社會建設(shè)，難免會以偏概全，背離了“一切從實際出發(fā)”的馬克思唯物主義發(fā)展原理。［3］而在立法權(quán)限嚴格限制的情況下，地方想要獲取更大的發(fā)展空間，僅僅依靠紅頭文件已不能滿足現(xiàn)實的需要，存在著諸如層級效力不高、質(zhì)量難以保障、權(quán)威性和穩(wěn)定性差等弊端，導(dǎo)致地方在開展社會建設(shè)和經(jīng)濟發(fā)展方面還存在著許多問題，進而制約了城市的發(fā)展和活力的迸發(fā)。［4］基于此，賦予地方更多的立法權(quán)就顯得尤為必要和急迫。擁有立法權(quán)的城市可以充分發(fā)揮地方立法的靈活性和自主性的優(yōu)勢，創(chuàng)制適合自己城市特色的法律來達到本地區(qū)的全面發(fā)展。

「摘要」內(nèi)容提要：我國現(xiàn)行憲法和及其相關(guān)法明文規(guī)定了國家權(quán)力機關(guān)通過法定方式保留其固有的國家立法權(quán)、提回其授出的國家立法權(quán)和提取其他立法權(quán)由其行使的行為，即本文所概括的國家立法權(quán)提留。此概念和國家立法權(quán)分配相結(jié)合能夠全面描述我國國家立法權(quán)的運行機制，反映我國立法體制的本質(zhì)。

「關(guān)鍵詞」國家立法權(quán)，國家立法權(quán)提留，立法體制

前言：憲法和立法法對行政法規(guī)制定權(quán)的限制

我國現(xiàn)行憲法第五十八條規(guī)定：“全國人民代表大會和全國人民代表大會常務(wù)委員會行使國家立法權(quán)。”結(jié)合立法法的規(guī)定，國家立法權(quán)[1]包括：1、全國人民代表大會制定和修改刑事、民事、國家機構(gòu)的和其他的基本法律。2、全國人大常委會制定和修改除應(yīng)當(dāng)由全國人民代表大會制定的法律以外的其他法律；在全國人民代表大會閉會期間，對全國人民代表大會制定的法律進行部分補充和修改，但是不得同該法律的基本原則相抵觸。3、應(yīng)當(dāng)由全國人民代表大會行使的其他立法權(quán)。4、立法法第八條規(guī)定的十項專屬國家立法權(quán)中犯罪和刑罰、對公民政治權(quán)利的剝奪、限制人身自由的強制措施和處罰；司法制度等事項是絕對專屬國家立法權(quán)。其余為相對專屬國家立法權(quán)，此類事項尚未制定法律的，全國人民代表大會及其常委會有權(quán)作出決定，授權(quán)國務(wù)院根據(jù)實際需要，對其中的部分事項先制定行政法規(guī)。但是，國務(wù)院應(yīng)當(dāng)嚴格按照授權(quán)目的和范圍行使該項權(quán)力，并且不得將該項權(quán)力轉(zhuǎn)授給其他機關(guān)。經(jīng)過實踐檢驗，制定法律的條件成熟時，國務(wù)院應(yīng)當(dāng)及時提請全國人民代表大會及其常委會制定法律。法律制定后，相應(yīng)立法事項的授權(quán)終止。

現(xiàn)行憲法和立法法通過以上規(guī)定，從以下五個方面限制了行政法規(guī)制定權(quán)：1、保留絕對專屬國家立法權(quán)，除國家權(quán)力機關(guān)外，任何組織和個人均不得行使。國務(wù)院也無權(quán)就此事項制定行政法規(guī)。2、雖然國家權(quán)力機關(guān)可以將相對專屬國家立法權(quán)授權(quán)于國務(wù)院制定行政法規(guī)，但是有權(quán)在法定情形下提回對該事項的立法權(quán)，且國務(wù)院負有及時提請國家權(quán)力機關(guān)提回的義務(wù)。3、國家權(quán)力機關(guān)認為應(yīng)當(dāng)由其制定法律的事項，即使在憲法第八十九條規(guī)定的十八項職權(quán)范圍內(nèi)，也有權(quán)將其提取，作為國家立法權(quán)行使。4、國家權(quán)力機關(guān)監(jiān)督憲法的實施，有權(quán)撤銷與憲法和法律相抵觸的行政法規(guī)，以保護國家立法權(quán)不受侵犯。5、最后，也是最根本的，國家權(quán)力機關(guān)有權(quán)通過修改、解釋憲法，提取原由國務(wù)院行使的行政法規(guī)制定權(quán)，擴大國家立法權(quán)的范圍。

通說認為這是國家立法權(quán)對行政法規(guī)制定權(quán)的限制，但是，在我國立法體制內(nèi)，從國家立法權(quán)的運行來看，卻是國家立法權(quán)的保留、提回和提取。筆者試將其概括為國家立法權(quán)提留。

