導(dǎo)語(yǔ)：如何才能寫好一篇新修改的治安管理處罰法，這就需要搜集整理更多的資料和文獻(xiàn)，歡迎閱讀由公務(wù)員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

1、記者：《治安管理處罰法》專門增加了執(zhí)法監(jiān)督這一章，著力規(guī)范和約束公安機(jī)關(guān)及警察行使權(quán)力，我市的公安機(jī)關(guān)將如何執(zhí)行《治安管理處罰法》中的執(zhí)法監(jiān)督規(guī)定？

答：《治安管理處罰法》增加了執(zhí)法監(jiān)督一章，著力規(guī)范和約束公安機(jī)關(guān)及其人民警察權(quán)力的行使。這對(duì)公安機(jī)關(guān)依法辦案提出了更高、更嚴(yán)的要求，符合依法治國(guó)、建立法治國(guó)家的基本精神?！吨伟补芾硖幜P法》對(duì)人民警察辦理治安案件的十一種違反行為，規(guī)定對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予相應(yīng)的行政處分，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！吨伟补芾硖幜P法》還規(guī)定，公安機(jī)關(guān)及其人民警察應(yīng)當(dāng)依法、公正、嚴(yán)格、高效辦理治安案件，文明執(zhí)法，不得。公安機(jī)關(guān)及其人民警察辦理治安案件，禁止對(duì)違反治安管理行為人打罵、虐待或者侮辱?！吨伟补芾硖幜P法》既是公安機(jī)關(guān)維護(hù)社會(huì)治安、保障公民權(quán)利的法律武器，也是規(guī)范公安機(jī)關(guān)執(zhí)法行為的一部重要法律。公安機(jī)關(guān)將認(rèn)真、堅(jiān)決地實(shí)施《治安管理處罰法》。第一，公安機(jī)關(guān)要認(rèn)真學(xué)習(xí)，加強(qiáng)培訓(xùn)。第二，細(xì)化標(biāo)準(zhǔn)，嚴(yán)密程序。第三，加強(qiáng)宣傳，形成聲勢(shì)。第四，嚴(yán)格執(zhí)法，落實(shí)責(zé)任追究制。為了具體落實(shí)本法的執(zhí)法監(jiān)督規(guī)定，我們將建立兩套監(jiān)督機(jī)制，一是外部監(jiān)督機(jī)制，自覺(jué)接受社會(huì)和公民的監(jiān)督，如公布舉報(bào)電話、實(shí)行定期接訪制度等等。公安機(jī)關(guān)及其人民警察辦理治安案件，不嚴(yán)格執(zhí)法或者有違法違紀(jì)行為的，任何單位和個(gè)人都有權(quán)向公安機(jī)關(guān)或者人民檢察院、行政監(jiān)察機(jī)關(guān)檢舉、控告；收到檢舉、控告的機(jī)關(guān)，應(yīng)當(dāng)依據(jù)職責(zé)及時(shí)處理。因此，公安機(jī)關(guān)及其人民警察在辦理治安案件時(shí)，要牢固樹(shù)立保護(hù)人權(quán)和自覺(jué)接受監(jiān)督的意識(shí)，自覺(jué)接受社會(huì)和公民的監(jiān)督，正確處理好依法行使職權(quán)與自覺(jué)接受監(jiān)督的關(guān)系，堅(jiān)決克服特權(quán)思想，堅(jiān)決杜絕各種侵犯人權(quán)和腐敗現(xiàn)象的發(fā)生，切實(shí)保護(hù)公民合法權(quán)益。二是內(nèi)部監(jiān)督機(jī)制，加強(qiáng)上級(jí)公安機(jī)關(guān)對(duì)下級(jí)公安機(jī)關(guān)的監(jiān)督，加強(qiáng)執(zhí)法考評(píng)工作，定期對(duì)執(zhí)法民警進(jìn)行教育培訓(xùn)和考核。不斷加強(qiáng)內(nèi)部執(zhí)法監(jiān)督工作，深入貫徹落實(shí)《公安機(jī)關(guān)內(nèi)部執(zhí)法監(jiān)督工作規(guī)定》和《公安機(jī)關(guān)人民警察執(zhí)法過(guò)錯(cuò)責(zé)任追究規(guī)定》，進(jìn)一步完善執(zhí)法監(jiān)督機(jī)制，把各項(xiàng)內(nèi)部執(zhí)法監(jiān)督措施落到實(shí)處。

2、記者：有觀點(diǎn)認(rèn)為，《治安管理處罰法》的公布實(shí)施，必將轉(zhuǎn)變公安機(jī)關(guān)的工作作風(fēng)和執(zhí)法觀念，由單純管理型政府向服務(wù)型政府轉(zhuǎn)變。您是如何看待這個(gè)問(wèn)題的？

答：對(duì)于這個(gè)問(wèn)題，我的看法是，近幾年來(lái)，在局黨委的正確領(lǐng)導(dǎo)下，我市公安機(jī)關(guān)狠抓工作作風(fēng)和隊(duì)伍建設(shè)，開(kāi)展“立警為公、執(zhí)法為民”的思想教育，端正執(zhí)法思想，提高執(zhí)法水平。應(yīng)當(dāng)說(shuō)，公安機(jī)關(guān)的工作作風(fēng)和執(zhí)法觀念都有了很大的轉(zhuǎn)變，涌現(xiàn)出了很多象楊凌娜的好民警，群眾對(duì)公安隊(duì)伍的滿意率日益提高。但是，在我們的隊(duì)伍中，仍有少數(shù)民警宗旨意識(shí)不強(qiáng)，服務(wù)意識(shí)不強(qiáng)，法制意識(shí)不強(qiáng)，漠視群眾的利益；在我們的工作中，少數(shù)民警違法違紀(jì)，執(zhí)法不公、不嚴(yán)，侵害群眾利益的現(xiàn)象屢有發(fā)生。我們的工作離黨的期望、人民群眾的要求還有一定的距離。我們應(yīng)當(dāng)以《治安管理處罰法》的頒布實(shí)施為契機(jī)，大力加強(qiáng)宣傳貫徹工作，認(rèn)真領(lǐng)會(huì)立法精神，樹(shù)立公正執(zhí)法和保障人權(quán)的基本理念，狠抓隊(duì)伍建設(shè)，狠抓執(zhí)法辦案水平，切實(shí)轉(zhuǎn)變工作作風(fēng)和執(zhí)法觀念，由單純管理型向服務(wù)型轉(zhuǎn)變，為創(chuàng)建和諧社會(huì)、平安××做出新的貢獻(xiàn)。

3、《治安管理處罰法》增加了那些涉及到民生的規(guī)定？經(jīng)濟(jì)發(fā)展了，人民對(duì)物質(zhì)、精神生活的質(zhì)量要求也隨之提高，這要求法律對(duì)公民的物質(zhì)生活和精神生活的質(zhì)量提出更高標(biāo)準(zhǔn)的保護(hù)，一些老百姓反映強(qiáng)烈的違法行為將受到治安管理處罰，如制造噪音或者以其他方式干擾鄰里生活的行為，飼養(yǎng)動(dòng)物干擾他人正常生活的行為，以為目的的招拉客的行為，投放虛假的危險(xiǎn)物質(zhì)擾亂公共秩序的行為，擾亂重大活動(dòng)期間治安秩序的行為等。為加強(qiáng)新形勢(shì)下的社會(huì)治安管理，《治》規(guī)定的處罰的行為包括擾亂公共秩序的行為，妨害公共安全的行為，侵犯人身權(quán)利、財(cái)產(chǎn)權(quán)利的行為，妨害社會(huì)管理的行為四大類。將很多涉及到民生的行為都納入了治安管理處罰的范疇。把近些年來(lái)新出現(xiàn)的、影響群眾正常生活和人身健康安全的行為，都進(jìn)行了有效的規(guī)范，使得這部法律更加貼近群眾，也廣泛地維護(hù)了群眾的生活權(quán)益。例如：1、發(fā)騷擾短信要負(fù)法律責(zé)任。發(fā)送黃色短信，在現(xiàn)在社會(huì)已成了一種普遍現(xiàn)象，有的時(shí)候還會(huì)引起他人家庭的誤會(huì)，產(chǎn)生一些家庭的矛盾，也會(huì)對(duì)他人正常生活帶來(lái)一些干擾，使被迫接受的人心里感到不愉悅，感到不斷地受到這種行為的干擾?，F(xiàn)在很多群眾對(duì)這個(gè)問(wèn)題反映比較強(qiáng)烈?！吨伟补芾硖幜P法》對(duì)這種行為，作出了明確規(guī)定：“多次發(fā)送、侮辱、恐嚇或者其他信息，干擾他人正常生活的，處五日以下拘留或者五百元以下罰款；情節(jié)較重的，處五日以上十日以下拘留，可以并處五百元以下罰款?！保ㄋ氖l）2、房屋出租，必須登記。把空閑的房子租出去，是一個(gè)非常普遍的現(xiàn)象。出租房屋里頭往往是集散很多的流動(dòng)人口，有一些違法犯罪分子也混雜其中，怎么樣把這一塊有效地管理起來(lái)，是當(dāng)前治安工作比較關(guān)注的一個(gè)問(wèn)題。出租房屋的確是一個(gè)公民的民事權(quán)利，但這種權(quán)利，要跟我們治安管理上的公共利益需要進(jìn)行平衡，為及時(shí)地、有效地打擊違反犯罪，房屋的出租人也應(yīng)該承當(dāng)一定的法律上的義務(wù)?！吨伟补芾硖幜P法》明確規(guī)定，出租房屋，必須要租給“有身份證件的人”，而且必須登記承租人姓名、身份證件種類和號(hào)碼，以便公安機(jī)關(guān)隨時(shí)查驗(yàn)。否則將被處以二百元以上五百元以下的罰款。同時(shí)按照《治安管理處罰法》第五十七條的規(guī)定：房屋出租人明知承租人利用出租房屋進(jìn)行犯罪活動(dòng)，不向公安機(jī)關(guān)報(bào)告的，處二百元以上五百元以下罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，處五日以下拘留，可以并處五百元以下罰款。3、反復(fù)糾纏、強(qiáng)行討要也違法。每一個(gè)人都有每一個(gè)人的自由，乞討是乞丐的自由……但是有些職業(yè)乞丐威脅或者慫恿一些未成年人強(qiáng)行地討要，反復(fù)糾纏，這是對(duì)他人來(lái)講

是一種妨礙，為此，《治安管理處罰法》明確規(guī)定：反復(fù)糾纏、強(qiáng)行討要或者以其他滋擾他人的方式乞討的，處五日以下拘留或者警告。（第四十一條）4、干擾他人生活要處罰?！吨伟补芾硖幜P法》還規(guī)定，如果從事家庭裝修、建筑施工等活動(dòng)的時(shí)候，產(chǎn)生了噪聲，干擾了其他人的正常生活，將會(huì)被處以警告或者罰款?，F(xiàn)在家里養(yǎng)寵物的居民是越來(lái)越多，但是您飼養(yǎng)寵物煩擾了其他人的生活，也會(huì)成為違法行為，受到警告和罰款處罰，情節(jié)嚴(yán)重的，除了被罰款之外，還將被拘留5到10天。5、醉酒鬧事約束到酒醒。醉酒之后，神志不清，打人、鬧事，什么事情都可能發(fā)生。以前這種行為多是被勸阻和原諒，可是今后，醉酒鬧事也會(huì)觸犯法律。按照《治安管理處罰法》規(guī)定：醉酒的人違反治安管理的，應(yīng)當(dāng)給予處罰。同時(shí)規(guī)定，醉酒的人在醉酒狀態(tài)中，對(duì)本人有危險(xiǎn)或者對(duì)他人的人身、財(cái)產(chǎn)或者公共安全有威脅的，應(yīng)當(dāng)對(duì)其采取保護(hù)性措施約束至酒醒。這種措施實(shí)際上既具有維護(hù)社會(huì)治安，保證人民群眾的生活安寧秩序的效果。另外一方面也具有了和當(dāng)事人很強(qiáng)烈的人文關(guān)懷，人性的關(guān)懷，使醉酒者也不會(huì)自殘。6、“球迷鬧事”將受處罰?，F(xiàn)在，我們大型的文體活動(dòng)越來(lái)越多，而且我們說(shuō)的球迷、追星族，可能很多行為舉止也比較狂熱，活動(dòng)比較大，所以容易出現(xiàn)危險(xiǎn)，如果不加以有效控制，很容易引發(fā)很嚴(yán)重后果的社會(huì)治安事件。按照《治安管理處罰法》第二十四條的規(guī)定，強(qiáng)行進(jìn)入場(chǎng)內(nèi)；違反規(guī)定，在場(chǎng)內(nèi)燃放煙花爆竹或者其他物品；展示侮辱性標(biāo)語(yǔ)、條幅等物品；圍攻裁判員、運(yùn)動(dòng)員或者其他工作人員；向場(chǎng)內(nèi)投擲雜物，不聽(tīng)制止的，以及擾亂大型群眾性活動(dòng)秩序的其他行為，將被處以警告或者二百元以下罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，處以五日以上十日以下拘留，可以并處五百元以下罰款。同時(shí)法律還規(guī)定，因?yàn)閿_亂體育比賽秩序，而被處以拘留處罰的人員，將在以后的十二個(gè)月內(nèi)，不得進(jìn)入體育場(chǎng)館觀看同類比賽；如果違反規(guī)定進(jìn)入體育場(chǎng)館，將被強(qiáng)行帶離現(xiàn)場(chǎng)。7、偷窺偷拍他人隱私，至少拘留5天。因?yàn)殡S著科學(xué)技術(shù)的普及，很多這方面設(shè)備、工具現(xiàn)在都可以買得到，比如微孔攝像機(jī)，還有很多竊聽(tīng)的設(shè)備都可以買得到。這些設(shè)備也會(huì)被一些不法分子，用于（偷窺偷拍）違法的目的。如果您在網(wǎng)上搜索“走光”這個(gè)詞，就會(huì)在許多網(wǎng)站上，看到有人偷拍別人隱私的畫面。這些上網(wǎng)的圖片，對(duì)當(dāng)事人的權(quán)益造成了很大的損害?！吨伟补芾硖幜P法》第四十二條規(guī)定：偷窺、偷拍、竊聽(tīng)、散布他人隱私的，處五日以下拘留或者五百元以下罰款；情節(jié)較重的，處五日以上十日以下拘留，可以并處五百元以下罰款：8、電腦黑客將會(huì)受到拘留處罰。那些破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)、傳播計(jì)算機(jī)病毒的網(wǎng)絡(luò)黑客，以后也不能再為所欲為，因?yàn)椤吨伟补芾硖幜P法》第二十九條明確規(guī)定：“有下列行為之一的，處五日以下拘留；情節(jié)較重的，處五日以上十日以下拘留：（一）違反國(guó)家規(guī)定，侵入計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)，造成危害的；（二）違反國(guó)家規(guī)定，對(duì)計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)功能進(jìn)行刪除、修改、增加、干擾，造成計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)不能正常運(yùn)行的；（三）違反國(guó)家規(guī)定，對(duì)計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)中存儲(chǔ)、處理、傳輸?shù)臄?shù)據(jù)和應(yīng)用程序進(jìn)行刪除、修改、增加的；（四）故意制作、傳播計(jì)算機(jī)病毒等破壞性程序，影響計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)正常運(yùn)行的?！?、其他。另外，今后公民擅自進(jìn)入鐵路防護(hù)網(wǎng)，或者在火車來(lái)臨時(shí)搶越鐵路，在《治安管理處罰法》中，也已經(jīng)明確規(guī)定為一種違法行為，將被處以警告和罰款。12、治安管理處罰法新增加的違反治安管理行為？

治安管理處罰法新增加的違反治安管理行為主要有：擾亂大型活動(dòng)秩序的行為；揚(yáng)言實(shí)施放火、爆炸、投放危險(xiǎn)物質(zhì)擾亂公共秩序的行為；投放虛假的危險(xiǎn)物質(zhì)擾亂公共秩序的行為；破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的行為；違法舉辦大型活動(dòng)的行為；強(qiáng)迫他人勞動(dòng)的行為；脅迫、誘騙或者利用他人乞討的行為；以滋擾他人的方式乞討的行為；發(fā)送信息干擾他人正常生活的行為；偷窺、偷拍、竊聽(tīng)、散布他人隱私的行為；猥褻他人的行為；強(qiáng)迫交易的行為；拒不執(zhí)行人民政府在緊急狀態(tài)情況下依法的決定、命令的行為；偽造、變?cè)旎蛘哔I賣公文、證件、證明文件、印章的行為；違反房屋出租管理規(guī)定的行為；違法承接典當(dāng)物品的行為；非法收購(gòu)國(guó)家禁止收購(gòu)的物品的行為；擅自經(jīng)營(yíng)需要由公安機(jī)關(guān)許可的行業(yè)的行為；破壞、污損墳?zāi)?、毀壞丟棄他人尸骨、骨灰的行為；違法停放尸體的行為；在公共場(chǎng)所拉客招的行為；傳播信息的行為；飼養(yǎng)動(dòng)物干擾他人正常生活的行為等等。這些行為大都是新形勢(shì)下出現(xiàn)的新問(wèn)題，有的還比較突出，危害性大，因此，新法規(guī)定對(duì)這些行為應(yīng)當(dāng)給予治安管理處罰。

篇2

【關(guān)鍵詞】農(nóng)村 治安調(diào)解 治安管理 民間糾紛

【中圖分類號(hào)】D926 【文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼】A

治安調(diào)解是1987年的“治安管理處罰條例”中確定的一項(xiàng)重要的中國(guó)特色的調(diào)解制度，2005年的“治安管理處罰法”繼續(xù)承認(rèn)了這一制度的合法地位，到今天，這一制度在我國(guó)已經(jīng)實(shí)施了20多年。過(guò)去的20多年，公安機(jī)關(guān)在治安調(diào)解法律制度的框架下，及時(shí)調(diào)解與處理了大量的治安案件，化解了很多的社會(huì)糾紛，在防止社會(huì)矛盾激化、維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定等方面起到了積極的作用。據(jù)公安部的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)顯示，從2008～2013年，全國(guó)各地的基層公安機(jī)關(guān)在其受理的糾紛處理上，運(yùn)用治安調(diào)解進(jìn)行處理的占到了58%，進(jìn)行了治安處罰的占33%，轉(zhuǎn)化為刑事案件的占8%①，可見(jiàn)，治安調(diào)解處理的占據(jù)了大多數(shù)。公安部的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)充分說(shuō)明了治安調(diào)解在社會(huì)糾紛化解中起到了較大的作用，是廣大基層公安民警常用的一種辦案方法。