摘要:本文基于《立法法》對地方立法權(quán)限的規(guī)定，進一步分析和明確設(shè)區(qū)的市立法的權(quán)限。重點論述設(shè)區(qū)市的立法主體，對設(shè)區(qū)市與省級立法權(quán)限范圍重疊、設(shè)區(qū)的市人大與政府立法權(quán)限的關(guān)系問題提出解決方法，以減少地方立法權(quán)限之間的沖突，更好地發(fā)揮設(shè)區(qū)的市的立法作用。

關(guān)鍵詞:“設(shè)區(qū)的市”;立法權(quán)限;權(quán)限沖突

一、設(shè)區(qū)的市立法權(quán)限的問題分析

（一）設(shè)區(qū)的市與省級立法權(quán)限范圍重疊。目前，地方立法權(quán)擴大到設(shè)區(qū)的市，引起了人們的廣泛關(guān)注和研究，但只是將設(shè)區(qū)的市立法權(quán)限范圍單獨討論，而忽視與上層級的比較。如果持續(xù)下去，不將省級與設(shè)區(qū)的市立法權(quán)限進行區(qū)分，數(shù)量龐大的設(shè)區(qū)的市行使立法權(quán)帶來的就不單是地方進行治理和發(fā)展的便利，而是立法重復(fù)、立法越權(quán)、立法抵觸與沖突等問題，由此可見，對地方不同立法主體的立法權(quán)限進行區(qū)分是必要且緊迫的。設(shè)區(qū)的市與省級的立法主體都是地方立法主體，其都要對地方事務(wù)進行管理，對上位法的規(guī)定進行細化。兩者的區(qū)別在于設(shè)區(qū)的市的立法權(quán)限范圍被限制在城鄉(xiāng)建管、環(huán)保、歷史文化三個方面，而《立法法》沒有明確界定省級立法權(quán)限范圍，但毫無疑問省級立法主體也可以對設(shè)區(qū)的市立法權(quán)限的三個事項進行立法，就可能會導(dǎo)致兩者在這三個方面的重復(fù)立法，造成地方立法資源浪費，引起地方立法沖突，影響我國立法制度的統(tǒng)一。（二）設(shè)區(qū)的市人大與政府的立法權(quán)限范圍界限不明?！读⒎ǚā沸薷暮?，雖然增加了對規(guī)章立法權(quán)限進行了限制的規(guī)定，將設(shè)區(qū)的市政府制定規(guī)章的權(quán)限限定在三個方面，使我們對設(shè)區(qū)的市政府立法的權(quán)限范圍有了比較明確的理解和把握，但是其中還存在一些問題需要解決，主要是設(shè)區(qū)的市人大制定地方性法規(guī)與同級、上級政府制定的政府規(guī)章之間的問題。第一，設(shè)區(qū)的市立法主體對于制定地方性法規(guī)和政府規(guī)章的標(biāo)準(zhǔn)存在錯誤的理解，出現(xiàn)了許多將本應(yīng)該制定政府規(guī)章而制定地方性法規(guī)，應(yīng)該制定地方性法規(guī)而制定政府規(guī)章的情況。因此，對于兩者的立法權(quán)限范圍以及制定的標(biāo)準(zhǔn)需要進一步了解和掌握。并且立法主體對地方性法規(guī)與上級政府規(guī)章的效力高低也存在一定問題，解決這個問題這就要明確設(shè)區(qū)的市政府規(guī)章和地方性法規(guī)的權(quán)限范圍。第二，對于設(shè)區(qū)的市人大制定的地方性法規(guī)與省級政府制定的政府規(guī)章，兩者的權(quán)限劃分與效力高低也存在一定的問題，需要進一步界定和解釋。（三）設(shè)區(qū)的市人大與其常委會立法權(quán)限范圍不明確。雖然設(shè)區(qū)的市人大及其常委會都有制定地方性法規(guī)的權(quán)限，但事實上很少有人大制定地方性法規(guī)。出現(xiàn)這種情況的原因有兩點：第一，《立法法》確定了設(shè)區(qū)的市人大及其常委會的立法權(quán)限之后，卻出現(xiàn)了一個明顯的錯誤就是對于設(shè)區(qū)的市人大及其常委會的立法權(quán)限范圍劃分過于模糊、籠統(tǒng)，導(dǎo)致的結(jié)果是把設(shè)區(qū)的市人大與常委會看成幾乎相同的立法主體，沒有把立法權(quán)限劃分清楚，哪些該由人大行使立法權(quán)，哪些是常委會行使立法權(quán)，從而使人大常委會取代了人大的立法地位，取得了立法的主導(dǎo)權(quán)。因此，就會很容易出現(xiàn)這種情況，人大常委會可以與同級人大一樣，行使相同的立法權(quán)限，并且不會受到太多的限制。長期如此下去，后果會使人大常委會掌控住立法權(quán)。第二，設(shè)區(qū)的市人大及其常委會兩者立法權(quán)限范圍的界限是重大事項，但《立法法》對于“重大事項”的標(biāo)準(zhǔn)沒有明確規(guī)定，使人大及其常委會對其理解發(fā)生錯誤，只能根據(jù)上位法自行猜測。這也使設(shè)區(qū)的市人大有漏洞可鉆，試圖減輕自己的工作負擔(dān)，把自己的立法權(quán)限讓給人大常委會來行使。