但由于農(nóng)村基層的公安民警對(duì)于治安調(diào)解的法律規(guī)范不甚清楚，對(duì)一些法律用語(yǔ)存在著不同的理解，比如“治安管理處罰法”中的“民間糾紛”、“情節(jié)輕微”等，由此導(dǎo)致了在實(shí)踐中濫用治安調(diào)解權(quán)，出現(xiàn)了治安調(diào)解代替治安處罰、強(qiáng)制調(diào)解、隨意擴(kuò)大調(diào)解范圍、超越職權(quán)而進(jìn)行治安調(diào)解等問(wèn)題。這些問(wèn)題的出現(xiàn)，對(duì)于治安調(diào)解制度有濫用與解構(gòu)的負(fù)面作用，因此，需要繼續(xù)完善相關(guān)的法律制度，發(fā)揮治安調(diào)解在農(nóng)村糾紛解決、建設(shè)社會(huì)主義新農(nóng)村中的積極促進(jìn)作用。

治安調(diào)解的法律適用

治安調(diào)解作為一種調(diào)解制度，在案件適用范圍上，“治安管理處罰法”規(guī)定得比較明確：“因民間糾紛引起的打架斗毆或者損毀他人財(cái)物等違反治安管理行為，情節(jié)較輕的”隨后2006年公安部頒布的“公安機(jī)關(guān)辦理行政案件程序規(guī)定”中對(duì)“治安管理處罰法”進(jìn)行了細(xì)化，用列舉的方式確認(rèn)了屬于上述因“民間糾紛引發(fā)的打架斗毆及損毀他人財(cái)物的行為”的8種案件，分別是毆打他人、故意傷害、侮辱、誹謗、誣告陷害、故意損毀財(cái)物、干擾他人正常生活、侵犯隱私等案件，2012年修改后增加了“非法入侵他人住宅”案件。此外，2006年公安部“制造噪聲、發(fā)送信息、飼養(yǎng)動(dòng)物干擾他人正常生活，放任動(dòng)物恐嚇?biāo)恕⑽耆?、誹謗、誣告陷害、侵犯隱私、偷開(kāi)機(jī)動(dòng)車等治安案件，公安機(jī)關(guān)都可以調(diào)解處理。”以上法律法規(guī)明確規(guī)定了治安調(diào)解的適用范圍，同時(shí)也規(guī)定了調(diào)解適用的當(dāng)事人主體，公安機(jī)關(guān)適用治安調(diào)解處理多限在親友、鄰里、同事、學(xué)生之間，也可以在生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中公民與法人、其他民事主體之間適用。但“公安機(jī)關(guān)辦理行政案件程序規(guī)定”、“公安機(jī)關(guān)治安調(diào)解工作規(guī)定”、“公安機(jī)關(guān)辦理傷害案件規(guī)定”中也明確規(guī)定了不適用治安調(diào)解的情形，如雇兇傷人、團(tuán)伙斗毆、聚眾斗毆、多次傷害他人身體、多次違反治安管理行為的、當(dāng)事人明確表示不調(diào)解的、當(dāng)事人在調(diào)解過(guò)程中又實(shí)施了違治安行為的、涉及到黑社會(huì)性質(zhì)的等等。

上述的肯定性與否定性規(guī)定為治安調(diào)解提供了完整的法律依據(jù)，公安機(jī)關(guān)在治安調(diào)解適用的過(guò)程中，尤其是基層公安機(jī)關(guān)在農(nóng)村糾紛適用中，應(yīng)該嚴(yán)格遵循法律法規(guī)的規(guī)定，否則就會(huì)造成治安調(diào)解的濫用，不利于維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定與矛盾糾紛的化解。

當(dāng)前農(nóng)村治安調(diào)解適用存在的問(wèn)題

治安調(diào)解適用范圍在不斷擴(kuò)大。隨著110報(bào)警機(jī)制的建立與健全，以及近些年來(lái)群眾路線工作的深入開(kāi)展，“有困難找警察”成為了很多民眾的基本觀念與行為習(xí)慣。如此一來(lái)，群眾一遇到困難，就會(huì)撥打110報(bào)警熱線，110指揮中心就會(huì)將糾紛轉(zhuǎn)移到基層派出所，這就使得大量的民事糾紛成為了派出所的處理對(duì)象。從法律適用的角度看，民事糾紛本不是派出所的管轄范圍，但是110指揮中心將糾紛轉(zhuǎn)移到派出所，派出所就必須受理。所以，基層公安機(jī)關(guān)不但要處理違法社會(huì)治安形成的矛盾糾紛，還需要花費(fèi)大量的精力來(lái)處理不屬于管轄范圍的民事糾紛，給派出所增加了巨大的壓力。據(jù)公安部的統(tǒng)計(jì)顯示，一個(gè)農(nóng)村的基層派出所每天有70%的警力在受理群眾報(bào)警的民事糾紛與救助行為，嚴(yán)重影響了基層公安機(jī)關(guān)打擊刑事犯罪及維護(hù)社會(huì)治安的正常功能。②同時(shí)，我們也應(yīng)該看到，依據(jù)“治安管理處罰法”，對(duì)于不是由違治安引起的一般民事糾紛，派出所并無(wú)管轄權(quán)，強(qiáng)行介入調(diào)解，缺乏法律支持，群眾也不會(huì)信服，導(dǎo)致了調(diào)解缺乏法律效力，也使得農(nóng)村基層派出所有越權(quán)執(zhí)法的嫌疑。

篇3

關(guān)鍵詞：校園暴力；行拘年齡；刑事責(zé)任

1 引文

2017年1月16日，公安部公布了《治安管理處罰法（修訂公開(kāi)征求意見(jiàn)稿）》，第二十一條取消了現(xiàn)行《治安管理處罰法》已滿14周歲不滿16周歲未成年人不適用行政拘留處罰的限制性規(guī)定，同時(shí)將初次違反治安管理不執(zhí)行行政拘留處罰的年齡范圍從之前的“已滿16周歲不滿18周歲”修改為“已滿14周歲不滿18周歲”，將行拘執(zhí)行年齡從16周歲降低至14周歲，引起了社會(huì)各界的討論。網(wǎng)上也大多是兩種意見(jiàn)，一種就是反對(duì)或者說(shuō)這種將行政拘留的執(zhí)行年齡降低至14周歲值得商榷，是侵犯人權(quán)；另一種認(rèn)為降低行拘年齡又不是降低刑拘年齡，這種做法可取，可以適當(dāng)約束哪些行為危險(xiǎn)的未成年人，尤其是那些社會(huì)危害性大，但是又沒(méi)有達(dá)到刑事責(zé)任年齡的未成年人。公安部之所以這樣的舉措，應(yīng)該是與近年來(lái)校園暴力事件的頻發(fā)有關(guān)。

2 何為“校園暴力”

“校園暴力”準(zhǔn)確來(lái)說(shuō)應(yīng)該叫“校園欺凌”，嚴(yán)重的就叫“校園霸凌”。它是指同學(xué)間欺負(fù)弱小的行為，校園欺凌多發(fā)生在中小學(xué)，由于很多國(guó)家實(shí)行多是九年制的義務(wù)教育制度，受害者會(huì)長(zhǎng)期受到欺凌。欺凌過(guò)程，蘊(yùn)藏著一個(gè)復(fù)雜的互動(dòng)狀態(tài)，欺負(fù)同學(xué)會(huì)對(duì)同學(xué)構(gòu)成心理問(wèn)題，影響健康，甚至影響人格發(fā)展。

3 我國(guó)有關(guān)“校園暴力”事件的現(xiàn)實(shí)狀況

早在十余年前，據(jù)有關(guān)調(diào)查，未成年人犯罪年齡就較20世紀(jì)90年代提前了2-3歲，18歲以下青少年犯罪上升約120%，14歲以下青少年犯罪上升約280%。[1]10-13歲的低齡犯罪占了未成年人犯罪的70%。[2]

2015年4月20日北京的《中國(guó)教育發(fā)展報(bào)告（2015）》（2015年《教育藍(lán)皮書》）指出，我國(guó)未成年人犯罪低齡化趨勢(shì)明顯，一項(xiàng)對(duì)14-18周歲犯罪人群的調(diào)查顯示，14周歲的未成年人犯罪比例從2001年的12.3%上升到2014年的20.11%。

我國(guó)最高人民法院于2015年9月18日公布了共計(jì)67起校園內(nèi)發(fā)生的刑事犯罪的典型案例，這些案件所涉及的地方包括北京市、四川省、河北省以及福建省，這67起校園刑事案件發(fā)生的時(shí)間分布從2007年至2014年之間。就犯罪人的年齡跨度而言，被告人平均的年齡分布是15歲到17歲之間。

據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，2016年安徽省檢察機(jī)關(guān)共受理提請(qǐng)批準(zhǔn)逮捕的中小學(xué)在校學(xué)生之間實(shí)施的暴力犯罪案件65人，經(jīng)審查，批準(zhǔn)逮捕39人；受理移送審查160人，經(jīng)審查，117人。受理提請(qǐng)批準(zhǔn)逮捕的成年人組織、教唆、脅迫、引誘、幫助中小學(xué)生實(shí)施校園欺凌和暴力行為的犯罪案件30人，逮捕14人；受理移送審查25人，21人。

現(xiàn)如今，你隨意在網(wǎng)站搜索“校園暴力”一詞，便會(huì)看到滿眼的新聞以及令人發(fā)指的視頻。如：7女3男扒光一女生、重慶女生太邋遢被5同學(xué)圍毆打成十級(jí)傷殘、江西永新女生遭圍毆1人被刑拘、四川一未成年女生被同齡人扒衣拍、福建南安兩初中女生暴力3分鐘、小學(xué)女生被扇25巴掌、福建永泰初三男生遭圍毆脾被切除、安徽懷遠(yuǎn)火星小學(xué)副班長(zhǎng)逼同學(xué)喝尿事以及女生99秒被扇32記耳光等等。如果不是看到這些孩子稚嫩的面孔，你無(wú)法想象這是一個(gè)未成年孩子做出來(lái)的事。

4 “校園暴力”事件的現(xiàn)實(shí)解決辦法是否有效

我認(rèn)為如果僅僅定義為“暴力”，那么就是客觀行為所造成的傷害。[3]但是這類事件往往造成受害者的精神傷害更為嚴(yán)重。由于受害者正處于青少年期間，本身心理與精神都比較脆弱，有些所謂的暴力事件已經(jīng)不在事件的的毆打，而是變成了辱罵，精神傷害，這應(yīng)該叫“欺凌”。因?yàn)楝F(xiàn)在只要出現(xiàn)這種校園事件，我們一般都會(huì)想到是校園暴力事件。所以才給了校方、施害人家長(zhǎng)等監(jiān)護(hù)人、施害人鉆了法律的空子，他們可以將此客觀行為定性為理性不足的孩子們的嬉鬧、打鬧，所以大多是批評(píng)教育為主，并沒(méi)有實(shí)質(zhì)上的解決，最多也就是施害人及其家L的賠禮道歉和一些賠償金的支付。但是，問(wèn)題真的解決了嗎？看似皆大歡喜，其中隱藏的問(wèn)題卻值得人深思。

首先，如果遇到哪些本來(lái)就對(duì)孩子管教不當(dāng)?shù)募彝ィ祟愂虑榘l(fā)生后，似乎對(duì)施害者并沒(méi)有太大的影響。也許事情風(fēng)聲結(jié)束后，他們還會(huì)繼續(xù)施暴。其次，受害人會(huì)認(rèn)為他受的傷害并不是所謂的賠禮道歉或者支付一些賠償金就能彌補(bǔ)的，他可能會(huì)認(rèn)為社會(huì)的不公，校方與施暴者的草草了事，他今后的生活該如何繼續(xù)，身體上的傷害可能很快痊愈，那心靈上的傷害呢？可能他本來(lái)是個(gè)成績(jī)優(yōu)秀的孩子，經(jīng)歷了這件事后，他一蹶不振，前途無(wú)限渺茫......

中國(guó)人自古以來(lái)的對(duì)待“壞人”的做法就是將壞人繩之以法，當(dāng)然這里的壞人可以理解為“違法者”。但是對(duì)于這方面行為事件的“法”都沒(méi)有，何來(lái)以法繩之？你可能會(huì)說(shuō)，站在未成年人這一特殊群體的角度說(shuō)，他們還是個(gè)孩子，他們還沒(méi)有較為健全判斷力，他們的心智還很不健全?？墒墙陙?lái)持續(xù)發(fā)生的校園暴力事件，現(xiàn)在這種視頻也比比皆是，似乎那些施暴的“孩子們”覺(jué)得是欺凌別人并拍下來(lái)上傳到網(wǎng)絡(luò)是一件很值得驕傲的事，這真的很令人寒心。再次就是一些潛在施暴者的青少年，在看到之前的施暴者的行為并沒(méi)有受到法律的制裁，甚至學(xué)校對(duì)其的處罰也是很輕微的，所以他就會(huì)形成一種潛意識(shí)，反正我還沒(méi)有到法定的承擔(dān)刑事責(zé)任年齡，甚至是在年齡處于14-16周歲的青少年認(rèn)為只要自己不實(shí)施故意殺人、故意重傷害、、搶劫、放火、爆炸、投毒、販賣這八種犯罪行為的，就可以逍遙法外，肆意妄為。這是一種很可怕的想法。他們中的很多人已經(jīng)不是無(wú)意識(shí)的行為，而是帶有主觀惡性的想法施暴，他們就是想要欺凌這些受害者。

5 總結(jié)

縱觀各國(guó)關(guān)于承擔(dān)刑事責(zé)任的年齡界限，由于德國(guó)刑法的影響，幾乎整個(gè)歐陸法系國(guó)家都采納了14周歲作為承擔(dān)刑事責(zé)任的年齡界限，但是“已滿14不滿16的人只為故意殺人、故意重傷害、、搶劫、放火、爆炸、投毒、販賣八種犯罪承擔(dān)責(zé)任”卻是中國(guó)特色的規(guī)定，在德國(guó)刑法第19條、日本刑法第41條，中國(guó)臺(tái)灣刑法第18條都僅規(guī)定不滿14周歲者，不承擔(dān)刑事責(zé)任。我認(rèn)為，時(shí)代變了，我們并不是要改變刑法的基本原則，而是適時(shí)修改其中的一些法律規(guī)則。好像只要說(shuō)到修改法律，很多人都認(rèn)為這會(huì)使法律的穩(wěn)定性遭到破壞。我認(rèn)為這其實(shí)是一種偏見(jiàn)，會(huì)故步自封，有些法律規(guī)則是從前立法者根據(jù)當(dāng)時(shí)的國(guó)情制定的，如今國(guó)情變化了，難道不應(yīng)該改變法律中不適應(yīng)社會(huì)發(fā)展的部分嗎？從《關(guān)于防治中小學(xué)生欺凌和暴力的指導(dǎo)意見(jiàn)》以及《治安管理處罰法（修訂公開(kāi)征求意見(jiàn)稿）》等文件可看出，降低承擔(dān)刑事責(zé)任年齡勢(shì)在必行，只不過(guò)是時(shí)間問(wèn)題而已。

參考文獻(xiàn)

[1]李環(huán).降低刑事責(zé)任年齡的立法建議[D]西南政法大學(xué)，2011.

篇4

三級(jí)并存的法律制裁體系特點(diǎn)，決定了勞教制度有其合理的存在空間。但是基于勞教制度設(shè)計(jì)之初所遺留下來(lái)的各種缺陷，如立法剛性不足、司法審查程序設(shè)計(jì)缺位、勞教時(shí)間過(guò)長(zhǎng)等原因，使其逐漸成為了地方政府或者官員打壓上訪人員、維穩(wěn)的利器，侵犯人權(quán)的現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生。對(duì)此，十八屆三中全會(huì)果斷廢除了勞教制度，這固然是我國(guó)法制進(jìn)步的表現(xiàn)，但不可避免地造成了我國(guó)法律制裁體系格局的缺陷：對(duì)中間違法行為處罰的結(jié)構(gòu)性缺位。其具體表現(xiàn)在三個(gè)方面。

（一）處罰范圍的中間缺位勞教制度適用對(duì)象主要為兩類行為人。一是治安違法人員，其多次違反治安管理處罰法，屢教不改，治安管理處罰不足以懲戒，刑法上又沒(méi)有相應(yīng)罪名，如多次從事活動(dòng)的人員。二是“刑法邊緣行為”人，即形式符合某一罪名但構(gòu)不成刑法上的罪，所謂“大法不犯、罪錯(cuò)不斷、危害治安、百姓憎惡、法院難辦”的一類刑法邊緣族。③如，多次打架斗毆均只造成行為人輕微傷，不能以故意傷害罪處罰，但同時(shí)又不能構(gòu)成尋釁滋事罪。這些違法者均屬于那種“惡行”（罪量）不大，但“惡習(xí)”（人身危險(xiǎn)性）較強(qiáng)的人。他們的行為不能納入刑法的調(diào)整范圍，但僅依《治安管理處罰法》進(jìn)行行政處罰又不足以抑制其再犯。因此，勞教廢除后，依據(jù)現(xiàn)行的法律制裁體系，無(wú)法對(duì)這兩類行為（中度違法行為）給予合理的處理，造成了我國(guó)法律制裁體系處罰范圍上的中間缺位。

（二）處罰措施嚴(yán)厲等級(jí)上的中間缺位拋卻制裁措施的法律性質(zhì)，原有法律制裁體系框架下針對(duì)人身自由的處罰措施主要有三種：一是監(jiān)管最為嚴(yán)密、完全封閉的監(jiān)禁處罰措施，即自由刑、拘役。這些處罰措施將行為人與社會(huì)隔離，以強(qiáng)制勞動(dòng)為主要處罰手段，教育功能偏弱（不以授課或者傳授生存技能為主），懲罰性較強(qiáng)。二是短期監(jiān)禁（行政拘留）和監(jiān)管最為寬松、完全社會(huì)化的處罰措施，即管制、緩刑和社區(qū)矯正。行政拘留的期限過(guò)短，懲罰性較弱。社會(huì)化處罰措施完全將行為人放在社會(huì)，以司法工人員的監(jiān)管為主要處罰手段，教育功能較強(qiáng)（要求行為人定期報(bào)告近況和改造感受、組織授課、參加公益活動(dòng)等），懲罰功能最弱。三是監(jiān)管相對(duì)寬松并且相對(duì)社會(huì)化的監(jiān)禁處罰措施，即勞教制度。按照勞教制度設(shè)計(jì)之初的要求，勞教并非完全將人與社會(huì)隔離，勞教人員在執(zhí)行一段時(shí)間后，每周可以請(qǐng)假回家；其教育性較強(qiáng)，勞教法規(guī)明確規(guī)定每天教育（上課）的時(shí)間不能少于3小時(shí)，參加勞動(dòng)的應(yīng)當(dāng)發(fā)付勞動(dòng)報(bào)酬，周末應(yīng)當(dāng)休息，會(huì)客較為便利，通信自由基本不受限制。因而它是一種輕于監(jiān)禁刑的處罰措施。但是基于1997年《刑法》的修改以及近年來(lái)寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策（與嚴(yán)打相對(duì)）的貫徹，越來(lái)越多的罪犯被處以較輕的自由刑（3年以下有期徒刑或者拘役）。而由于勞教制度改革滯后，在實(shí)際執(zhí)行中又走向異化，懲罰性有所加強(qiáng)，勞教時(shí)間長(zhǎng)于自由刑的現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生。但這仍不能從整體上否認(rèn)它是一種輕于監(jiān)禁刑、重于社會(huì)化處罰措施和行政拘留的中間措施，在一定程度上彌補(bǔ)了我國(guó)有期監(jiān)禁刑偏重、社會(huì)化處罰措施和行政拘留偏輕的缺陷。而勞教制度廢除之后，將造成處罰措施嚴(yán)厲等級(jí)上的中間缺位。

（三）處罰措施執(zhí)行內(nèi)容的中間缺位。監(jiān)禁刑完全將犯罪人與社會(huì)隔離，其執(zhí)行內(nèi)容以無(wú)償?shù)膹?qiáng)制勞動(dòng)為主，它適用于危害嚴(yán)重、主觀惡性較大的罪犯。管制、社區(qū)矯正等處罰措施完全將犯罪人放在社會(huì)改造，其執(zhí)行內(nèi)容以監(jiān)管、教育為主，強(qiáng)制性較差，它適用于危害不大、主觀惡性較小的罪犯。但實(shí)踐中并非只有這兩類罪犯，還有一種客觀危害不大但主觀惡性較大的罪犯。他們還沒(méi)有鑄成大錯(cuò)，對(duì)其加強(qiáng)其思想教育和引導(dǎo)，有利于其回歸社會(huì)。由于其人身危險(xiǎn)性較大，必須將其與社會(huì)隔離，但又不能完全長(zhǎng)時(shí)間隔離，因?yàn)檫@樣既不利于其社會(huì)化改造，也不符合罪刑均衡原則。這就需要一種教育功能較強(qiáng)，同時(shí)監(jiān)管相對(duì)寬松的監(jiān)禁處罰措施（西方國(guó)家一般稱之為半監(jiān)禁）。顯然，監(jiān)禁刑過(guò)嚴(yán)，而且教育功能不足；管制、社區(qū)矯正等社會(huì)化處罰措施雖以教育、感化為主，但又明顯偏輕，不足以防止其再犯。唯有勞教制度兼具教育和隔離功能，即勞教作為特殊學(xué)校，它的教育機(jī)制、教育方式應(yīng)當(dāng)具有學(xué)校的性質(zhì)。①勞教所通常配備必要的師資力量、教學(xué)場(chǎng)所、教學(xué)設(shè)備以及學(xué)習(xí)用書，并安排必要的教育時(shí)間，進(jìn)行法律常識(shí)、思想道德修養(yǎng)、人生觀、愛(ài)國(guó)主義和形勢(shì)政策教育以及文化教育、職業(yè)技術(shù)教育，同時(shí)開(kāi)展多種形式的文藝、體育等輔助教育活動(dòng)，這有利于罪犯的教育改造。同時(shí)，其寬松的監(jiān)禁特點(diǎn)（即隔離一段時(shí)間后可以每周請(qǐng)假回家），既足以防止其再犯，又有助于其社會(huì)化改造。勞教制度廢除之后，我國(guó)兼具教育和隔離功能的處罰措施就會(huì)處于缺位狀態(tài)，必然造成我國(guó)處罰措施執(zhí)行內(nèi)容上的中間缺位。

二、未來(lái)法律制裁體系格局前瞻：兩級(jí)補(bǔ)缺

綜上可以看出，在原有刑罰制度——?jiǎng)诮讨贫取姓幜P制度三級(jí)法律制裁體系并存在的格局下，勞教制度發(fā)揮著不可忽視的作用。它使我國(guó)規(guī)范違法犯罪行為的法網(wǎng)更為嚴(yán)密，相應(yīng)的處罰措施也呈現(xiàn)為較緩和的由高到低的排列順序，各類制裁措施執(zhí)行內(nèi)容的多樣化也適應(yīng)了不同違法犯罪行為的不同特點(diǎn)，因此較具科學(xué)性。隨著勞教制度的廢除，我國(guó)三級(jí)法律制裁體系并存的格局也被打破，制裁體系結(jié)構(gòu)性的缺位也便出現(xiàn)。筆者推斷，在不遠(yuǎn)的將來(lái)必將對(duì)當(dāng)前的法律制裁體系進(jìn)行調(diào)整，以彌補(bǔ)勞教廢除后所造成的法律制裁體系和制裁措施的結(jié)構(gòu)性缺位。否則，會(huì)造成我國(guó)治安形式的惡化。筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)將原有勞教制度調(diào)整的“中度違法行為”全部納入到刑法的調(diào)整范圍，從而形成刑事處罰——行政處罰兩級(jí)法律制裁體系的格局，以彌補(bǔ)勞教制度廢除后的缺陷。

（一）納入刑法調(diào)整范圍的緣由依據(jù)現(xiàn)代法治國(guó)家程序公正原則的要求，剝奪一個(gè)人的權(quán)利（尤其是人身自由），必須以獨(dú)立于控訴方的法院的公正審判為前提。這樣能夠有效地限制國(guó)家權(quán)力的濫用，防止侵犯人權(quán)現(xiàn)象的出現(xiàn)。由于對(duì)犯罪的追訴即刑事審判活動(dòng)，均是以法官的獨(dú)立裁判為前提進(jìn)行，最能體現(xiàn)程序的公正性，因此西方絕大多數(shù)國(guó)家將剝奪人身自由的措施納入到刑事法的調(diào)整范圍。反觀我國(guó)勞教制度走向異化的重要原因，就是將該制度設(shè)計(jì)為一種獨(dú)立于刑法的處罰措施，不能按照刑事訴訟法的審判程序決定行為人的勞教罰。相反，其決定程序幾乎完全是按照行政處罰的審批程序設(shè)計(jì)，體現(xiàn)了行政程序高效快捷的特點(diǎn)，但這必然以犧牲公正為代價(jià)。如，其申請(qǐng)主體和決定主體均為公安機(jī)關(guān)，救濟(jì)途徑也只能以行政復(fù)議或者行政訴訟的方式進(jìn)行事后救濟(jì)，雖然根據(jù)1987年《人民檢察院勞教檢察工作辦法》的規(guī)定，人民檢察院可以對(duì)勞教的決定和執(zhí)行進(jìn)行監(jiān)督，但這仍然是一種事后監(jiān)督，至于其審批的環(huán)節(jié)，檢察機(jī)關(guān)無(wú)權(quán)介入。2002年4月12日的《公安機(jī)關(guān)辦理勞動(dòng)教養(yǎng)案件規(guī)定》，就勞教案件的審批環(huán)節(jié)引入了聆訊制度，但仍不能改變由公安機(jī)關(guān)一家決定、缺乏監(jiān)督的現(xiàn)狀。那么，程序設(shè)計(jì)的缺陷，再加其立法剛性不足（可以隨意擴(kuò)大適用對(duì)象），勞教制度為地方府官員所利用，成為其維穩(wěn)、打壓上訪官員的工具也便不足為奇。因此，勞教廢除之后，應(yīng)當(dāng)加快現(xiàn)有刑事立法的改革，增加輕罪設(shè)置和輕罪處罰措施，堅(jiān)決將原有勞教制度適用對(duì)象全部納入到刑法的調(diào)整范圍，以實(shí)現(xiàn)對(duì)任何人剝奪人身自由，都必須經(jīng)過(guò)法院的公正裁判。在筆者看來(lái)，這不是刑法的無(wú)度擴(kuò)張，而是保障人權(quán)的必然要求。

篇5

【關(guān)鍵詞】多次盜竊；數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)；數(shù)額計(jì)算

中圖分類號(hào)：D92

文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A

文章編號(hào)：1006-0278（2015）05-068-02

比較刑法前后幾次修訂及相關(guān)的司法解釋，可以發(fā)現(xiàn)我國(guó)刑法對(duì)于“多次盜竊”概念的規(guī)定有很大的變化。在司法實(shí)踐中對(duì)“多次盜竊”如何認(rèn)定、“小偷小摸”是否屬于多次盜竊、多次盜竊案件的數(shù)額能否累計(jì)計(jì)算以及怎么樣累計(jì)計(jì)算等問(wèn)題的處理仍然存在巨大的差異與爭(zhēng)議。

一、對(duì)“多次盜竊”中的“次”應(yīng)如何理解

“多次盜竊”中的“次”不僅包括未被發(fā)現(xiàn)的盜竊行為，還應(yīng)包括兩年之內(nèi)曾經(jīng)被認(rèn)定或處以行政處罰或刑事處罰的一次盜竊行為，否則根據(jù)2013年《解釋》第二條規(guī)定，盜竊罪單次盜竊行為入罪數(shù)額最低為較大數(shù)額的百分之五十，假設(shè)出現(xiàn)某慣犯每次盜竊數(shù)額均未達(dá)到盜竊罪法定較大數(shù)額的百分之五十，而每次都立即被抓獲或白動(dòng)向公安機(jī)關(guān)投案并受到行政處罰，卻永遠(yuǎn)不構(gòu)成盜竊罪的情形，這顯然不符合情理和立法原意。

二、“多次盜竊”不應(yīng)作為非數(shù)額型盜竊罪罪狀

目前司法實(shí)務(wù)界認(rèn)為根據(jù)刑法修正案八中將“多次盜竊”與“數(shù)額較大”相并列，并且對(duì)“多次盜竊”未作明確的數(shù)額規(guī)定，說(shuō)明我國(guó)刑法在對(duì)盜竊行為進(jìn)行評(píng)價(jià)之時(shí)強(qiáng)調(diào)行為本身的惡性；2013年《解釋》規(guī)定中，二年內(nèi)“盜竊”三次以上中的“盜竊”即是偷盜行為，據(jù)此目前司法實(shí)務(wù)界認(rèn)為二年內(nèi)有三次以上的偷盜行為，即構(gòu)成不以盜竊數(shù)額入罪的非數(shù)額型盜竊，應(yīng)當(dāng)以盜竊罪論處。即多次小偷小摸也可入罪。據(jù)此，各地紛紛出現(xiàn)對(duì)多次小偷小摸行為認(rèn)定為盜竊罪，并處于刑罰的判決。

（一）“多次盜竊”構(gòu)成非數(shù)額型盜竊罪與刑法謙抑性精神沖突

刑法謙抑性精神要求用最少的刑事資源，解決盡量多的刑事糾紛，要求刑法盡量表現(xiàn)出謙卑的姿態(tài)，只能慎重、限制地適用于必要的范圍內(nèi)，不能產(chǎn)生刑罰泛濫的情況。倡導(dǎo)刑法謙抑性的學(xué)者認(rèn)為，刑法不可能全而保護(hù)所有的社會(huì)關(guān)系，也不可能懲罰全部的危害行為。犯罪存在的客觀必然性決定了犯罪只可能被抑制在一定程度之內(nèi)，而不可能被完全清除①。如果一味的采取重刑主義，頻繁修改刑法使更多行為“入罪”，這將一方而徒增了很多不和諧因素，另一方而也無(wú)法實(shí)現(xiàn)有效對(duì)抗和制裁犯罪的目的。②按照刑法的謙抑性精神，刑法應(yīng)當(dāng)作為社會(huì)抗制違法行為的最后一道防線，能夠用治安管理處罰法調(diào)整的違法行為，應(yīng)盡量不用刑法手段調(diào)整。在當(dāng)前盜竊犯罪數(shù)量激增而司法資源相對(duì)有限的情況下，投入與產(chǎn)出的考量十分有必要。如果對(duì)于一個(gè)輕微的不當(dāng)行為，需要國(guó)家投入大量的人力、物力、財(cái)力才能實(shí)現(xiàn)有效抗制的目的，這不僅是不經(jīng)濟(jì)的，也是一種實(shí)質(zhì)上的不公正。

（二）“多次盜竊”構(gòu)成不以數(shù)額入罪的盜竊罪可能違反罪刑責(zé)相適應(yīng)原則

例如假設(shè)某地盜竊罪入罪金額為2000元，甲某日盜竊一輛單價(jià)為1800元的電瓶車，乙在某超市一月內(nèi)分二次偷盜二盒單價(jià)為20元的香煙。甲因盜竊數(shù)額未達(dá)到入罪標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)依《治安管理處罰法》第49條規(guī)定進(jìn)行處罰，本條規(guī)定盜竊、詐騙、哄搶、搶奪、敲詐勒索或者故意損毀公私財(cái)物的，處五日以上十日以下拘留，可以并處500元以下罰款；情節(jié)較重的，處十日以上十五日以下拘留，可以并處1000元以下罰款；而根據(jù)通說(shuō)觀點(diǎn)，乙的行為構(gòu)成多次盜竊，應(yīng)以盜竊罪論處，處二年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金。從主觀上來(lái)看，甲乙明顯可以各自認(rèn)知電瓶車和香煙的價(jià)值，甲主觀上的犯意惡性明顯強(qiáng)于乙；從客觀上來(lái)看，甲的行為所造成的財(cái)產(chǎn)損失明顯大于乙的行為所造成的財(cái)產(chǎn)損失。但甲乙所受到的處罰結(jié)果卻恰恰相反，甲最重只被處以15日行政拘留、1000元罰款的行政處罰，而乙最輕也要承擔(dān)刑事責(zé)任。這種情況明顯是不合理的，有違刑法的罪刑責(zé)相一致原則。

（三）“多次盜竊”與《刑法修正案（八）》盜竊罪罪名其他新構(gòu)成要件相比，明顯不均衡

《刑法修正案（八）》前刑法對(duì)盜竊罪僅規(guī)定“數(shù)額較大、多次盜竊”的入刑門檻，而《刑法修正案（八）》后增設(shè)“入戶盜竊、攜帶兇器盜竊、扒竊”的入刑罪狀。即現(xiàn)在若行為人出現(xiàn)“入戶盜竊、攜帶兇器盜竊、扒竊”任一情形，不論盜竊數(shù)額多少，都可能被處以刑罰。顯然對(duì)“入戶盜竊、攜帶兇器盜竊、扒竊”情形入刑的考量更多的是在行為無(wú)價(jià)值。⑨但此二類盜竊除了侵犯財(cái)產(chǎn)法益之外，還分別侵犯了不同的法益，即住宅安寧權(quán)、人身安全權(quán)、公共秩序，它們較之普通的盜竊更具有社會(huì)危害性，且行為人具有更大的人身危險(xiǎn)性，更應(yīng)受到刑罰的譴責(zé)。通過(guò)對(duì)比，可以看到刑法將“多次盜竊”入罪，明顯同樣更多是基于行為無(wú)價(jià)值的考量，即所謂多次犯對(duì)人身危險(xiǎn)性的增加。但這并不意味著此罪狀完全不需要考量其對(duì)法益的侵害或威脅。由于盜竊罪主要保護(hù)的是財(cái)產(chǎn)法益，“多次盜竊”罪狀必須對(duì)行為人盜竊之財(cái)產(chǎn)數(shù)額進(jìn)行考量。這樣既避免了該罪狀入罪過(guò)寬，刑法打擊范圍過(guò)廣，同時(shí)可以對(duì)本罪狀立法原意中真正需要預(yù)防和控制的情形起到有效的震懾效果和打擊。

三、對(duì)“多次盜竊”中的盜竊數(shù)額如何計(jì)算以及數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)如何認(rèn)定

（一）對(duì)于盜竊數(shù)額的計(jì)算方式應(yīng)為累計(jì)計(jì)算

依據(jù)罪刑法定原則，對(duì)“多次盜竊”中的盜竊數(shù)額的計(jì)算方式，應(yīng)當(dāng)從刑法及相關(guān)司法解釋的條款中綜合加以分析和認(rèn)定。我國(guó)刑法對(duì)于數(shù)額犯的處理方式一般是，對(duì)未經(jīng)處理的情況，對(duì)每次數(shù)額不單獨(dú)進(jìn)行考量，而是對(duì)多次行為的累計(jì)數(shù)額進(jìn)行考量。如關(guān)于搶奪罪的司法解釋有“搶奪公私財(cái)物，未經(jīng)行政處罰處理，依法應(yīng)當(dāng)追訴的，搶奪數(shù)額累計(jì)計(jì)算?！倍啻螕寠Z與多次盜竊均屬侵犯財(cái)產(chǎn)法益的行為，兩者有一定的相同之處，因此對(duì)于多次盜竊數(shù)額的計(jì)算方式可以參照此規(guī)定。這種累加數(shù)額的計(jì)算方式優(yōu)點(diǎn)在于宜于認(rèn)定和計(jì)算，在司法實(shí)踐當(dāng)中，對(duì)于此類多次犯罪包括受賄、貪污等犯罪也往往采取累加的計(jì)算方式，有利于刑法規(guī)定的犯罪之間的平衡，司法秩序的穩(wěn)定以及節(jié)省司法資源。