二、明確設(shè)區(qū)的市立法權(quán)限范圍的對策

（一）處理好設(shè)區(qū)的市與省級立法權(quán)限范圍重疊問題。對于立法重復(fù)這個問題，應(yīng)該從兩個方面解決：第一，從設(shè)區(qū)的市來說，應(yīng)該允許設(shè)區(qū)的市對相關(guān)事項先行立法，畢竟設(shè)區(qū)的市最了解本市立法需求。如果先由省級立法，可能會對設(shè)區(qū)的市的立法權(quán)限范圍進行進一步的限制，導(dǎo)致設(shè)區(qū)的市立法權(quán)限無處使用，從而成為擺設(shè)。而且如果設(shè)區(qū)的市與省級立法機關(guān)相互爭奪這方面的立法權(quán)，設(shè)區(qū)的市不可能爭過省級，這只可能發(fā)生設(shè)區(qū)的市一味抄襲省級立法，與地方實際立法需求相背離。從另一個方面看，讓設(shè)區(qū)的市先行立法可以減輕省級立法主體的工作負擔(dān)?！读⒎ǚā沸薷暮?，擴大了立法主體的資格，在這種情況下，省級人大常委會要對設(shè)區(qū)的市的制定的法律文件進行批準(zhǔn)，帶給了省級人大及其常委會的極大工作負擔(dān)，如果省級立法機關(guān)還要爭奪這三個方面的立法權(quán)，將會影響省級人大及其常委會的工作開展，從而潦草的審批法律文件，降低立法質(zhì)量。因此，應(yīng)該允許先讓設(shè)區(qū)的市在自己擁有的立法權(quán)限范圍內(nèi)行使用立法權(quán)，保障其充分行使立法權(quán)。對此，兩者應(yīng)該做好雙方的協(xié)調(diào)工作。首先，省級與設(shè)區(qū)的市應(yīng)該相關(guān)立法權(quán)限內(nèi)容方面進行協(xié)商，省級應(yīng)當(dāng)明確立法的原則和方向，并且尊重設(shè)區(qū)的市的立法權(quán)，設(shè)區(qū)的市也應(yīng)該聽取省級的立法意見，相互討論出一個適合本市和本省的立法文件。其次，設(shè)區(qū)的市應(yīng)當(dāng)在《立法法》賦予的立法權(quán)限范圍內(nèi)進行先行立法，充分發(fā)揮本市的立法特色，在立法活動中需要注意以下幾點：（1）立足于本市的立法需求，解決急需解決的問題；（2）立法應(yīng)該突出地方特色，體現(xiàn)地方立法的針對性，避免重復(fù)立法；（3）避免地方保護主義，防止越權(quán)立法，侵犯其他主體的權(quán)利。最后，對于三個方面事項的立法范圍，省級立法主體在設(shè)區(qū)的市立法完畢之后，也不能一味借鑒，要對調(diào)整的事項關(guān)系進行全方面的規(guī)范，讓其立法適用于全省。第二，從省級方面來看，應(yīng)該細化省級立法權(quán)限。省級立法是對地方事務(wù)的全方面調(diào)整和規(guī)范的活動，適用于全省，因此不可能用列舉式方法明確省級立法權(quán)限的范圍，但可以對省級立法權(quán)限范圍，即“地方性事務(wù)、先行性事務(wù)”這兩類進行適當(dāng)細化。雖然《立法法》修改后規(guī)定了地方性事務(wù)的籠統(tǒng)范圍，但長期以來并沒有什么實質(zhì)的發(fā)展，地方立法機關(guān)只能依照上位法自行猜測。根據(jù)我國的情況，筆者認為以下幾點應(yīng)當(dāng)歸于地方性事務(wù)：（1）政權(quán)建設(shè)。如地方政府的建設(shè)、運行機制；地方人大及其常委會的運行機制。（2）公共事務(wù)的管理，如公共設(shè)施的管理、弱勢群體的維權(quán)工作；社會福利保險。（3）地方經(jīng)濟、文化事業(yè)的建設(shè)。比如地方稅收、地方資源利用、文化用品管理等。在地方在進行先行立法的時候，必須對中央的立法工作深入了解，做好以下幾個方面：一是國家暫時難以制定法律、行政法規(guī)而地方急于通過立法規(guī)定規(guī)范的事項，應(yīng)當(dāng)考慮制定好立法的方案和對策；二是國家即將制定法律、行政法規(guī)的事項，應(yīng)當(dāng)?shù)却醒胂刃辛⒎ǎ蝗堑胤搅⒎▽χ醒肓⒎ㄟM行補充，根據(jù)地方實際需求，突出當(dāng)?shù)亓⒎ㄌ厣?，避免抄襲重復(fù)；四是地方先行立法的，在國家制定好相關(guān)法律后，應(yīng)當(dāng)及時做出修改和廢止工作。（二）正確理解設(shè)區(qū)的市人大與政府立法權(quán)限的關(guān)系。第一，設(shè)區(qū)的市政府制定的政府規(guī)章與人大制定的地方性法規(guī)的關(guān)系。從效力方面看，法律明確規(guī)定，設(shè)區(qū)的市人大及其常委會制定的地方性法規(guī)的效力高于同級政府規(guī)章。從權(quán)限范圍方面看，根據(jù)《立法法》第80條規(guī)定，制定設(shè)區(qū)的市政府規(guī)章要依據(jù)法律、行政法規(guī)以及當(dāng)?shù)氐牡胤叫苑ㄒ?guī)，這就意味著，制定規(guī)章要有上位法的依據(jù)。從這條規(guī)定可以看出制定設(shè)區(qū)的市政府規(guī)章與制定設(shè)區(qū)的市地方性法規(guī)的區(qū)別，制定地方性法規(guī)只需要不與上位法沖突，而不需要有上位法的依據(jù)。并且設(shè)區(qū)的市政府規(guī)章沒有上位法的依據(jù)，不能規(guī)定與權(quán)利義務(wù)相關(guān)的內(nèi)容，而地方性法規(guī)可以對增加或減少公民、法人以及其他組織權(quán)利義務(wù)的內(nèi)容進行規(guī)定。這條規(guī)定使地方性法規(guī)和政府規(guī)章的權(quán)限范圍進行了劃分，就是在地方立法活動過程中，如果立法內(nèi)容需要涉及到增減公民、法人或組織的權(quán)利義務(wù)且制定政府規(guī)章沒有上位法的依據(jù)，應(yīng)該由設(shè)區(qū)的市人大及其常委會來制定地方性法規(guī)。第二，設(shè)區(qū)的市地方性法規(guī)與省級政府規(guī)章的關(guān)系。《立法法》沒有明確規(guī)定設(shè)區(qū)的市地方性法規(guī)與省級政府規(guī)章的效力高低。《立法法》只規(guī)定省級人大常委會發(fā)現(xiàn)地方性法規(guī)與省級政府規(guī)章相抵觸時，如果省級人大常委會認為地方性法規(guī)正確，省級政府規(guī)章不符合要求，則會通過地方性法規(guī)，要求撤銷或者修改省級地方政府規(guī)章。其次，省級人大認為地方性法規(guī)不符規(guī)定，則不予通過，要求修改。從規(guī)定中可以看出，雖然《立法法》沒有明確規(guī)定，但通過事后審查制度可以對兩者的立法權(quán)限范圍進行規(guī)范。（三）界定好設(shè)區(qū)的市人大及其常委會立法權(quán)限范圍。在立法地位方面，要堅持人大主導(dǎo)地位，使人大常委會行使人大立法權(quán)的現(xiàn)象轉(zhuǎn)變過來。在立法權(quán)限的方面，應(yīng)當(dāng)通過立法規(guī)定明確地方人大及其常委會的立法權(quán)限，堅持由設(shè)區(qū)的市人大對重大立法事項立法而不是將權(quán)限給人大常委會行使。對于重大立法事項也應(yīng)該有正確的理解，一般來說，重大事項有三點：一是涉及地方發(fā)展的事項，二是關(guān)于人民群眾利益的事項，三是引起社會關(guān)注的事項。當(dāng)然，人大立法權(quán)限也不僅限于重大事項，其他立法事項人大也可以制定地方性法規(guī)。