（二）“多次盜竊”的累計(jì)盜竊數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)為盜竊罪一般情形“數(shù)額較大”的百分之五十

同樣，對(duì)“多次盜竊”中的盜竊數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)的確立，也應(yīng)當(dāng)從刑法及相關(guān)司法解釋的條款中綜合加以分析和認(rèn)定。從2013年《解釋》第二條④可以看出此條對(duì)盜竊罪一般情形的入罪條件進(jìn)行了放寬，從立法精神來(lái)看，此條解釋對(duì)八種情形的規(guī)制明顯基于是對(duì)主觀惡性較深、社會(huì)危害性較大的盜竊行為加強(qiáng)預(yù)防和加大打擊力度的考量而提出，而《刑法修正案（八）》對(duì)“多次盜竊”入罪的考慮也正是基于此種考量。因此，“多次盜竊”的數(shù)額累加標(biāo)準(zhǔn)也可以定為“數(shù)額較大”的百分之五十，這樣既有效預(yù)防和打擊主觀惡性較深、社會(huì)危害性較大的多次盜竊情形，又可以避免一些情節(jié)輕微的小偷小摸行為也被列入刑法的打擊范圍，導(dǎo)致盜竊罪犯罪圈的不當(dāng)擴(kuò)大。

（三）行為人在兩年內(nèi)因盜竊被公安機(jī)關(guān)給予二次以上行政處罰又盜竊的，應(yīng)不受上述盜竊數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)的限制

行為人在兩年內(nèi)因盜竊被公安機(jī)關(guān)給予二次行政處罰又盜竊說(shuō)明其主觀惡意比較嚴(yán)重、屢罰不改、藐視法律。這種情形才是真正需要定為不以數(shù)額入罪的盜竊罪的特殊情形，刑法和最高法院的司法解釋中也有許多規(guī)定，行為人因?yàn)閷?shí)施某種行為，曾經(jīng)兩次以上被追究行政責(zé)任或民事責(zé)任而又實(shí)施同樣行為從而可以構(gòu)成犯罪。⑥這幾種行為與多次盜竊行為的共同點(diǎn)在于單次違法行為數(shù)額或者危害較小，但多次違法或者犯罪行為十分常見(jiàn)，對(duì)社會(huì)的正常運(yùn)行造成了實(shí)際影響，法律的權(quán)威和群眾的心理均受到了傷害，所以可以考慮對(duì)“多次盜竊”此條罪狀也參照這些司法解釋，增加“兩年內(nèi)因盜竊被公安機(jī)關(guān)給予二次以上行政處罰又盜竊的構(gòu)成多次盜竊”的解釋。

注釋：

①陳興良寬嚴(yán)相濟(jì)政策與刑罰規(guī)制[J]法學(xué)，2007（1）

②例如案例一，據(jù)深圳新聞網(wǎng)2013年9月4日?qǐng)?bào)道，家住龍崗區(qū)的陳某，自2013年4月4日起，每天早上8時(shí)許，都會(huì)定時(shí)去超市，當(dāng)經(jīng)過(guò)豬肉檔時(shí)，熟練地將一塊豬肉迅速藏到自己攜帶的挎包內(nèi)，終于在4月27日那天，在他欲離開(kāi)超市時(shí)，被工作人員發(fā)現(xiàn)，工作人員隨即從其挎包內(nèi)搜出豬肉1.68千克，價(jià)值約25元。超市的工作人員查看以前的監(jiān)控錄像，發(fā)現(xiàn)陳某從4月4日到27日期間，陳某每天早上都會(huì)前往超市偷豬肉，總共有24次。法院判處陳某犯盜竊罪，有期徒刑7個(gè)月，緩刑1年，罰金3000元。案例二，趙某于2013年3月1日至4月13日問(wèn)先后23次盜竊莆田市秀嶼區(qū)工業(yè)園區(qū)一家超市內(nèi)價(jià)值共854元的香煙、飲料、零食等商品。被秀嶼區(qū)法院一審判處有期徒刑6個(gè)月、緩刑1年，并處罰金2000元。這兩個(gè)案例中的當(dāng)事人盜竊數(shù)額均未達(dá)到當(dāng)?shù)乇I竊罪的較大數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，但均被處以刑罰。

③李東星盜竊罪中“多次盜竊”新解基于刑法修正案（八）的新思考[J].法制博覽，2013（7）

篇6

法律的公正不在于個(gè)案的極端正義，而在于訴訟程序上的充分救濟(jì)，一個(gè)缺乏程序正義或者說(shuō)喪失訴訟權(quán)利的裁判必然是一個(gè)不公正的裁判。證人保護(hù)制度的設(shè)立即是為了達(dá)到合理的訴訟結(jié)果而作出的制度安排，是保障當(dāng)事人訴訟權(quán)利的制度設(shè)計(jì)，也是實(shí)現(xiàn)司法公正的必要舉措。證人不出庭作證是我國(guó)刑事審判中長(zhǎng)期存在的一個(gè)問(wèn)題。

本文從對(duì)國(guó)外證人保護(hù)制度的考察入手，分析了我國(guó)關(guān)于證人保護(hù)制度的缺陷，進(jìn)而探析了我國(guó)證人保護(hù)機(jī)制進(jìn)一步完善應(yīng)該注意的幾個(gè)問(wèn)題，從而指出建立適合我國(guó)實(shí)際的證人保護(hù)制度是實(shí)現(xiàn)司法公正的重要舉措。

關(guān)鍵詞：證人保護(hù)，司法公正，證人出庭作證，制度創(chuàng)新

引言

證人不出庭作證是我國(guó)刑事審判中長(zhǎng)期存在的一個(gè)問(wèn)題。由于證人不出庭作證，使得刑事審判方式的改革基本上失敗。1996年修改刑事訴訟法，被認(rèn)為最大的一個(gè)改革就是借鑒了英美法中對(duì)抗式的庭審方式，對(duì)抗式庭審方式中最為重要的一個(gè)制度就是對(duì)證人的交叉詢問(wèn)，因而證人出庭作證是這一制度得以存在的關(guān)鍵所在。但遺憾的是我們?cè)诒ＷC證人出庭作證方面做的遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠，證人出庭作證比率非常低，估計(jì)不到5％。由于證人不出庭作證，使得庭審方式改革最終也化為泡影。當(dāng)下，我們又面臨著刑事訴訟法的再次修改，如果這次修改不解決號(hào)證人出庭作證的問(wèn)題，那么我們還可以預(yù)言其結(jié)果也必將是失敗的。因此如何提高證人出庭作證比率是我們急需解決的一個(gè)問(wèn)題。就此一問(wèn)題，學(xué)者們從不同的角度進(jìn)行了論證。我們認(rèn)為，對(duì)證人缺乏有效的保護(hù)機(jī)制特別是在一些重大復(fù)雜的案件中是證人出庭比率較低的一個(gè)重要原因。由于缺乏對(duì)證人的有效保護(hù)機(jī)制，使得證人不愿、不敢出庭作證，即使作證后也長(zhǎng)期處于恐慌之中，其人身安全受到威脅、傷害甚至危及生命，其正常的家庭生活從此不得安寧。因此，本文就圍繞如何完善我國(guó)的證人保護(hù)機(jī)制展開(kāi)討論，通過(guò)建立完善的具有可操作性的證人保護(hù)機(jī)制，從而打消證人的后顧之憂，讓其大膽出庭作證。有人指出，證人出庭作證是他的一項(xiàng)義務(wù)，他要不出庭作證就應(yīng)該強(qiáng)制其出庭作證。不錯(cuò)，出庭作證是證人的一項(xiàng)義務(wù)，也盡可以對(duì)不出庭的證人強(qiáng)制其作證。但我們認(rèn)為，就提高證人出庭作證的積極性、自覺(jué)性方面來(lái)說(shuō)，為證人提供有效的保護(hù)機(jī)制可能比強(qiáng)制證人出庭作證效果更好。正如丹寧勛爵所言：“沒(méi)有一種法律制度有正當(dāng)理由能強(qiáng)迫證人作證，而在發(fā)現(xiàn)證人作證受到侵害時(shí)，又拒絕給予援助，采用一切可行的手段來(lái)保護(hù)證人是法庭的職責(zé)。否則整個(gè)法律訴訟就一錢不值。”確立證人保護(hù)機(jī)制的目的在于兩個(gè)方面：從直接目的來(lái)說(shuō)，保護(hù)證人是為了維護(hù)證人的基本權(quán)利，是一種具體的保護(hù)；從間接目的來(lái)說(shuō)，保護(hù)證人是為了促進(jìn)證人作證的良性循環(huán)，使做過(guò)證的人還會(huì)作證，沒(méi)有作證的人愿意作證，從而營(yíng)造一個(gè)證人社會(huì)。

一、國(guó)外關(guān)于證人保護(hù)制度的簡(jiǎn)單考察

我們考察一下世界主要法治國(guó)家的刑事訴訟法，就會(huì)發(fā)現(xiàn)，他們?cè)谝?guī)定證人出庭作證是證人一項(xiàng)義務(wù)的同時(shí)，也為證人提供了完善的保護(hù)機(jī)制。如美國(guó)1982年通過(guò)了《被害人、證人保護(hù)法》，通過(guò)建立專門的證人保護(hù)機(jī)構(gòu)對(duì)證人提供保護(hù)。此外，對(duì)聯(lián)邦調(diào)查局的案件，還有專門的《被害人、證人援助計(jì)劃》，旨在幫助那些因罪犯的行為而遭受直接的身體傷害、精神傷害或金錢損失的個(gè)人或公共機(jī)構(gòu)。德國(guó)《刑事訴訟法》第68條明確規(guī)定：“如果告訴住所則證人、其他人員將受危險(xiǎn)之虞的，可以許可證人不回答住所問(wèn)題，而是告訴他的就業(yè)、公務(wù)地點(diǎn)或者其他一個(gè)可以傳喚的地址。在審判中，如果公開(kāi)了證人的身份、住所或居所則對(duì)證人或其他人員的生命、身體或者自由造成危險(xiǎn)之虞時(shí)，審判長(zhǎng)可以許可證人不對(duì)個(gè)人情況問(wèn)題做出回答或者只是告訴以前的身份。可以確定證人身份的文件要存放在檢察院保管。只有當(dāng)危險(xiǎn)消除時(shí)，才能將他們納入案件檔案?！蓖瑫r(shí)德國(guó)也制定了單獨(dú)的《證人保護(hù)法》。我國(guó)香港和臺(tái)灣地區(qū)也分別于2000年和2001年頒布了《證人保護(hù)條例》《證人保護(hù)法》。聯(lián)合國(guó)有關(guān)文件對(duì)證人的保護(hù)也做了規(guī)定，如聯(lián)合國(guó)《反腐敗公約》第32條規(guī)定：“各締約國(guó)應(yīng)當(dāng)根據(jù)本國(guó)法律制度并在力所能及的范圍內(nèi)采取適當(dāng)?shù)拇胧?，為就根?jù)本公約確認(rèn)的犯罪作證的政若和鑒定人并酌情為其近親屬及其他關(guān)系密切者提供有效的保護(hù)，使其免遭報(bào)復(fù)或者恐嚇。在不影響被告人權(quán)利包括正當(dāng)程序權(quán)的情況下，本條第一款措施可以包括：（一）制定為證人或鑒定人提供人身保護(hù)的程序，例如在必要或可能的情況下將其轉(zhuǎn)移，并在適當(dāng)情況下允許不披露或者限制披露有關(guān)其身份和下落的資料；（二）規(guī)定允許以確保證人和鑒定人安全的方式作證的取證規(guī)則，例如允許借助于諸如視聽(tīng)技術(shù)之類的通信技術(shù)或者其他適當(dāng)手段提供證言。締約國(guó)應(yīng)當(dāng)考慮與其他國(guó)家訂立有關(guān)本條第一款所述人員重新定居的協(xié)定或者安排?！笨v觀其他國(guó)家的證人保護(hù)制度，有幾點(diǎn)做法值得我們注意：一是建立專門的證人保護(hù)機(jī)構(gòu)，通過(guò)專門的機(jī)構(gòu)保護(hù)證人效果是非常顯著的。二是注重事后保護(hù)與事前保護(hù)相結(jié)合，如各州都將對(duì)證人進(jìn)行打擊報(bào)復(fù)作為犯罪來(lái)處理，最高刑罰可以到死刑；法官在法庭上可以保護(hù)令，不允許靠近證人身邊，如果發(fā)現(xiàn)被告接近證人，就可以對(duì)被告判刑。三是保護(hù)對(duì)象范圍比較廣泛。證人保護(hù)基本涵蓋了證人可能遭受的三方面損失：人身安全、名譽(yù)和財(cái)產(chǎn)利益；保護(hù)的對(duì)象除證人外，還包括其家屬。四是保護(hù)手段或方式多樣性。根據(jù)不同的情況采用不同的保護(hù)方式。如可以為證人的身份和住所保密，可以轉(zhuǎn)移證人住所甚至可以為證人做移容手術(shù)，在審判中可以采用技術(shù)性的作證方式等。

二、我國(guó)關(guān)于證人保護(hù)制度的缺陷

同國(guó)外法治國(guó)家的證人保護(hù)機(jī)制相比，我國(guó)的證人保護(hù)機(jī)制還存在一些缺陷，總體上來(lái)說(shuō)就是關(guān)于證人保護(hù)的立法過(guò)于原則、籠統(tǒng)，可操作性差。雖然我國(guó)《刑事訴訟法》49條也規(guī)定，公安機(jī)關(guān)，人民檢察院以及人民法院應(yīng)保證證人及其近親屬的人身安全，對(duì)證人及其近親屬進(jìn)行威脅、侮辱、毆打或者打擊報(bào)復(fù)，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任；尚不夠刑事處罰的，依法給予治安管理處罰。但關(guān)于證人保護(hù)機(jī)制的規(guī)定也僅此而已。

具體來(lái)說(shuō)存在以下缺陷：

一是證人保護(hù)機(jī)構(gòu)不統(tǒng)一以及沒(méi)有經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償權(quán)。目前，對(duì)證人的保護(hù)公檢法各管一段，在偵查階段由偵查機(jī)關(guān)保護(hù)，在階段由檢察機(jī)關(guān)保護(hù)，在審判階段由法院保護(hù)。這種分段保護(hù)看似合理，但事實(shí)上，保護(hù)的效果卻不一定好。因?yàn)槿龣C(jī)關(guān)在刑事訴訟活動(dòng)中都有自己各自的職責(zé)，在目前偵查力量，力量，審判力量不充足的情況下，很難在履行自己職責(zé)的同時(shí)肩負(fù)起保護(hù)證人的責(zé)任，即一身無(wú)法兼二職。且立法中沒(méi)有明確規(guī)定證人的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償權(quán)，其出庭必需的誤工補(bǔ)助、交通、食宿等費(fèi)用開(kāi)支也無(wú)資金來(lái)源。雖然訴訟理論界基本上達(dá)成了共識(shí)認(rèn)為應(yīng)該賦予證人的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償權(quán)，但立法中卻至今沒(méi)有明確確立。因此，實(shí)踐中當(dāng)證人提出經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)囊髸r(shí)，一些司法人員以出庭作證是證人應(yīng)盡的義務(wù)進(jìn)行搪塞，或者以立法上沒(méi)有明確規(guī)定為由拒絕給付；有些地方的司法機(jī)關(guān)雖然同意給予證人一定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，但是由于刑事訴訟法中并沒(méi)有明確規(guī)定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)某惺軝C(jī)關(guān)，同時(shí)，檢法都存在著不同程度的辦案經(jīng)費(fèi)短缺問(wèn)題，因此，法、檢之間互相推諉，認(rèn)為應(yīng)由對(duì)方承擔(dān)這筆支出，證人因?yàn)榛镜慕?jīng)濟(jì)補(bǔ)償無(wú)從落實(shí)，故缺乏出庭作證的積極性。

二是保護(hù)手段和措施有限。《刑事訴訟法》只是規(guī)定了應(yīng)該保護(hù)證人及其近親屬的安全，但至于如何保護(hù)、可以采取哪些具體的措施或手段來(lái)保護(hù)證人及其近親屬的安全則不得而知。所以，保護(hù)措施不具體。證人不愿意出庭作證的原因往往是因?yàn)楹ε伦髯C后可能遭到打擊報(bào)復(fù)。事實(shí)上，我國(guó)每年發(fā)生的殘害證人及其家屬的案件并不少見(jiàn)，但能及時(shí)對(duì)加害者進(jìn)行懲治的事例寥寥無(wú)幾。對(duì)殘害證人的現(xiàn)象懲治不力還會(huì)產(chǎn)生很大的負(fù)面影響，因?yàn)椤叭绻谀硞€(gè)案件中發(fā)生了這類事又未受到懲罰，消息就會(huì)很快傳開(kāi)，其他案件的證人就會(huì)拒絕作證。造成這種惡性循環(huán)的直接原因是因?yàn)楝F(xiàn)行立法中對(duì)證人及其近親屬的保障機(jī)制乏力。在司法實(shí)踐中公、檢、法機(jī)關(guān)難以操作，特別是當(dāng)證人申請(qǐng)保護(hù)時(shí)司法機(jī)關(guān)無(wú)法采取切實(shí)有效的手段。另外，刑法第308條規(guī)定了打擊報(bào)復(fù)證人罪，其保護(hù)對(duì)象僅限于證人，因此，如果對(duì)證人的近親屬進(jìn)行保護(hù)時(shí)則于法無(wú)劇。

三是沒(méi)有注重事前保護(hù)和事后保護(hù)結(jié)合起來(lái)。我國(guó)相關(guān)法律對(duì)證人的保護(hù)總體上看更多的是一種事后保護(hù)，即在證人受到打擊報(bào)復(fù)后對(duì)打擊報(bào)復(fù)者的懲罰。這種事后保護(hù)事實(shí)上對(duì)證人來(lái)說(shuō)意義已經(jīng)不大了。同時(shí)刑訴中對(duì)證人及其家屬安全的保障制度主要是立足于對(duì)已然行為進(jìn)行事后懲罰，缺乏預(yù)防措施。