［摘要］2019年10月26日，全國人大常委會《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于國家監(jiān)察委員會制定監(jiān)察法規(guī)的決定》，將監(jiān)察法規(guī)制定權(quán)授予國家監(jiān)察委員會，產(chǎn)生了立法權(quán)、監(jiān)察權(quán)的子權(quán)力———監(jiān)察立法權(quán)。作為新生事物，監(jiān)察立法權(quán)的基本內(nèi)涵、運行邏輯、規(guī)范監(jiān)督亟待闡明。對監(jiān)察立法權(quán)概念的界定需要從行權(quán)主體、行權(quán)依據(jù)和行權(quán)結(jié)果三個角度來分析，對監(jiān)察立法權(quán)授予之必要性需要從國家權(quán)力結(jié)構(gòu)完善、法律體系健全、監(jiān)察效能發(fā)揮三個視角來探討。權(quán)力會產(chǎn)生恣意，因此需要建立科學(xué)有效的監(jiān)察立法權(quán)規(guī)范體系以監(jiān)督權(quán)力的運行。要形成以黨的全面監(jiān)督為引領(lǐng)、人大監(jiān)督為主導(dǎo)、司法監(jiān)督建議協(xié)同、社會公眾參與兜底的自上而下的立體化監(jiān)督體系，以推進權(quán)力的法治化、規(guī)范化運行。