四是不同法律的保護(hù)不夠銜接。雖然刑事訴訟法對(duì)證人保護(hù)的規(guī)定比較粗陋，但它把證人和其近親屬都包括在了保護(hù)范圍之內(nèi)。相較來(lái)說(shuō)，作為實(shí)體法的《刑法》的保護(hù)卻僅限于證人本人即《刑法》第307條和308條規(guī)定的妨害作證罪和打擊報(bào)復(fù)證人罪。原來(lái)的《治安管理處罰條例》的保護(hù)也僅限于證人本人，2005年8月28日通過(guò)的《治安管理處罰法》在保護(hù)范圍上包括了證人及其近親屬（第42條第4項(xiàng)）。因而，作為實(shí)體法的《刑法》沒(méi)有和作為程序法的《刑事訴訟法》銜接起來(lái)，而作為刑事法的《刑法》和作為行政法的《治安管理處罰法》也沒(méi)銜接起來(lái)。這必然就會(huì)使那些對(duì)證人近親屬打擊報(bào)復(fù)的行為逃脫應(yīng)有的懲罰，或者即使懲罰了力度也是不夠的。

三、對(duì)完善我國(guó)證人保護(hù)制度的探析

針對(duì)以上幾點(diǎn)缺陷，我認(rèn)為應(yīng)該從以下幾個(gè)方面完善我國(guó)的證人保護(hù)制度：

（一）建立統(tǒng)一的證人保護(hù)機(jī)構(gòu)

改變目前這種分段負(fù)責(zé)保護(hù)的狀況。象在美國(guó)、英國(guó)、我國(guó)香港、臺(tái)灣地區(qū)都建立了單獨(dú)的證人保護(hù)機(jī)構(gòu)。可以考慮在偵查機(jī)關(guān)下面設(shè)立證人保護(hù)機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)全程保護(hù)。對(duì)獨(dú)立的證人保護(hù)機(jī)構(gòu)要明確其總體職權(quán)、內(nèi)部各部門的職責(zé)、具體的工作程序、可以采取的必要手段和措施等。同時(shí)還要?jiǎng)潛茏銐虻慕?jīng)費(fèi)保障其順利的運(yùn)轉(zhuǎn)。（比如證人需要遷居或做移容手術(shù)，就需要相應(yīng)資金的支持）另外，由于證人處于訴訟活動(dòng)中，從偵查到審判，公安司法機(jī)關(guān)都與之有著密切的聯(lián)系，某些保護(hù)措施有他們來(lái)具體執(zhí)行可能更方便效果更好，因此，證人保護(hù)不能排除公安司法機(jī)關(guān)的參與。當(dāng)需要他們參與時(shí)，證人保護(hù)機(jī)構(gòu)應(yīng)進(jìn)行必要的協(xié)調(diào)，由公安司法機(jī)關(guān)給予必要的支持和配合。

（二）完善具體的保護(hù)手段和措施

具體的保護(hù)手段和措施直接關(guān)系到證人保護(hù)的效果。我們?cè)诖税炎C人的保護(hù)分為三各階段即庭前保護(hù)、庭中保護(hù)和庭后保護(hù)。

1、庭前保護(hù)。根據(jù)司法經(jīng)驗(yàn)，庭前對(duì)證人的侵害比庭后更甚，因?yàn)榇藭r(shí)，證人還沒(méi)有作證，對(duì)證人進(jìn)行威脅恐嚇打擊能夠起到阻止證人作證的目的。因此庭前的保護(hù)尤為重要。這種庭前保護(hù)事實(shí)就是一種預(yù)防性保護(hù)，能夠做到未雨綢繆、防患于未然。在訴訟中，當(dāng)某個(gè)人具有了證人資格后，只要他提出要求或證人保護(hù)機(jī)構(gòu)、公安司法機(jī)關(guān)認(rèn)為有必要，就應(yīng)該提供保護(hù)。為了保證證人和保護(hù)機(jī)構(gòu)之間聯(lián)系的有效性和及時(shí)性，應(yīng)在他們之間采取專線聯(lián)系方式，一旦證人認(rèn)為需要保護(hù)，就可以第一時(shí)間通知保護(hù)機(jī)構(gòu)，保護(hù)機(jī)構(gòu)應(yīng)在第一時(shí)間采取相應(yīng)的保護(hù)措施。至于具體的保護(hù)手段和措施，一般包括對(duì)證人的個(gè)人信息保密、提供貼身24小時(shí)保護(hù)、改變證人的居住地、改變證人的個(gè)人信息甚至為證人改頭換面。通過(guò)這些措施使那些試圖威脅恐嚇打擊證人者無(wú)法靠近或找到證人。當(dāng)然以上措施要根據(jù)不同的案件而使用。這些措施在證人保護(hù)制度完善的國(guó)家時(shí)常使用，在我國(guó)由于立法的不完善，以上措施中的某一種只是在個(gè)案中使用過(guò)。如1998年11月，廣州市中級(jí)人民法院對(duì)由花都市人民檢察院偵破、經(jīng)廣州市人民檢察院的一起重大職務(wù)侵占案進(jìn)行開(kāi)庭審理時(shí)，要求該案的主要證人出庭。該案主要證人是香港商人，他在接到出庭通知后，要求檢察機(jī)關(guān)對(duì)其人身安全提供保護(hù)?；ǘ际腥嗣駲z察院為此組成了證人保護(hù)小組，從證人進(jìn)入羅湖口岸起即對(duì)其進(jìn)行保護(hù)。證人出庭作證完畢后，由保護(hù)小組護(hù)送證人順利出關(guān)返回香港。隨著對(duì)證人出庭作證重要性認(rèn)識(shí)的加深，以及對(duì)為證人提供保護(hù)在提高證人出庭作證積極性方面認(rèn)識(shí)的加深，一些地方在證人保護(hù)方面做出了有益的嘗試和探索，如2004年深圳市寶安區(qū)人民檢察院出臺(tái)了全國(guó)首個(gè)《自偵案件證人保護(hù)工作規(guī)定》，該規(guī)定對(duì)于因作證而將受到或已經(jīng)受到嚴(yán)重暴力、威脅、傷害的證人，檢察機(jī)關(guān)可以實(shí)行24小時(shí)貼身保護(hù)。

2、庭審中的保護(hù)。在庭審過(guò)程中，要求證人出庭作證，證人可能會(huì)擔(dān)心與被告人或其近親屬、同伙照面而事后遭到打擊報(bào)復(fù)。因此在庭審中也應(yīng)采取保護(hù)措施以減少證人出庭作證的心里障礙。我認(rèn)為可以采取以下保護(hù)措施：

首先，在正式開(kāi)庭審判前，在法院應(yīng)設(shè)立獨(dú)立的證人候?qū)弲^(qū)域，防止證人在此時(shí)受到侵害。

其次，當(dāng)證人表示作證時(shí)不愿有被告人在場(chǎng)或被告人在場(chǎng)會(huì)使證人作證產(chǎn)生壓力或擔(dān)心事后遭到打擊報(bào)復(fù)時(shí)，法庭應(yīng)讓被告人退庭。當(dāng)證人作證完畢后，被告人再次入庭，由法官告知其作證內(nèi)容或播放證人作證錄音。當(dāng)然被告人退庭后，他的辯護(hù)人可以在場(chǎng)對(duì)證人進(jìn)行交叉詢問(wèn)。對(duì)此德國(guó)《刑事訴訟法》第247條也有類似規(guī)定：“詢問(wèn)……證人時(shí)，如果因?yàn)楸桓嫒嗽趫?chǎng)而有不會(huì)據(jù)實(shí)陳述之虞的，法院可以命令被告人在詢問(wèn)期間推出審判庭。此規(guī)定同樣適用于詢問(wèn)未滿16歲的證人時(shí)，因?yàn)楸桓嫒嗽趫?chǎng)對(duì)證人的身心帶來(lái)嚴(yán)重不利影響之虞，或者詢問(wèn)其他證人時(shí)因?yàn)楸桓嫒嗽趫?chǎng)對(duì)證人的健康構(gòu)成嚴(yán)重危險(xiǎn)之虞的情況?！桓嫒艘坏┲匦鲁鐾?，審判長(zhǎng)應(yīng)當(dāng)對(duì)他告知在他退庭期間所作的陳述、審理的情況?！比毡尽缎淌略V訟法》第304條之二也作了類似的規(guī)定。

再次，證人在庭作證時(shí)可以采用只聞其聲，不見(jiàn)其人的方式，即用幕簾把證人圍起來(lái)避免被看見(jiàn)。這種作證方式在伊拉克特別法庭審判薩達(dá)姆時(shí)得到了采用。

最后，可以采用先進(jìn)的科技手段使證人不必親自出庭也可以作證而且還可以接受對(duì)方的質(zhì)詢。即采用同步視頻連線的方式（liveline），類似于中央電視臺(tái)《東方時(shí)空》節(jié)目中的時(shí)空連線。一方面證人可以不出庭，另一方面可以對(duì)證人進(jìn)行同步質(zhì)詢。當(dāng)然，在此種方法中，還可以通過(guò)遮蓋證人面部、對(duì)證人聲音進(jìn)行處理為證人提供更周密的保護(hù)。

3、庭后的保護(hù)。如果說(shuō)在庭前和庭審中，對(duì)證人的非法行為是為了阻止其出庭作證，那么在證人作證完畢后對(duì)證人的非法行為，就純粹是出于對(duì)證人泄忿的報(bào)復(fù)，其手段和結(jié)果往往是非常殘忍的。因此，作證完畢后的證人同樣需要保護(hù)。正如丹寧勛爵所指出的：“假如案件一結(jié)束，證人就要受到那些不喜歡他作證的人的報(bào)復(fù)，那么還能指望證人自由地和坦率地提供他們應(yīng)當(dāng)提供的證言嗎？”雖然《治安管理處罰法》和《刑法》對(duì)打擊報(bào)復(fù)證人的行為由實(shí)體上的制裁措施，但這種制裁仍然是滯后的。我們?yōu)槭裁床荒茉谧C人還沒(méi)有受到打擊報(bào)復(fù)前就為其提供保護(hù)呢？為此，可以采取以下措施：為證人建立新的身份信息；轉(zhuǎn)移證人的住所（遷往另一城市甚至海外）；為其安排新的工作等。

（三）完善證人保護(hù)的對(duì)象及范圍

證人的保護(hù)不僅保護(hù)證人本人而且應(yīng)當(dāng)包括其近親屬，保護(hù)的范圍不僅限于證人及其近親屬的人身安全，同樣應(yīng)包括名譽(yù)權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)。也就是說(shuō)只要對(duì)證人的非法行為足以讓證人產(chǎn)生不安全感或壓力而可能不出庭作證的都應(yīng)加以保護(hù)。如：針對(duì)刑法和刑訴法規(guī)定的證人保護(hù)對(duì)象的矛盾之處，對(duì)刑法第308條規(guī)定的保護(hù)對(duì)象予以補(bǔ)充、完善，將其界定為“證人及其近親屬”，使之與刑事訴訟法相適應(yīng)。

（四）明確證人保護(hù)機(jī)關(guān)的職責(zé)

針對(duì)證人作證往往處于不同訴訟階段的實(shí)際，明確證人保護(hù)機(jī)關(guān)的職責(zé)：在偵查階段，證人的保護(hù)責(zé)任由公安機(jī)關(guān)承擔(dān)；在階段，證人保護(hù)由檢察機(jī)關(guān)承擔(dān)；在審判階段理應(yīng)由審判機(jī)關(guān)即法院承擔(dān)。當(dāng)證人在作證結(jié)束后，此時(shí)證人已脫離法院保護(hù)，回到社會(huì)之中，但其作證給他帶來(lái)的影響并沒(méi)有因訴訟終結(jié)而終結(jié)，相反還會(huì)在一定程度上加強(qiáng)，對(duì)他保護(hù)仍應(yīng)由公安機(jī)關(guān)承擔(dān)。

（五）明確對(duì)證人及其近親屬的保護(hù)措施

法律明確規(guī)定保護(hù)證人及其近親屬的人身安全。首先，明確對(duì)證人及其近親屬的事前保護(hù)措施。如規(guī)定庭前對(duì)證人身份保密，禁止被告方與證人單獨(dú)接觸；在公開(kāi)審判中，法官可以根據(jù)具體案情不公開(kāi)詢問(wèn)證人的身份和住址；法官可以在法律文書中隱去證人的姓名等。其次，加強(qiáng)對(duì)證人作證后的安全保護(hù)。借鑒英美等國(guó)對(duì)證人的保護(hù)措施，對(duì)一些重大的刑事案件，如果有證據(jù)證明證人及其近親屬的人身安全受到嚴(yán)重威脅，可視其情況采取積極的防范措施，防止證人及其近親屬受到打擊報(bào)復(fù)。第三，對(duì)侵害證人權(quán)利的行為予以制裁。規(guī)定對(duì)證人及其近親屬實(shí)施威脅、侮辱、誹謗、毆打以及其它打擊報(bào)復(fù)行為，構(gòu)成犯罪的給予刑事處罰；尚不構(gòu)成犯罪的，分別給予罰款、拘留等民事或行政制裁。

（六）建立證人補(bǔ)償制度

證人出庭作證必然會(huì)遭受一定的經(jīng)濟(jì)損失和付出一定的成本，比如證人的誤工損失，出庭作證的交通費(fèi)，可能需要連續(xù)作證幾天的食宿費(fèi)用等，這些由誰(shuí)來(lái)補(bǔ)償和承擔(dān)也是一個(gè)必須解決的問(wèn)題。否則，必將影響證人出庭作證的積極性。這種經(jīng)濟(jì)上的補(bǔ)償也可以看作是對(duì)證人的一種保護(hù)。在西方法治國(guó)家，對(duì)證人出庭作證都規(guī)定有經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度。如美國(guó)伊利諾伊州規(guī)定，證人出庭或進(jìn)行證言筆錄，有權(quán)得到每天20美元的費(fèi)用，此外，對(duì)于必要的旅行，還有權(quán)得到每英里0.2美元的費(fèi)用。專家證人也有權(quán)得到相關(guān)費(fèi)用。

德國(guó)《刑事訴訟法》第71條規(guī)定，對(duì)證人要依照《證人、鑒定人補(bǔ)償法》予以補(bǔ)償。日本《刑事訴訟法》第164條規(guī)定，證人可以請(qǐng)求交通費(fèi)、日津貼費(fèi)及住宿費(fèi)。關(guān)于證人補(bǔ)償制度有兩個(gè)問(wèn)題需要明確：第一是由誰(shuí)來(lái)對(duì)證人進(jìn)行補(bǔ)償。對(duì)此有兩種觀點(diǎn)，一是由控辯方各自承擔(dān)，即誰(shuí)的證人誰(shuí)承擔(dān)；二是由國(guó)家承擔(dān)。我們認(rèn)為，證人的補(bǔ)償應(yīng)由國(guó)家承擔(dān)。因?yàn)椴徽撛谌魏我粋€(gè)國(guó)家，證人出庭作證都是其一項(xiàng)法定義務(wù)，這種法定義務(wù)是針對(duì)國(guó)家而承擔(dān)的，因而在證人出庭作證而受到經(jīng)濟(jì)損失時(shí)，國(guó)家應(yīng)該給予一定的補(bǔ)償。同時(shí)這種補(bǔ)償也是一種激勵(lì)機(jī)制，通過(guò)對(duì)證人的補(bǔ)償從而提高證人出庭作證的積極性。具體來(lái)說(shuō)，可以由法院來(lái)統(tǒng)一支付。第二是補(bǔ)償?shù)姆秶?，即?guó)家應(yīng)為證人支付哪些費(fèi)用。一般來(lái)說(shuō)，補(bǔ)償包括證人的誤工損失、到庭作證的交通費(fèi)、作證期間的食宿費(fèi)用。另外還可以考慮給證人一定的報(bào)酬，作為對(duì)其出庭作證的獎(jiǎng)勵(lì)，其目的也是形成一種激勵(lì)機(jī)制，提高所有潛在證人出庭作證的積極性。

以上所有的一切都需要體現(xiàn)在立法上，因此也可以考慮在我國(guó)進(jìn)行單獨(dú)的證人保護(hù)立法，如制定《證人保護(hù)法》。通過(guò)單獨(dú)的立法，使證人保護(hù)的重要性得到凸顯，同時(shí)也能使證人保護(hù)取得良好的效果。

結(jié)語(yǔ)

法律的公正不在于個(gè)案的極端正義，而在于訴訟程序上的充分救濟(jì)，一個(gè)缺乏程序正義或者說(shuō)喪失訴訟權(quán)利的裁判必然是一個(gè)不公正的裁判。證人保護(hù)制度的設(shè)立即是為了達(dá)于合理的訴訟結(jié)果而作出的制度安排，是保障當(dāng)事人訴訟權(quán)利的制度設(shè)計(jì)，也是實(shí)現(xiàn)司法公正的必要舉措。不論從國(guó)外立法、司法實(shí)踐，還是從我國(guó)的具體情況來(lái)看，都必須建立適合我國(guó)實(shí)際的證人保護(hù)制度。我國(guó)訴訟法的修改必須注意到這一點(diǎn)，從而適應(yīng)于我國(guó)的司法需要。

注釋：

據(jù)《中國(guó)青年報(bào)》2005年6月21日?qǐng)?bào)道，從2002年起，交通銀行錦州分行風(fēng)險(xiǎn)出訴訟科科長(zhǎng)鮑宇和他的兩名同事發(fā)現(xiàn)分行工作中存在一些問(wèn)題，多次向領(lǐng)導(dǎo)反映無(wú)果，而后三人被投票“選”為待崗人員。2003年8月28日，三人向?qū)徲?jì)署駐沈陽(yáng)特派辦進(jìn)行了舉報(bào)，審計(jì)組進(jìn)入分行進(jìn)行調(diào)查，在調(diào)查期間，三人外出經(jīng)常被不明車輛跟蹤，晚間經(jīng)常接到恐嚇電話。鮑宇還被歹徒刺傷。三人均感到不能象正常人一樣生活了。參見(jiàn)萬(wàn)興亞、楊思遠(yuǎn)：《大案舉報(bào)人渴望平靜生活，要政府幫他們消失》，載《中國(guó)青年報(bào)》2005年6月21日。

[英]丹寧著：《法律的正當(dāng)程序》[M]，等譯，法律出版社1999年版，第25頁(yè)。

吳丹紅：《證人保護(hù)制度探析》[J]，載《華東政法學(xué)院學(xué)報(bào)》2003年第3期，第79頁(yè)。

在美國(guó)刑事審判中，存在兩種證人，控方證人和辯方證人，被告人、被害人都屬于證人，前者屬于辯方證人，后者屬于控方證人。

吳丹紅：《證人保護(hù)制度探析》[J]，載《華東政法學(xué)院學(xué)報(bào)》2003年第3期，第79頁(yè)。

吳丹紅：《證人保護(hù)制度探析》[J]，載《華東政法學(xué)院學(xué)報(bào)》2003年第3期，第81頁(yè)。

朱孝清：《職務(wù)犯罪偵查措施研究》[J]，載《中國(guó)法學(xué)》2006年第1期，第142頁(yè)。

沈海平、徐選禮：《深圳出臺(tái)<自偵案件證人保護(hù)工作規(guī)定>》，載《檢察日?qǐng)?bào)》2004年11月17日。這一規(guī)定的內(nèi)容還包括：將證人飽和分為三個(gè)階段，即庭前保護(hù)、庭審中保護(hù)和庭審后保護(hù)；保護(hù)的對(duì)象除了證人外還有其近親屬；保護(hù)的范圍除了生命安全外，還包括財(cái)產(chǎn)和名譽(yù)；實(shí)行了專門的證人經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度；證人保護(hù)程序的啟動(dòng)及終止等。

篇7

2013年“12.4”全國(guó)法制宣傳日宣傳活動(dòng)的主題是“深入學(xué)習(xí)宣傳憲法，大力弘揚(yáng)法治精神”。

今年“12.4”活動(dòng)的指導(dǎo)思想是：認(rèn)真學(xué)習(xí)貫徹落實(shí)黨的十七屆五中、六中全會(huì)精神，落實(shí)市委、市政府轉(zhuǎn)發(fā)的《關(guān)于在公民中開(kāi)展法制宣傳教育的第六個(gè)五年規(guī)劃》和市人大常委會(huì)《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)法制宣傳教育的決議》的要求，突出宣傳憲法，圍繞建設(shè)更高水平小康社會(huì)目標(biāo)，緊密結(jié)合農(nóng)業(yè)綜合開(kāi)發(fā)工作實(shí)際，按照依法治國(guó)基本方略，深入開(kāi)展法制宣傳教育，著力弘揚(yáng)法治精神，培育公民意識(shí)，加強(qiáng)和創(chuàng)新社會(huì)管理，為加快農(nóng)業(yè)現(xiàn)代化建設(shè)、打造社會(huì)和諧營(yíng)造良好的法治環(huán)境。

二、時(shí)間安排

從11月中旬開(kāi)始到12月中旬結(jié)束。

三、宣傳重點(diǎn)

1、圍繞牢固樹(shù)立社會(huì)主義法治理念，深入開(kāi)展以憲法為核心的國(guó)家基本法律法規(guī)的宣傳教育，宣傳我市貫徹落實(shí)依法治國(guó)基本方略、推進(jìn)法治建設(shè)的重要舉措和重大成效，宣傳我市農(nóng)業(yè)綜合開(kāi)發(fā)提高社會(huì)法治化管理水平、規(guī)范管理全面到位隊(duì)伍建設(shè)全面加強(qiáng)等方面取得的重大進(jìn)展。加強(qiáng)對(duì)領(lǐng)導(dǎo)干部、機(jī)關(guān)工作人員法制宣傳教育，不斷增強(qiáng)依法決策、依法行政和依法管理農(nóng)業(yè)綜合開(kāi)發(fā)工作的能力水平。

2、著眼于維護(hù)憲法權(quán)威，大力宣傳憲法和國(guó)家基本法律制度，宣傳依法實(shí)行民主選舉、民主決策、民主管理、民主監(jiān)督的人民民主制度，促進(jìn)實(shí)現(xiàn)黨的領(lǐng)導(dǎo)、人民當(dāng)家作主和依法治國(guó)的有機(jī)統(tǒng)一，推動(dòng)全社會(huì)進(jìn)一步形成崇尚憲法、貫徹執(zhí)行憲法的氛圍。

3、圍繞推進(jìn)社會(huì)矛盾化解、社會(huì)管理創(chuàng)新、公正廉潔執(zhí)法、維護(hù)社會(huì)和諧穩(wěn)定、促進(jìn)社會(huì)公平正義主題，結(jié)合農(nóng)業(yè)綜合開(kāi)發(fā)工作實(shí)際，開(kāi)展針對(duì)性較強(qiáng)的專項(xiàng)法制宣傳教育。大力宣傳2010年、2013年頒布或修改后實(shí)施的法律法規(guī)和司法解釋。重點(diǎn)加強(qiáng)招投標(biāo)法、條例、治安處罰、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、環(huán)境保護(hù)、征地搬遷、計(jì)劃生育等法律法規(guī)的宣傳，引導(dǎo)項(xiàng)目區(qū)群眾依法表達(dá)利益訴求，依法維護(hù)自身合法權(quán)益。著眼于服務(wù)科學(xué)發(fā)展、促進(jìn)經(jīng)濟(jì)平穩(wěn)較快增長(zhǎng)、農(nóng)村改革發(fā)展及解決民生問(wèn)題，大力宣傳轉(zhuǎn)變經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)方式、宏觀調(diào)控、資源環(huán)境、土地經(jīng)營(yíng)權(quán)流轉(zhuǎn)、保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)、勞動(dòng)就業(yè)、食品藥品安全、社會(huì)保障和社會(huì)救助等方面的法律法規(guī)。結(jié)合農(nóng)業(yè)綜合開(kāi)發(fā)工作實(shí)際，在農(nóng)業(yè)綜合開(kāi)發(fā)項(xiàng)目區(qū)（單位），大力宣傳國(guó)家農(nóng)業(yè)綜合開(kāi)發(fā)法律法規(guī)，宣傳《招投標(biāo)法》及相關(guān)法律法規(guī)，宣傳工程建設(shè)領(lǐng)域?qū)ｍ?xiàng)整治工作相關(guān)的文件、法規(guī)，宣傳廉潔從政等法紀(jì)法規(guī)。

4、宣傳實(shí)施“六五”普法規(guī)劃的重要意義、規(guī)劃的指導(dǎo)思想、主要目標(biāo)和主要任務(wù)，為全面落實(shí)“六五”普法規(guī)劃營(yíng)造良好的社會(huì)環(huán)境。進(jìn)一步加強(qiáng)維護(hù)社會(huì)和諧穩(wěn)定、促進(jìn)社會(huì)公平正義相關(guān)法律法規(guī)的學(xué)習(xí)宣傳，大力宣傳刑法、治安管理處罰法、基層民主自治、依法維權(quán)、依法等法律法規(guī)，引導(dǎo)公民自覺(jué)遵守法律法規(guī)、依法行使權(quán)利、表達(dá)利益訴求，依法解決各種矛盾糾紛，在全社會(huì)形成自覺(jué)守法、遇事找法、依法維權(quán)和維護(hù)法律權(quán)威的氛圍。

四、活動(dòng)組織

1、加強(qiáng)領(lǐng)導(dǎo)。將開(kāi)展“12.4”法制宣傳日活動(dòng)作為今年普法教育工作的重要任務(wù)，成立局“12.4”法制宣傳日活動(dòng)領(lǐng)導(dǎo)小組，各業(yè)務(wù)科室積極配合，辦公室負(fù)責(zé)做好相關(guān)資料的準(zhǔn)備及宣傳信息工作。

2、精心組織。切實(shí)把做好今年的“12•4”法制宣傳日系列宣傳活動(dòng)作為全面啟動(dòng)“六五”普法工作的一項(xiàng)重要任務(wù)來(lái)抓。主要領(lǐng)導(dǎo)要親自過(guò)問(wèn)，分管領(lǐng)導(dǎo)要具體負(fù)責(zé)，職能部門要精心策劃、統(tǒng)籌安排、狠抓落實(shí)，制定活動(dòng)方案，確保各項(xiàng)宣傳活動(dòng)落到實(shí)處。

3、務(wù)求實(shí)效。圍繞“弘揚(yáng)法治精神，促進(jìn)社會(huì)和諧”主題，緊密結(jié)合我市農(nóng)業(yè)綜合開(kāi)發(fā)工作實(shí)際，進(jìn)一步提高宣傳活動(dòng)的針對(duì)性和實(shí)效性，把宣傳活動(dòng)的重點(diǎn)與經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展的需要，與人民群眾生產(chǎn)生活的需要，與法治建設(shè)的需要緊密聯(lián)系起來(lái)，通過(guò)組織法律咨詢、開(kāi)展法制講座、發(fā)放宣傳資料等方式，增強(qiáng)宣傳的感染力和吸引力，使“12•4”全國(guó)法制宣傳日的整個(gè)活動(dòng)過(guò)程，成為促進(jìn)發(fā)展、化解矛盾、維護(hù)和諧的過(guò)程，成為解決民憂、惠及民生、關(guān)注民情的過(guò)程，成為擴(kuò)大農(nóng)業(yè)綜合開(kāi)發(fā)法律法規(guī)宣傳影響力的過(guò)程。

4、豐富內(nèi)容：

一是在機(jī)關(guān)內(nèi)部組織認(rèn)真學(xué)習(xí)十七屆六中全會(huì)精神，結(jié)合農(nóng)業(yè)綜合開(kāi)發(fā)工作實(shí)際、結(jié)合2012年工作思想調(diào)研，進(jìn)行深入討論，形成調(diào)研報(bào)告。

二是組織學(xué)習(xí)國(guó)家、省農(nóng)業(yè)綜合開(kāi)發(fā)最新法規(guī)、文件精神，結(jié)合我市農(nóng)業(yè)綜合開(kāi)發(fā)工作實(shí)際，認(rèn)真研究貫徹執(zhí)行的具體辦法，創(chuàng)新管理模式，提高管理水平。

三是進(jìn)一步加大政務(wù)公開(kāi)力度，加大農(nóng)業(yè)綜合開(kāi)發(fā)項(xiàng)目培育工程，推進(jìn)陽(yáng)光開(kāi)發(fā)、廉政建設(shè)。

四是“12.4”全國(guó)法制宣傳日活動(dòng)當(dāng)天，在項(xiàng)目區(qū)舉行農(nóng)業(yè)綜合開(kāi)發(fā)法規(guī)、工程建設(shè)領(lǐng)域突出問(wèn)題專項(xiàng)治理工作系列文件以及我市農(nóng)業(yè)綜合開(kāi)發(fā)群眾參與監(jiān)督制度、產(chǎn)業(yè)化經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目前置審計(jì)的宣傳活動(dòng)，召開(kāi)座談會(huì)，聽(tīng)取項(xiàng)目區(qū)、項(xiàng)目單位干部群眾對(duì)農(nóng)業(yè)綜合開(kāi)發(fā)工作的意見(jiàn)和建議。

篇8

一、制定行政處罰法的意義

近年來(lái)，隨著改革開(kāi)放和經(jīng)濟(jì)文化事業(yè)的迅速發(fā)展，行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督管理職能急劇增加，為了有效履行廣泛的監(jiān)督管理職責(zé)，越來(lái)越多的行政機(jī)關(guān)開(kāi)始運(yùn)用行政處罰手段。據(jù)調(diào)查，1991年，僅北京市

行政機(jī)關(guān)實(shí)施的處罰行為就達(dá)800多萬(wàn)次，其中罰沒(méi)款物處罰700多萬(wàn)次，折合金額9000多萬(wàn)元，警告拘留違法人59.9萬(wàn)人次，吊銷許可證、責(zé)令停業(yè)756起，拆除違章建筑2000多起。行政機(jī)關(guān)廣泛行使處罰

權(quán)，對(duì)于制止和糾正違法行為，維護(hù)社會(huì)秩序起到十分重要的作用。但必須承認(rèn)，目前的行政處罰也存在一些問(wèn)題：一是現(xiàn)有處罰手段跟不上，難以制止和糾正日益增多的違法行為；二是行政機(jī)關(guān)亂設(shè)處罰、濫施處罰現(xiàn)象日益嚴(yán)重，侵犯了公民法人合法權(quán)益，也損害了法律尊嚴(yán)，影響了政府和人民群眾的魚水關(guān)系。為此，必須盡快制定一部行政處罰法，統(tǒng)一解決目前實(shí)踐中存在的各種問(wèn)題。具體而言，制定處罰法的作用表現(xiàn)為以下幾個(gè)方面：

（一）制定處罰法有利于監(jiān)督保障行政機(jī)關(guān)依法行使職權(quán)，有效完成行政管理任務(wù)。

由于缺少一部統(tǒng)一的行政處罰法，行政機(jī)關(guān)在行使職權(quán)遇到很多困難。（1）違法現(xiàn)象日益增多，行政機(jī)關(guān)現(xiàn)有處罰手段制止不力。如制造假藥違法案件1986年2000多起，1990年時(shí)達(dá)1.3萬(wàn)起，衛(wèi)生檢疫違法案1990年177起，1991年上升為277起。對(duì)于酒后開(kāi)車、超載運(yùn)輸、道路遺撒等現(xiàn)象僅采用小額罰款已遠(yuǎn)達(dá)不到制裁效果。（2）執(zhí)行處罰缺乏有力手段，非法干預(yù)和妨礙執(zhí)法現(xiàn)象十分嚴(yán)重，據(jù)反映，北京市每年查處900萬(wàn)起違法案件，除現(xiàn)場(chǎng)處罰外，有近500萬(wàn)起處罰決定存在執(zhí)行問(wèn)題，完全推到法院是不可想象的。全國(guó)工商行政管理系統(tǒng)1990年發(fā)生妨礙公務(wù)案件1.7萬(wàn)起，造成13名執(zhí)法人員死亡，754人重傷，35人致殘。（3）處罰制度不健全，引發(fā)的行政訴訟案件逐年增多。法院受理的行政訴訟案件中，絕大多數(shù)都是對(duì)處罰不服引起的，但由于立法對(duì)行政處罰的依據(jù)、證據(jù)要求、程序、原則及幅度等內(nèi)容的規(guī)定不統(tǒng)一、不明確，給行政機(jī)關(guān)造成較大被動(dòng)，使法院也難以審查裁決。（4）由于財(cái)政體制和立法不配套，致使行政機(jī)關(guān)處理罰沒(méi)款項(xiàng)做法不一，為違法截流、坐支、引誘相對(duì)人違法獲取財(cái)源大開(kāi)方便之門。為了解決上述問(wèn)題，制定一部行政處罰法已非常必要。

（二）制定處罰法有利于保護(hù)公民法人的合法權(quán)益。

由于缺少法律限制，行政機(jī)關(guān)亂設(shè)處罰、濫施處罰，侵犯公民法人合法權(quán)益的現(xiàn)象十分嚴(yán)重，主要表現(xiàn)在以下方面：（1）行政機(jī)關(guān)隨意設(shè)定處罰權(quán)，超出法定幅度規(guī)定人身罰、財(cái)產(chǎn)罰，致使設(shè)卡罰款泛濫成災(zāi)、勞役罰花樣翻新。許多縣、鄉(xiāng)、區(qū)自行設(shè)定各類處罰，嚴(yán)重破壞法制統(tǒng)一和法律尊嚴(yán)，侵犯公民法人合法權(quán)益。（2）某些行政機(jī)關(guān)鉆法律空子，在法律缺乏對(duì)罰款幅度規(guī)定或規(guī)定的幅度過(guò)寬、罰款上繳程序不嚴(yán)的情況下，顯失公正處罰相對(duì)人。坐支截流、非法獲利。有的地方甚至出現(xiàn)了"以罰款養(yǎng)執(zhí)法"，以罰款解決獎(jiǎng)金、福利，亂開(kāi)財(cái)源的混亂現(xiàn)象，嚴(yán)重影響了政府形象。（3）行政機(jī)關(guān)處罰管轄權(quán)不明確，出現(xiàn)多個(gè)機(jī)關(guān)爭(zhēng)奪一項(xiàng)處罰權(quán)，"互相打架"。如海關(guān)與公安、工商對(duì)走私的處罰、食品衛(wèi)生與質(zhì)量監(jiān)督對(duì)食品的管理、藥品與工商對(duì)藥品的管理、土地和城建對(duì)非法建筑的管理等經(jīng)常發(fā)生的摩擦糾紛。據(jù)統(tǒng)計(jì)，目前已有16對(duì)機(jī)關(guān)在處罰管轄權(quán)方面出現(xiàn)爭(zhēng)執(zhí)和矛盾。由于多機(jī)關(guān)處罰和重復(fù)處罰，給公民法人帶來(lái)不公正的處罰后果。（4）行政處罰缺乏嚴(yán)格的程序限制和證據(jù)規(guī)則，出現(xiàn)大量罰款不開(kāi)收據(jù)、扣押財(cái)產(chǎn)不列清單、吊銷許可證不說(shuō)明理由、處罰不告知訴權(quán)等隨意處罰現(xiàn)象，侵犯權(quán)公民法人合法權(quán)益。因此，制定行政處罰法對(duì)于限制監(jiān)督行政權(quán)力，保護(hù)公民法人合法權(quán)益具有重要意義。

（三）制定處罰法對(duì)于健全法制，配合行政訴訟法實(shí)施具有重要意義。

行政訴訟法的頒布實(shí)施，在事后監(jiān)督行政行為方面發(fā)揮了重要作用。但并沒(méi)有完全解決行政機(jī)關(guān)隨意設(shè)定處罰權(quán)、不公正行使處罰權(quán)的問(wèn)題。實(shí)踐中迫切需要對(duì)處罰行為加以事前事中監(jiān)督，避免違法處罰實(shí)施造成的損害。為此，制定一部處罰法，對(duì)行政機(jī)關(guān)享有什么處罰權(quán)、如何行使處罰權(quán)作出嚴(yán)格限制規(guī)定，有利于配合行政訴訟法實(shí)施，完善對(duì)行政行為的事先監(jiān)督機(jī)制，也有利于維護(hù)和加強(qiáng)法制統(tǒng)一。