［關(guān)鍵詞］監(jiān)察立法權(quán);行權(quán)范圍;運行邏輯;規(guī)范體系

一、監(jiān)察立法權(quán)概念之界定

黑格爾認為，某一事物以非哲學(xué)的、形式的方法展現(xiàn)時，第一反映即為這一事物尋求本身所蘊含的定義［1］。按照人認識的一般邏輯，對新生事物的理解需要從這一事物的衍生體或母體出發(fā)，在同一次序事物的比較過程中，形成對該新生事物的基本認識。在法學(xué)領(lǐng)域內(nèi)，對監(jiān)察立法權(quán)內(nèi)在機理的厘清須對其母體權(quán)力———立法權(quán)、監(jiān)察權(quán)，同一次序權(quán)力———行政立法權(quán)、司法解釋權(quán)進行本質(zhì)探究。在我國一元立法體制中，對本源性、母體性權(quán)力的認知即對立法權(quán)的認知。立法權(quán)是其他一切權(quán)力的淵源，社會的任何成員或社會的任何部分所有的其他一切權(quán)力，都是從它獲得和隸屬于它的［2］。從此角度看，行政權(quán)、司法權(quán)、監(jiān)察權(quán)都屬于經(jīng)過立法權(quán)確認與授權(quán)的國家權(quán)力。因此，行政機關(guān)享有的行政立法權(quán)、執(zhí)法權(quán)、管理權(quán)，司法機關(guān)享有的司法解釋權(quán)、審判權(quán)、執(zhí)行權(quán)都是立法權(quán)的子權(quán)力。監(jiān)察立法權(quán)是立法權(quán)派生的附屬立法權(quán)，不是獨立的、完整的立法權(quán)，不具有最高性［3］。在監(jiān)察權(quán)領(lǐng)域，由于其較行政權(quán)、司法權(quán)起步晚，尚未對其權(quán)力體系形成系統(tǒng)性、整體性架構(gòu)，隨著實踐與認識的逐步深入，監(jiān)察機關(guān)在行使監(jiān)督、調(diào)查、處置三項職權(quán)時逐步暴露出法律依據(jù)不完整、授權(quán)不充分的弊端，因此，需要由國家立法機關(guān)以授權(quán)的方式，賦予國家監(jiān)察委員會監(jiān)察立法權(quán)。2019年10月26日，全國人大常委會《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于國家監(jiān)察委員會制定監(jiān)察法規(guī)的決定》(以下簡稱《決定》)授予國家監(jiān)察機關(guān)監(jiān)察立法權(quán)，即監(jiān)察法規(guī)制定權(quán)。監(jiān)察立法權(quán)在目前并非法律術(shù)語，其是學(xué)者對行政立法權(quán)、司法解釋權(quán)等進行觀察比較后得出的概括與總結(jié)。同時，隨著全國人大常委會的授權(quán)，監(jiān)察立法權(quán)將長期存在，逐漸成為現(xiàn)代法治國家立法的一種類型。在《中華人民共和國立法法》(以下簡稱《立法法》)修改之前，尚未出現(xiàn)關(guān)于監(jiān)察立法權(quán)的相關(guān)論述，筆者以行政立法權(quán)、司法解釋權(quán)為參考，在對監(jiān)察立法權(quán)基本含義進行分析的基礎(chǔ)上，試圖從立監(jiān)察之法與監(jiān)察之立法二者之間的區(qū)別入手厘清監(jiān)察立法權(quán)之定義。立監(jiān)察之法，與立行政之法、立司法之法相對應(yīng)，是對所立之法種屬的確認，是一種廣義的監(jiān)察立法權(quán)，主要包括國家立法機關(guān)制定法律以及國家職能機關(guān)制定監(jiān)察法規(guī)的行為。監(jiān)察之立法是在確定監(jiān)察領(lǐng)域法或監(jiān)察部門法之后，由監(jiān)察權(quán)行權(quán)主體———國家監(jiān)察委員會所立之法，與行政機關(guān)之立法、司法機關(guān)之司法解釋相對應(yīng)，意指國家監(jiān)察機關(guān)依法律規(guī)定或依職權(quán)進行的監(jiān)察法規(guī)立法行為，是狹義的監(jiān)察立法權(quán)，是對所立之法位階、效力的確認。根據(jù)《決定》的內(nèi)容，筆者認為，需要對監(jiān)察立法權(quán)的定義進行限縮，即從監(jiān)察之立法角度進行界定。因此，監(jiān)察立法權(quán)應(yīng)當(dāng)是指國家監(jiān)察機關(guān)依法律或國家權(quán)力機關(guān)授權(quán)，在法定程序內(nèi)制定監(jiān)察法規(guī)的過程和結(jié)果。其內(nèi)在機理如下。一是從行權(quán)主體來看。其行政主體是國家職能機關(guān)即國家監(jiān)察機關(guān)，排除了國家權(quán)力機關(guān)———全國人民代表大會及其常務(wù)委員會。對制定主體的嚴格限定，是為了將國家立法權(quán)與監(jiān)察立法權(quán)進行區(qū)分，二者在本質(zhì)上存在根本區(qū)別?！