（四）制定處罰法對(duì)于轉(zhuǎn)變政府職能、糾正"為罰而罰"的傳統(tǒng)觀念，加快改革開(kāi)放均有重要意義。

傳統(tǒng)上政府管理注重計(jì)劃與命令、強(qiáng)調(diào)制裁與禁止，助長(zhǎng)了行政處罰中"為罰而罰"的不良觀念，忽視了說(shuō)服與指導(dǎo)、服務(wù)與保障的作用。隨著改革開(kāi)放的不斷深入，這種傳統(tǒng)的管理經(jīng)驗(yàn)與觀念已經(jīng)很難適應(yīng)現(xiàn)代商品經(jīng)濟(jì)管理模式?，F(xiàn)代經(jīng)濟(jì)要求政府多服務(wù)，少計(jì)劃，多指導(dǎo)，少命令，多監(jiān)督，少制裁。為此，必須改變目前這種多機(jī)關(guān)職能交叉、爭(zhēng)搶處罰權(quán)，為了罰款而罰款，忽視指導(dǎo)與服務(wù)的現(xiàn)狀。而重新劃分處罰權(quán)，轉(zhuǎn)變單一處罰職能、增強(qiáng)服務(wù)與指導(dǎo)觀念必須通過(guò)統(tǒng)一的立法才能完成。

有同志認(rèn)為，制定行政處罰法的條件尚不成熟。目前行政處罰條款多出自各部門的法律法規(guī)，因而完全可以通過(guò)修改部門法的方式解決行政處罰種類不齊、力度不夠、程序不全、執(zhí)行不力等問(wèn)題，不必另起爐灶制定一部統(tǒng)一的行政處罰法。加之行政處罰中存在的一事再罰、多機(jī)關(guān)爭(zhēng)奪處罰權(quán)、罰款流向不明等問(wèn)題并不是缺少一部處罰法造成的，而是立法缺乏協(xié)調(diào)、行政組織權(quán)限不明、財(cái)政體制局限性、執(zhí)法人員素質(zhì)低等多種因素相互作用造成的，要解決這些問(wèn)題，也不是制定一部處罰法就得以根除的。

我們認(rèn)為；這些同志的看法雖有一定道理，但過(guò)于消極悲觀了。因?yàn)槿魏畏啥疾荒苁且徊堪_萬(wàn)象、醫(yī)治百病的靈丹妙藥，其作用也是有限的，但不能因?yàn)樗饔糜邢薅耆釛壦?。行政處罰法至少可以從兩個(gè)方面解決現(xiàn)存的問(wèn)題。一是通過(guò)規(guī)定處罰設(shè)定權(quán)的歸屬來(lái)限制各級(jí)政府濫設(shè)處罰的權(quán)力，從而結(jié)束所有機(jī)關(guān)均可創(chuàng)設(shè)處罰的混亂現(xiàn)狀。二是通過(guò)規(guī)定處罰程序規(guī)則切實(shí)有效地保障受處罰人的合法權(quán)益，消除行政處罰的任意性和不公正現(xiàn)象，同時(shí)也可以保證合法的行政處罰決定得以順利執(zhí)行。

二、行政處罰立法中的幾個(gè)問(wèn)題

（一）關(guān)于行政處罰的種類問(wèn)題

行政機(jī)關(guān)普遍反映，現(xiàn)有處罰手段不夠，難以有效制裁違法相對(duì)人。例如，市容管理部門僅憑罰款手段難以及時(shí)糾正建筑運(yùn)輸單位的道路遺撒問(wèn)題；漁政管理部門對(duì)外國(guó)船只進(jìn)入我國(guó)漁域捕魚行為也往往束手無(wú)策；交通管理部門對(duì)酒后駕車行為也缺乏有效處罰手段。為此，我們主張?jiān)谔幜P法中增加幾種新的處罰手段，同時(shí)對(duì)現(xiàn)有一些處罰手段加以修改和調(diào)整。例如，申誡類處罰應(yīng)建立警告登記和累積轉(zhuǎn)罰制度，對(duì)多次受過(guò)申誡罰的違法人應(yīng)轉(zhuǎn)換適用更重一類的處罰。規(guī)定申誡罰的必要公開(kāi)制度，使之發(fā)揮有效的威懾力。財(cái)產(chǎn)罰應(yīng)解決罰款幅度過(guò)大、隨意性強(qiáng)、流向不明的問(wèn)題。建議將罰款的決定機(jī)關(guān)與執(zhí)行機(jī)關(guān)分離開(kāi)來(lái)，避免處罰者獲益不處罰者失職的現(xiàn)象。將沒(méi)收非法所得、扣押

、變賣、銷毀等措施納入處罰手段范圍。行為罰部分則需解決"責(zé)令賠償""責(zé)令履行某種義務(wù)"等決定的性質(zhì)問(wèn)題，特別要解決"責(zé)令性決定的"的執(zhí)行問(wèn)題。增加勞役罰內(nèi)容，通過(guò)恢復(fù)原狀等勞役措施教育違法人。除此而外，應(yīng)當(dāng)明確行政機(jī)關(guān)適用人身罰具備的條件和范圍，規(guī)定除公安機(jī)關(guān)外，其他任何機(jī)關(guān)均不得適用人身罰手段。

至于如何在處罰法中規(guī)定處罰種類，我們認(rèn)為應(yīng)當(dāng)采用歸類與列舉并用的方式。即規(guī)定行政機(jī)關(guān)可以采用申誡罰、財(cái)產(chǎn)罰、行為罰、人身罰的同時(shí)，還應(yīng)規(guī)定幾種主要處罰形式的適用方式，如警告登記累積制度，罰款決定與收繳分離制度、拘留處罰的傳喚、訊問(wèn)、取證制等。

（二）行政處罰種類的設(shè)定問(wèn)題

行政處罰事關(guān)重大，只有特定層級(jí)的國(guó)家機(jī)關(guān)才有權(quán)規(guī)定處罰種類。對(duì)哪些機(jī)關(guān)有權(quán)設(shè)定哪類處罰，理論和實(shí)踐界有較大爭(zhēng)議。一種意見(jiàn)認(rèn)為，只有法律、法規(guī)有權(quán)規(guī)定處罰，人身罰只能由法律規(guī)定，其他任何機(jī)關(guān)及組織都無(wú)權(quán)規(guī)定并適用處罰。另一種意見(jiàn)認(rèn)為，根據(jù)目前我國(guó)立法現(xiàn)狀，取消規(guī)章的處罰設(shè)定權(quán)是不合適的，因?yàn)橐?guī)章是多數(shù)行政機(jī)關(guān)的執(zhí)法依據(jù)，而且已經(jīng)規(guī)定了不同形式的處罰，因此，應(yīng)當(dāng)允許規(guī)章設(shè)定一些非人身罰。還有同志認(rèn)為，既然法津賦予地方政府諸多的管理職責(zé)，并允許市、縣、鄉(xiāng)制定在本地區(qū)內(nèi)具有普遍約束力的規(guī)范性文件，那么就應(yīng)當(dāng)認(rèn)可地方政府設(shè)定部分處罰的權(quán)力，體現(xiàn)"權(quán)責(zé)一致"原則。

我們認(rèn)為，行政處罰涉及公民、法人基本人身財(cái)產(chǎn)權(quán)益，必須由特定的立法機(jī)關(guān)規(guī)定，這是保障人權(quán)，維護(hù)法制統(tǒng)一的基本前提。行政機(jī)關(guān)規(guī)定處罰必須有法律授權(quán)，而且授權(quán)的范圍和規(guī)定處罰的行政規(guī)范必須受一定的限制。從我國(guó)目前處罰設(shè)定狀況看，由最高行政機(jī)關(guān)國(guó)務(wù)院依據(jù)法律授權(quán)設(shè)定部分處罰是必要的，但只能就非人身權(quán)方面設(shè)定處罰。其他行政規(guī)范可依授權(quán)規(guī)定一些實(shí)施細(xì)則和標(biāo)準(zhǔn)，而不能創(chuàng)設(shè)處罰權(quán)。

除對(duì)設(shè)定處罰的機(jī)關(guān)作一定限制，還應(yīng)該對(duì)設(shè)定處罰的文件加以限制，即任何機(jī)關(guān)都不得通過(guò)非正式的規(guī)范性文件，如政策、通知、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)程設(shè)定行政處罰權(quán)。

（三）行政管理權(quán)與處罰權(quán)的關(guān)系

關(guān)于管理權(quán)與處罰權(quán)的關(guān)系，理論和實(shí)務(wù)界有二種意見(jiàn)。一種意見(jiàn)認(rèn)為，行政管理權(quán)與處罰權(quán)是兩種不同性質(zhì)的權(quán)力，行使兩類權(quán)力的機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)分離。至于分離到什么程序，有兩種方案，一是相對(duì)分離，在同一個(gè)機(jī)關(guān)內(nèi)，行使管理權(quán)的機(jī)構(gòu)與行使監(jiān)督處罰權(quán)的機(jī)構(gòu)分離開(kāi)，使監(jiān)督處罰機(jī)構(gòu)專司處罰及執(zhí)行，不進(jìn)行一般管理活動(dòng)。二是完全分離，行政管理機(jī)關(guān)與監(jiān)督處罰機(jī)關(guān)完全分開(kāi)。各機(jī)關(guān)原有的處罰權(quán)從管理部門分離出來(lái)，組成若干相對(duì)獨(dú)立的綜合監(jiān)督處罰機(jī)構(gòu)。如目前地方從城建、交通、衛(wèi)生、公安、稅務(wù)、工商部門分離出來(lái)的綜合執(zhí)法隊(duì)、市容監(jiān)察組織等就屬這一類。

另一種意見(jiàn)認(rèn)為，管理權(quán)和處罰權(quán)是不可分離的兩項(xiàng)權(quán)力，處罰權(quán)是行政管理權(quán)的一部分。例如，許可證管理中，吊銷許可證是處罰的一種形式，但是，很難將吊銷權(quán)從許可證管理權(quán)中分離出來(lái)。

解決好管理權(quán)與處罰權(quán)的關(guān)系，有利于減少行政處罰管轄沖突，也可以保證一事不再罰原則的貫徹實(shí)施。例如，由多機(jī)構(gòu)組成的統(tǒng)一市容管理組織負(fù)責(zé)維護(hù)市容的各項(xiàng)工作，不僅減少多機(jī)并爭(zhēng)奪管轄權(quán)的現(xiàn)象，而且能夠避免就某一違法行為進(jìn)行兩次以上的處罰。

（四）法規(guī)競(jìng)合與一事不再罰原則

一個(gè)行為違反兩個(gè)以上法律規(guī)范的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)如何處罰，這是一個(gè)法規(guī)競(jìng)合行為。例如，某人用毒藥制成的誘耳在漁塘捕魚的行為，可能違反治安管理處罰條例、漁業(yè)法、環(huán)境保護(hù)法等多個(gè)法津。在目前行政管理權(quán)交叉重疊、法規(guī)不斷增多的情況下，如果允許各個(gè)行政機(jī)關(guān)依據(jù)各自的法律對(duì)某一行為分別作多次處罰，顯然有失公允。對(duì)此，有人提出"一事不再罰原則"。即對(duì)某一違法事件不得給予兩次以上的處罰。但對(duì)"一事"的理解不盡相同。較窄的理解是一個(gè)行為違反一個(gè)法律規(guī)范為"一事"，較寬的理解是一個(gè)行為違反多個(gè)法律規(guī)范也算"一事"。由于每一行為，每一事都可以進(jìn)行不同層次的多次劃分，而且處罰機(jī)關(guān)也不止一個(gè)，所以，也有人提出"一事不再罰"原則難以成立。

我們認(rèn)為，一事不再罰原則是保障公民法人合法權(quán)益，防止行政機(jī)關(guān)專橫武斷的重要原則，應(yīng)當(dāng)在行政處罰法中占有一席之地。至于"一事"的范圍如何界定，必須考慮目前處罰機(jī)關(guān)職權(quán)交叉重疊的現(xiàn)狀。為避免行政執(zhí)法機(jī)關(guān)失職不處罰或越權(quán)濫處罰，應(yīng)當(dāng)將"一事"界定于"一個(gè)行為違反一個(gè)法律"的范圍之內(nèi)。例如，某司機(jī)出車時(shí)被交通警察以尾燈不

亮為由處罰一次，在他駕車回單位期間，交通部門不得以同樣理由再次處罰該司機(jī)。

那么如何解決因一個(gè)行為受多次處罰的問(wèn)題，目前有兩個(gè)方案：一是參照刑法中法規(guī)競(jìng)合理論采用"重罰吸收輕罰"方式處理，即一個(gè)違法行為違反多個(gè)法律規(guī)范，由其中量罰最重的機(jī)關(guān)處罰。但這種方式

存在一個(gè)問(wèn)題，即會(huì)出現(xiàn)各機(jī)關(guān)爭(zhēng)奪或推脫處罰權(quán)、互不通氣現(xiàn)象。第二個(gè)方案是重新整合行政執(zhí)法機(jī)關(guān)，改變傳統(tǒng)上"一個(gè)機(jī)關(guān)執(zhí)行一部法律"的習(xí)慣，將擁有相同或類似職權(quán)的行政機(jī)關(guān)合并，由綜合性執(zhí)法機(jī)關(guān)對(duì)同一違法行為進(jìn)行"重罰吸收輕罰"的選擇性處罰。我們認(rèn)為這種方案是合理且可行的。

（五）行政處罰權(quán)的委托問(wèn)題

行政處罰權(quán)涉及公民法人的人身財(cái)產(chǎn)權(quán)，應(yīng)由法律規(guī)定的有權(quán)行政機(jī)關(guān)行使。但是，由于個(gè)別部門執(zhí)法任務(wù)重、條件跟不上，遂將自己的處罰權(quán)委托給下級(jí)機(jī)關(guān)和所屬機(jī)構(gòu)同級(jí)其他機(jī)關(guān)，非行政機(jī)關(guān)、個(gè)人去行使。隨著委托處罰權(quán)現(xiàn)象日益增多，交通、市容、物價(jià)、城建、計(jì)劃生育、公安等部門執(zhí)法中也暴露出許多問(wèn)題。第一，誰(shuí)有權(quán)委托？并不是任何行政機(jī)關(guān)在任何情況下都可以將自己的處罰權(quán)委托出去。委托機(jī)關(guān)必須是依法享有處罰權(quán)的機(jī)關(guān)。本身沒(méi)有處罰權(quán)或其處罰權(quán)來(lái)自其他機(jī)關(guān)委托的組枳不得委托。例如，接受公安機(jī)關(guān)委托的鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）政府不得再將其處罰權(quán)委托他人行使。第二，委托必須符合什么條件？委托必須有法律、法規(guī)、規(guī)章依據(jù)。同時(shí)也必須符合其他定法條件。第三，委托應(yīng)履行哪些手續(xù)？有些行政機(jī)關(guān)向個(gè)人組織委托處罰權(quán)時(shí)不辦理任何手續(xù)，致使委托隨意性增加，委托后責(zé)任不明確。為此，應(yīng)通過(guò)立法明確委托處罰權(quán)的必經(jīng)程序，如簽定委托書、劃分雙方責(zé)任，約定委托權(quán)限、范圍及期限。第四，委托處罰的責(zé)任歸屬如何？目前委托處罰的責(zé)任并不明確，具體做法也不一樣。例如委托權(quán)限內(nèi)的處罰行為由誰(shuí)負(fù)責(zé)？委托權(quán)限以外責(zé)任由誰(shuí)承擔(dān)？有同志認(rèn)為，無(wú)論處罰是否超出委托權(quán)限，都應(yīng)由委托機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)。第五，行政機(jī)關(guān)的派出機(jī)構(gòu)是否無(wú)須委托行使行政機(jī)關(guān)的權(quán)力？有同志認(rèn)為，目前大城市的街道辦事處、派出所等擔(dān)負(fù)大量行政職責(zé)，相當(dāng)于一級(jí)行政機(jī)關(guān)，但又沒(méi)有明確的執(zhí)法主體地位，引訟被告資格的混亂。為此，應(yīng)當(dāng)明確其獨(dú)立執(zhí)法的地位，不必履行一般委托手續(xù)。

（六）行政處罰程序問(wèn)題

行政處罰程序不完備是比較嚴(yán)重的一個(gè)問(wèn)題。概括起來(lái)主要有以下幾個(gè)方面：處罰程序種類不全、沒(méi)有關(guān)于溯及力和時(shí)效的統(tǒng)一規(guī)定、證據(jù)規(guī)則不明確、缺乏有效的執(zhí)行措施和執(zhí)行保障、協(xié)助執(zhí)行不力等。

1.程序種類不齊全。行政處罰是針對(duì)不同程序、情節(jié)、條件的違法行為實(shí)施的制裁，可以分為幾種類型：普通處罰程序，即通過(guò)正常程序?qū)嵤┑奶幜P，原則上應(yīng)履行通知、訊問(wèn)、聽(tīng)證、制作處罰裁決等程序；特別處罰程序，對(duì)緊急情況下或是非清楚的現(xiàn)場(chǎng)違法行為實(shí)施的處罰，如強(qiáng)行制止、糾正、現(xiàn)場(chǎng)處罰等。特別程序可以省略某些手續(xù)，如通知、聽(tīng)證等，但有的事后應(yīng)補(bǔ)正。

2.時(shí)效規(guī)定少。對(duì)違法行為的處罰必須有時(shí)間限制，即超過(guò)追究時(shí)效，不應(yīng)再施處罰。治安處罰條例規(guī)定為6個(gè)月，是否該時(shí)效規(guī)定也適于其他種類的處罰？我們認(rèn)為立法原則上可規(guī)定為6個(gè)月，其他法律法規(guī)另規(guī)定的除外。