吨腥A人民共和國憲法》(以下簡稱《憲法》)明確了國家立法權(quán)的行權(quán)主體乃全國人民代表大會及其常務(wù)委員會。這是對行使國家立法權(quán)主體的明確限定，即國家立法權(quán)只能由國家最高權(quán)力機關(guān)及其常設(shè)機構(gòu)行使，由其制定的法律在效力位階上僅次于《憲法》。監(jiān)察立法權(quán)，是由國家權(quán)力機關(guān)常設(shè)機構(gòu)依照國家監(jiān)察機關(guān)申請批準(zhǔn)授權(quán)而形成的權(quán)力?！稕Q定》第一款載明:國家監(jiān)察委員會根據(jù)憲法和法律，制定監(jiān)察法規(guī)。據(jù)此可知，監(jiān)察立法權(quán)由國家監(jiān)察委員會行使，由其制定監(jiān)察法規(guī)以及配套實施的其他規(guī)范性文件。區(qū)分國家立法權(quán)、監(jiān)察立法權(quán)的行權(quán)主體，重點在于不同語境下分析監(jiān)察立法權(quán)的含義，對于厘清監(jiān)察立法權(quán)概念具有基礎(chǔ)性作用。二是從行權(quán)依據(jù)分析。形成于美國司法判例之中的禁止授權(quán)立法原理，以社會契約論為理論基礎(chǔ)對授權(quán)立法進行了嚴格限制［4］。禁止授權(quán)立法，基本內(nèi)涵是國家機關(guān)決定對社會秩序進行調(diào)整或?qū)λ饺俗杂蛇M行控制、制裁性剝奪時，必須以立法機關(guān)授權(quán)作為其限制或剝奪行為合法性的保障，授權(quán)方式必須可以有效制約國家權(quán)力的成文的形式開展［5］，即立法機關(guān)需要用規(guī)則、法律或令人信服的原則，來指引經(jīng)授權(quán)產(chǎn)生的權(quán)力的行使［6］。其目的是為了保證人民自由參與國家治理以及合法權(quán)益不受限制或侵害，本質(zhì)上拒絕國家立法機關(guān)擅自授權(quán)國家行政機關(guān)、司法機關(guān)、監(jiān)察機關(guān)行使立法權(quán)。關(guān)于國家監(jiān)察機關(guān)行使監(jiān)察立法權(quán)的行權(quán)依據(jù)，筆者認為主要包括以下幾個方面。首先，《憲法》第一百二十四條規(guī)定監(jiān)察委員會的組織和職權(quán)由法律規(guī)定，第一百二十五條規(guī)定中華人民共和國國家監(jiān)察委員會是最高監(jiān)察機關(guān)。此是從《憲法》角度對國家監(jiān)察機關(guān)監(jiān)察立法權(quán)的授權(quán)性規(guī)定，為監(jiān)察立法權(quán)提供了合憲性支撐。其次，《決定》雖然授予國家監(jiān)察機關(guān)制定監(jiān)察法規(guī)的權(quán)力，但是現(xiàn)階段《立法法》尚未修改，對國家監(jiān)察機關(guān)制定監(jiān)察法規(guī)的具體職權(quán)未作明確規(guī)定，隨著監(jiān)察體制改革的深入，由于其極度抽象而在實踐中的實施顯得困難重重，因此，由《立法法》授予國家監(jiān)察機關(guān)制定監(jiān)察法規(guī)的重要議題必然會被提上議程。根據(jù)《中華人民共和國監(jiān)察法》(以下簡稱《監(jiān)察法》)第十一條規(guī)定，監(jiān)察機關(guān)依照本法和有關(guān)法律規(guī)定行使監(jiān)督、調(diào)查、處置職權(quán)。此款以規(guī)定監(jiān)察機關(guān)職權(quán)的方式對其監(jiān)察權(quán)行使方式進行了細化，為監(jiān)察機關(guān)行使職權(quán)提供了法律授權(quán)?！侗O(jiān)察法》作為監(jiān)察領(lǐng)域效力位階最高的法律，對國家監(jiān)察工作起統(tǒng)領(lǐng)性和基礎(chǔ)性作用。三是從行權(quán)過程和結(jié)果分析。監(jiān)察立法權(quán)是國家監(jiān)察機關(guān)制定監(jiān)察法規(guī)的動態(tài)過程，以及最終出臺監(jiān)察法規(guī)的靜態(tài)結(jié)果的綜合立法過程的呈現(xiàn)。一方面，制定監(jiān)察法規(guī)，需要經(jīng)過報請立項—起草—審議—公布—30日內(nèi)報全國人大常委會備案共五大步驟，是一個動態(tài)的立法過程;另一方面，最終呈現(xiàn)的監(jiān)察法規(guī)是一個靜態(tài)的立法結(jié)果，即經(jīng)過動態(tài)的立法過程所形成的監(jiān)察法規(guī)。無論是從動態(tài)還是靜態(tài)來看，監(jiān)察法規(guī)的制定必須按照法定程序進行，其效力位階僅次于法律，內(nèi)容上是對《監(jiān)察法》相關(guān)內(nèi)容的細化與補充，并形成憲法—監(jiān)察法—監(jiān)察法規(guī)三級規(guī)范體系，可有效彌補領(lǐng)域法學(xué)體系不強的缺陷。

二、不同視角下監(jiān)察立法權(quán)授予必要性之探討

指出，要制定同監(jiān)察法配套的法律法規(guī)，將《監(jiān)察法》中原則性、概括性的規(guī)定具體化，形成系統(tǒng)完備、科學(xué)規(guī)范、運行有效的法規(guī)體系［7］。隨著國家監(jiān)察體制改革的逐步深入，《監(jiān)察法》中關(guān)于監(jiān)察機關(guān)職責(zé)權(quán)限的規(guī)定逐漸暴露出概括性強、具體適用不便的弊端，而與之配套實施的監(jiān)察法規(guī)的缺失無疑將此問題放大，致使實務(wù)部門對于復(fù)雜情況難以把握。正是在此背景下，監(jiān)察立法權(quán)應(yīng)運而生，以彌補法律在適用過程中抽象性、概括性過強的缺陷。依法制定監(jiān)察法規(guī)是國家監(jiān)察委員會履行憲法規(guī)定的法律職責(zé)以及進一步深化反腐敗工作所需要的職權(quán)和手段。筆者認為，監(jiān)察立法權(quán)授權(quán)之必要性，可從完善國家權(quán)力整體配置、構(gòu)建獨立的監(jiān)察法律體系以及國家監(jiān)察委員會職權(quán)細化三個視角分析。(一)國家權(quán)力整體性視角下的配置結(jié)構(gòu)完善。根據(jù)國家權(quán)力的屬性和職能，對每一種權(quán)力的結(jié)構(gòu)配置成為彰顯國家治理能力的前提，對權(quán)力進行科學(xué)的結(jié)構(gòu)配置有助于實現(xiàn)治理體系和治理能力的現(xiàn)代化［8］。治理體系與治理能力現(xiàn)代化最重要的是治國理政方式的制度化、程序化、合法化，形成完整、合理、高效的制度體系，并通過該制度的良性運轉(zhuǎn)提升對國家和社會的治理能力與治理水平［9］。國家監(jiān)察委員會的成立，使我國國家機構(gòu)變更為“立法、行政、監(jiān)察、司法”四足并立的框架體系。授予國家監(jiān)察委員會監(jiān)察立法權(quán)，也是順應(yīng)國家機構(gòu)改革、完善國家公權(quán)力配置的必然結(jié)果。事實上，在監(jiān)察體制改革之前，國務(wù)院下屬的監(jiān)察部本身就有立法權(quán)，可以制定部門規(guī)章，因此，新設(shè)成立、職權(quán)調(diào)整后的國家監(jiān)察委，當(dāng)然更應(yīng)該享有與其職責(zé)對應(yīng)的立法權(quán)［10］。監(jiān)察立法權(quán)的授予，不僅符合其他國家權(quán)力配置的基本模式與慣例，而且是對監(jiān)察權(quán)內(nèi)部要素完善與補充、實現(xiàn)權(quán)力配置的均衡化的需求，提升了監(jiān)察權(quán)構(gòu)造體系的科學(xué)性。(二)領(lǐng)域法學(xué)獨立性視角下的監(jiān)察法體系構(gòu)建。領(lǐng)域法學(xué)，是以問題為導(dǎo)向，形成獨特的理論體系、學(xué)科體系和話語體系，以特定經(jīng)濟社會領(lǐng)域全部與法律有關(guān)的現(xiàn)象為研究對象，其與傳統(tǒng)部門法學(xué)同構(gòu)而又互補。在我國，監(jiān)察法已然形成了自己獨立的研究對象和研究領(lǐng)域，成立了獨立的監(jiān)察法域。監(jiān)察立法權(quán)的授予對于建立完整、科學(xué)的監(jiān)察法律體系具有重大意義?，F(xiàn)行監(jiān)察權(quán)大致形成了憲法—監(jiān)察法兩級法律體系以及黨內(nèi)法規(guī)配套適用的規(guī)范系統(tǒng)?！稇椃ā肥潜O(jiān)察體制改革的根本依靠，為國家監(jiān)察機關(guān)設(shè)置提供了頂層設(shè)計;《監(jiān)察法》為國家監(jiān)察機關(guān)開展職權(quán)活動設(shè)計了規(guī)范，對監(jiān)察權(quán)行使的對象、程序、范圍作了基本性規(guī)定。在全國人大常委會未授權(quán)之前，國家監(jiān)察委員會并無監(jiān)察法規(guī)制定權(quán)，因此，大多是與中央紀律檢查委員會共同相關(guān)法規(guī)，其效力級別一般屬于黨內(nèi)法規(guī)。筆者在北大法寶、中國紀檢監(jiān)察網(wǎng)、中國人大網(wǎng)等官網(wǎng)逐一查詢，均未查詢到與監(jiān)察法規(guī)有關(guān)的內(nèi)容，涉及監(jiān)察主要是以黨內(nèi)法規(guī)的形式呈現(xiàn)，如中央紀委、國家監(jiān)察委員會于2018年4月16日頒布的《公職人員政務(wù)處分暫行規(guī)定》，中央紀委、國家監(jiān)察委于2018年8月24日印發(fā)的《國家監(jiān)察委員會特約監(jiān)察員工作辦法》等。對比與監(jiān)察權(quán)處于同一權(quán)力層次的行政權(quán)發(fā)現(xiàn)，行政權(quán)經(jīng)過長期的發(fā)展，形成了憲法—行政法、行政訴訟法—行政法規(guī)—部門規(guī)章的四級法律體系，其效力位階逐級遞減。反觀監(jiān)察權(quán)，由于屬于新生權(quán)力，國家權(quán)力機關(guān)在進行授權(quán)時持一種謹慎的態(tài)度，并未直接授予監(jiān)察法規(guī)制定權(quán)，因此形成了監(jiān)察權(quán)的法律效力及法律體系的斷層。配套法規(guī)要跟上，即其他與監(jiān)察法配套實施的法規(guī)、規(guī)章應(yīng)當(dāng)以實施監(jiān)察法為目標(biāo)，內(nèi)容體例上形成向監(jiān)察法聚攏、集中的趨勢，而非《監(jiān)察法》向其他法規(guī)靠攏。因此，必須認清《監(jiān)察法》在反腐敗法律體系中的引領(lǐng)性、源頭性地位［11］。授權(quán)監(jiān)察立法權(quán)，將監(jiān)察法規(guī)納入監(jiān)察法律體系對繼續(xù)深化監(jiān)察體制改革具有重要作用。首先，彌補現(xiàn)行監(jiān)察法律體系不完整的弊端，形成合理、優(yōu)勢的法律制度框架。其次，使監(jiān)察法規(guī)制定權(quán)明確化、合法化，打消了改革前期對于監(jiān)察立法權(quán)授權(quán)的顧慮，完善了監(jiān)察權(quán)配置體系與配置模式。再次，矯正了黨內(nèi)法規(guī)與監(jiān)察法規(guī)混用的錯誤方向，助推監(jiān)察機關(guān)獨立行使監(jiān)察權(quán)。(三)監(jiān)察效能視角下監(jiān)察功效發(fā)揮的必行路徑。監(jiān)察體制改革正在進行，其效能是否完全釋放，是否存在監(jiān)察功效發(fā)揮不完整、不深入的問題必須重視。授權(quán)監(jiān)察立法權(quán)是發(fā)揮國家監(jiān)察權(quán)內(nèi)在威力、促進監(jiān)察功效發(fā)揮的必行路徑。此次監(jiān)察體制改革將監(jiān)察權(quán)從行政權(quán)中剝離，明顯提高了監(jiān)察權(quán)在國家權(quán)力架構(gòu)中的等級，使之成為與行政權(quán)、司法權(quán)并列的國家權(quán)力［12］。改革之初，在外觀上形成了監(jiān)察體制改革的宏偉氣勢，國家各級監(jiān)察委員會集中力量辦了一批轟動全國的“老虎案”“大案”。然而，隨著改革的逐步深入，僅依靠《監(jiān)察法》的概括性規(guī)定難以適應(yīng)復(fù)雜的監(jiān)察實務(wù)，逐漸出現(xiàn)在面對復(fù)雜問題時發(fā)力不足的問題。因此，各地相繼出臺了一部分規(guī)定，但在適用對象、適用程序等方面各有不一，逐步出現(xiàn)了一些問題。授權(quán)立法權(quán)也為現(xiàn)有監(jiān)察委員會的良性運行提供了充足的制度供給。授權(quán)之前，監(jiān)察委員會享有的監(jiān)督、調(diào)查、處置三種職權(quán)中監(jiān)督權(quán)是最常規(guī)的手段，監(jiān)察委員會通常以派駐監(jiān)察員、巡察的方式進行監(jiān)督;調(diào)查權(quán)是適用范圍最廣的權(quán)力，監(jiān)察委員會以調(diào)查的方式展開對被調(diào)查人、問題線索的核實，對于查清監(jiān)察對象職務(wù)違法、犯罪的事實具有重要作用;處置權(quán)是終局性權(quán)力，監(jiān)察委員會對于違法、犯罪事實清楚，證據(jù)確實充分的被調(diào)查人依法給予政務(wù)處分或移送檢察院審查起訴。但由于之前監(jiān)察立法權(quán)的失位，既不能對《監(jiān)察法》中的概括性規(guī)定進行解釋細化，也不能對實務(wù)部門反饋的法律漏洞進行彌補，因而三種職權(quán)的實施、運行方面呈現(xiàn)窘境。監(jiān)察立法權(quán)的授予明確了監(jiān)察委員會制定監(jiān)察法規(guī)的正當(dāng)性與合理性，促進了國家監(jiān)察職能的細化和落實。