3.處罰適用規(guī)范的溯及力不明確。行政機(jī)關(guān)適用的法律、法規(guī)前后規(guī)定不一致的，處罰應(yīng)本著"從舊兼從輕"原則。對(duì)于法律實(shí)施以前的違法行為，不適用新法律處罰。對(duì)過(guò)去開(kāi)始，持續(xù)到新法律實(shí)施后的違法行為，應(yīng)適用較輕的法律予以處罰。

4.證據(jù)規(guī)則不明確。行政處罰往往涉及轉(zhuǎn)瞬即逝的違法行為，難以收集到明白無(wú)誤、雙方當(dāng)事人共同認(rèn)可的證據(jù)。加上行政證據(jù)涉及專業(yè)技術(shù)問(wèn)題，行政機(jī)關(guān)根據(jù)現(xiàn)有條件，也無(wú)法象刑事偵查一樣，收集到準(zhǔn)確完整的證據(jù)。為此，應(yīng)當(dāng)確立

幾項(xiàng)特殊的行政證據(jù)規(guī)則。如處罰只需主要證據(jù)確鑿、對(duì)于某些現(xiàn)場(chǎng)處罰，如交通警察對(duì)違反交通規(guī)則的處罰、市容部門對(duì)無(wú)照經(jīng)營(yíng)者的小額處罰和糾正行為，訴訟中處罰機(jī)關(guān)不負(fù)舉證責(zé)任，只有在受罰人證明執(zhí)法人員與其有私怨惡意的情況下，執(zhí)法機(jī)關(guān)才舉證?，F(xiàn)場(chǎng)筆錄在受罰人不簽字的情況下，只需兩個(gè)以上執(zhí)法人員簽字或證人簽字就有效。證人不作證或作偽證應(yīng)當(dāng)負(fù)法律責(zé)任。

篇9

過(guò)去的一年，為了更好的組織會(huì)員進(jìn)行學(xué)習(xí)交流，不斷提高深圳律師的專業(yè)素質(zhì)和服務(wù)水平，開(kāi)拓深圳律師業(yè)務(wù)，我們以規(guī)范專業(yè)委員會(huì)的工作，積極探索加強(qiáng)執(zhí)業(yè)律師業(yè)務(wù)培訓(xùn)的途徑，不斷開(kāi)拓律師業(yè)務(wù)為核心，根據(jù)年初的工作安排開(kāi)展了以下的工作：

一、繼續(xù)完善相應(yīng)規(guī)章制度，加強(qiáng)工作的計(jì)劃性和規(guī)范

化，落實(shí)教育培訓(xùn)考核工作

根據(jù)我們規(guī)劃的規(guī)范體系，本年度，我們通過(guò)深圳律師網(wǎng)上廣泛征詢了全市律師的意見(jiàn)和建議，先后制定并實(shí)施了《深圳市律師事務(wù)所教育培訓(xùn)實(shí)施辦法》（試行）、《深圳市律師協(xié)會(huì)專業(yè)委員會(huì)工作細(xì)則》、《深圳市律師協(xié)會(huì)業(yè)務(wù)培訓(xùn)費(fèi)用使用標(biāo)準(zhǔn)》，對(duì)律師事務(wù)所內(nèi)部培訓(xùn)、專業(yè)委員會(huì)的日常工作、經(jīng)費(fèi)使用進(jìn)行了具體規(guī)定，繼續(xù)建立和完善業(yè)務(wù)培訓(xùn)各項(xiàng)規(guī)章制度。同時(shí)，發(fā)展委員會(huì)、各專業(yè)委員會(huì)都制定了年度工作計(jì)劃，并能很好的實(shí)施，工作的規(guī)范化建設(shè)取得了較大的成效。

本年度是《深圳市律師協(xié)會(huì)業(yè)務(wù)培訓(xùn)計(jì)分辦法》實(shí)施的第一個(gè)年度，我們對(duì)平時(shí)的考核登錄都作了具體要求，在今年年檢注冊(cè)前，我們對(duì)全年的情況進(jìn)行了統(tǒng)計(jì)，統(tǒng)計(jì)顯示大部分律師都能積極參與、認(rèn)真完成《計(jì)分辦法》的各項(xiàng)要求。但是，也有一些律師未能完成繼續(xù)教育的積分要求，甚至有個(gè)別律師全年沒(méi)有參加過(guò)一次培訓(xùn)。為此，我們緊急召開(kāi)了發(fā)展委員會(huì)主任會(huì)議進(jìn)行協(xié)商，把律協(xié)全年組織的培訓(xùn)情況向全市律師進(jìn)行通報(bào)，并組織律師進(jìn)行補(bǔ)課，在規(guī)范考核工作的情況下，保證了年檢注冊(cè)工作的順利進(jìn)行

二、加強(qiáng)實(shí)習(xí)律師崗前培訓(xùn)和執(zhí)業(yè)律師繼續(xù)教育，積極探索全面加強(qiáng)律師業(yè)務(wù)培訓(xùn)的途徑和方式，構(gòu)建多層次培訓(xùn)體系

（一）2004年9月，我們舉辦了為期五天的“2004年度實(shí)習(xí)律師崗前教育培訓(xùn)”，我們堅(jiān)持高標(biāo)準(zhǔn)、嚴(yán)要求，對(duì)新執(zhí)業(yè)的律師進(jìn)行了系統(tǒng)化專項(xiàng)培訓(xùn)，這次崗前培訓(xùn)包括3名香港律師在內(nèi)共有290名實(shí)習(xí)律師參加并全部通過(guò)了結(jié)業(yè)考試。我們還就培訓(xùn)課程設(shè)置、任課教師授課效果等進(jìn)行了問(wèn)卷調(diào)查，收集意見(jiàn)和建議，為進(jìn)一步改進(jìn)工作提供依據(jù)。

本年度共舉辦由專家學(xué)者針對(duì)新法頒布、理論前沿、律師實(shí)務(wù)熱點(diǎn)等重大課題所作的大型講座22場(chǎng)，各專業(yè)委員會(huì)研討會(huì)28場(chǎng)。公司、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、勞動(dòng)與社會(huì)保障法律業(yè)務(wù)委員會(huì)這方面的工作比較突出，另外刑事法律業(yè)務(wù)委員會(huì)積極參與進(jìn)行刑事律師的執(zhí)業(yè)環(huán)境的改善工作，反壟斷、反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)、金融法律業(yè)務(wù)委員會(huì)對(duì)零售商與銀聯(lián)的糾紛把握時(shí)機(jī)及時(shí)召開(kāi)研討會(huì)討論都取得了良好的效果。全市大部分律師事務(wù)所都提交了教育培訓(xùn)計(jì)劃，業(yè)務(wù)部也參加了一些律師事務(wù)所的內(nèi)部培訓(xùn)，基本上已經(jīng)通過(guò)《深圳市律師事務(wù)所教育培訓(xùn)實(shí)施辦法》（試行）把律師事務(wù)所內(nèi)部培訓(xùn)納入到律協(xié)業(yè)務(wù)培訓(xùn)體系

已經(jīng)初步形成了以實(shí)習(xí)律師崗前培訓(xùn)、大型講座、專業(yè)委員會(huì)研討會(huì)、律師事務(wù)所內(nèi)部業(yè)務(wù)培訓(xùn)為主線，并且通過(guò)《業(yè)務(wù)培訓(xùn)學(xué)分計(jì)分辦法》鼓勵(lì)律師參加全國(guó)性、地區(qū)性業(yè)務(wù)培訓(xùn)、研討的多層次、多方位培訓(xùn)體系。

（二）本年度，我們加強(qiáng)了涉外法律業(yè)務(wù)的培訓(xùn)交流和研討，先后邀請(qǐng)香港國(guó)際仲裁中心主席、副主席，聯(lián)系英國(guó)格拉斯哥大學(xué)法學(xué)院研究生部主任、美國(guó)洛杉機(jī)縣高等法院法官分別進(jìn)行了國(guó)際仲裁、英美證據(jù)法、公司法及美國(guó)律師制度的主題講座，與美國(guó)律師協(xié)會(huì)等機(jī)構(gòu)聯(lián)合舉辦了房地產(chǎn)交易研討會(huì)等。特別值得一提的是，這些講座大多數(shù)主講人都不要報(bào)酬，作為相互交流進(jìn)行的。另外，我們還開(kāi)展了關(guān)于深圳律師留學(xué)人員情況問(wèn)卷調(diào)查，希望在律師隊(duì)伍中發(fā)現(xiàn)、培養(yǎng)一批涉外法律及法律英語(yǔ)的師資人才。

（三）為更好的服務(wù)會(huì)員，我們聯(lián)系中法圖深圳分公司在舉辦大型講座時(shí)進(jìn)行主講人專著及與專題講座相關(guān)的著作展銷。中法圖還現(xiàn)場(chǎng)向律師免費(fèi)贈(zèng)送會(huì)員卡，對(duì)購(gòu)書的律師進(jìn)行8.5折優(yōu)惠，并向律協(xié)資料室贈(zèng)送了一批價(jià)值近2000元的法律圖書，為律師購(gòu)買專業(yè)圖書、到會(huì)所查閱資料提供了便利條件，受到律師們的歡迎。

2004年8月，我們面向全市律師進(jìn)行了2004年度大型講座綜和評(píng)價(jià)問(wèn)卷調(diào)查和業(yè)務(wù)培訓(xùn)征詢意見(jiàn)問(wèn)卷調(diào)查，共收回問(wèn)卷1000余份，律師對(duì)一年來(lái)律協(xié)組織的業(yè)務(wù)培訓(xùn)認(rèn)為滿意的為68.8％，對(duì)律協(xié)的培訓(xùn)工作不滿意的為2.2％。業(yè)務(wù)部及時(shí)對(duì)相關(guān)數(shù)據(jù)進(jìn)行了統(tǒng)計(jì)，我們對(duì)數(shù)據(jù)進(jìn)行了分析，為下一步工作的開(kāi)展提供了依據(jù)。

三、加強(qiáng)對(duì)律師的業(yè)務(wù)指導(dǎo)，積極開(kāi)拓律師業(yè)務(wù)新領(lǐng)域

我們不斷加強(qiáng)專業(yè)委員會(huì)對(duì)律師的業(yè)務(wù)指導(dǎo)，組織專業(yè)委員會(huì)對(duì)一些疑難案件進(jìn)行研討，提供咨詢意見(jiàn)。同時(shí)，推動(dòng)制定律師業(yè)務(wù)操作規(guī)范和律師收費(fèi)指引。我們還確立了以律師在國(guó)企改制，農(nóng)村城市化建設(shè)中發(fā)揮作用，提供相應(yīng)的法律服務(wù)為切入點(diǎn)逐步確定重點(diǎn)課題深入研究、不斷拓展深圳律師業(yè)務(wù)新領(lǐng)域。我們向市政府、國(guó)資委提交了《關(guān)于申請(qǐng)律師參與國(guó)有企業(yè)改制，提供全程法律服務(wù)的請(qǐng)示報(bào)告》、律師在國(guó)企改革中的具體業(yè)務(wù)規(guī)范、《關(guān)于充分發(fā)揮律師在國(guó)有企業(yè)改革中的重要作用，依法推進(jìn)國(guó)企改革的報(bào)告》。目前，國(guó)資委正在起草《深圳市人民政府國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)中介機(jī)構(gòu)聘用管理暫行規(guī)定》，我們也組織專業(yè)委員會(huì)對(duì)草案提出了修改意見(jiàn)。我們計(jì)劃聯(lián)絡(luò)深圳國(guó)資委聯(lián)合舉辦一次關(guān)于深圳律師參與國(guó)企改革方面的研討會(huì)，加強(qiáng)雙方的溝通積極推進(jìn)深圳律師參與國(guó)企改革。我們通過(guò)組織律師為行業(yè)協(xié)會(huì)和市民講課，專業(yè)委員會(huì)聯(lián)系各行業(yè)協(xié)會(huì)舉辦研討會(huì)、律師所參加香港“中小企國(guó)際市場(chǎng)推廣日”博覽會(huì)等方式，擴(kuò)大交流，為開(kāi)拓律師業(yè)務(wù)創(chuàng)造條件。我們推薦律師參加深圳市政府采購(gòu)專家團(tuán)，擴(kuò)大深圳律師影響面，積極開(kāi)拓律師業(yè)務(wù)新領(lǐng)域。

四、積極參與國(guó)家和地方性立法及政策制定活動(dòng)。

我們組織專業(yè)委員會(huì)先后協(xié)助深圳市人大法制委員會(huì)出具《中華人民共和國(guó)治安管理處罰法（草案）》的修改意見(jiàn)；接受廣東省律師協(xié)會(huì)委托起草《廣東省律師服務(wù)收費(fèi)違規(guī)行為處理辦法》；組織專業(yè)委員會(huì)召開(kāi)主題研討會(huì)，為《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法（草案送審稿）》、《中華人民共和國(guó)治安管理處罰法（草案）》、《中華人民共和國(guó)公司法（修訂草案）》、《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法（學(xué)者擬制稿）》、《中華人民共和國(guó)律師法（修訂草案征求意見(jiàn)稿）》、國(guó)務(wù)院《專利條例修改草案（送審稿）》、中國(guó)證監(jiān)會(huì)《律師從事證券法律業(yè)務(wù)管理辦法》、《深圳房地產(chǎn)條例（代擬稿）》出具修改意見(jiàn)，為法治建設(shè)添磚加瓦，受到社會(huì)好評(píng)。；

五、組織“律師事務(wù)所的發(fā)展與管理：經(jīng)驗(yàn)與問(wèn)題”第二屆深圳律師論壇，積極推動(dòng)深圳律師事務(wù)所的專業(yè)化和規(guī)范化建設(shè)

去年，深圳律師事務(wù)所出現(xiàn)了重組整合的趨勢(shì)，不少律師事務(wù)所在專業(yè)化、規(guī)范化、規(guī)?；?、國(guó)際化方面進(jìn)行了的嘗試。為了積極引導(dǎo)，加強(qiáng)相互間的溝通與交流，2004年12月，我們組織召開(kāi)了“律師事務(wù)所的發(fā)展與管理：經(jīng)驗(yàn)與問(wèn)題”第二屆深圳律師論壇，此次論壇共有深港兩地十三名律師進(jìn)行了發(fā)言，就各律師事務(wù)所發(fā)展中的經(jīng)驗(yàn)與問(wèn)題進(jìn)行廣泛交流和深入研討。此后，在徐建會(huì)長(zhǎng)的倡導(dǎo)和直接領(lǐng)導(dǎo)下，律協(xié)先后組織多場(chǎng)律師事務(wù)所和律師專業(yè)化發(fā)展的交流會(huì)，前不久還召開(kāi)了晟典律師事務(wù)所內(nèi)部分配模式經(jīng)驗(yàn)交流與研討會(huì)，積極推動(dòng)深圳律師事務(wù)所的專業(yè)化和規(guī)范化建設(shè)。

六、編撰、籌備出版深圳律師論文集、案例集

為加強(qiáng)深圳律師對(duì)理論及實(shí)務(wù)方面的研究，我們決定編撰出版深圳律師論文集，在去年4月份和6月份就發(fā)出通知，面向全市律師公開(kāi)征集論文和案例，還對(duì)各專業(yè)委員會(huì)做了具體要求。此次共征集到到論文73篇，案例26篇，由發(fā)展委員會(huì)和各專業(yè)委員會(huì)進(jìn)行審稿，并將刊登的文章進(jìn)評(píng)定為優(yōu)、良、一般三等，論文集最后選稿共77篇，保證了深圳律師論文集的質(zhì)量。期間，業(yè)務(wù)部聯(lián)系了中政、海天、民主法制、法律等四家出版社，會(huì)長(zhǎng)辦公會(huì)從整體費(fèi)用、影響力等各方面考慮，決定將文集交由法律出版社出版?，F(xiàn)文稿已送至法律出版社，不久就可以與大家見(jiàn)面。

七、成立未成年人保護(hù)法律業(yè)務(wù)委員會(huì)

根據(jù)《中華全國(guó)律師協(xié)會(huì)關(guān)于全面推動(dòng)律師參與未成年人保護(hù)工作的意見(jiàn)》的精神，為了大力推動(dòng)深圳律師參與未成年人權(quán)益保護(hù)和犯罪預(yù)防工作，同時(shí)積極樹(shù)立深圳律師正面形象，我們于2004年11月19日成立未成年人保護(hù)法律業(yè)務(wù)委員會(huì)。其主要的工作在于推動(dòng)和指導(dǎo)全市律師參與未成年人保護(hù)工作，組織律師對(duì)未成年人權(quán)益保護(hù)與犯罪預(yù)防進(jìn)行專門的研究與實(shí)踐，組織深圳律師參與未成年人保護(hù)工作的立法、宣傳和咨詢活動(dòng)，研究和推動(dòng)深圳未成年人法律援助工作，建立和發(fā)展未成年人保護(hù)深圳律師志愿者網(wǎng)絡(luò)，關(guān)注公益事業(yè)，積極樹(shù)立深圳律師正面形象。

八、建立深圳市世貿(mào)組織事務(wù)工作站

2004年12月份，深圳律協(xié)成為深圳市世貿(mào)組織事務(wù)中心在全市相關(guān)政府部門和行業(yè)協(xié)會(huì)首批掛牌成立的15家深圳市世貿(mào)組織事務(wù)工作站之一，深圳律協(xié)wto事務(wù)工作站的工作重點(diǎn)包括：一是業(yè)務(wù)培訓(xùn)，包括舉辦大型講座、專業(yè)研討會(huì)，加強(qiáng)與其他行業(yè)協(xié)會(huì)的聯(lián)系，組織有執(zhí)業(yè)經(jīng)驗(yàn)的律師對(duì)相關(guān)行業(yè)協(xié)會(huì)、企業(yè)的培訓(xùn)；二是反傾銷與產(chǎn)業(yè)損害預(yù)警信息傳遞；三是相關(guān)情報(bào)收集，由律師收集客戶即相關(guān)行業(yè)、企業(yè)的在貿(mào)易過(guò)程中的不公正待遇等信息，由律協(xié)傳遞到深圳市世貿(mào)組織事務(wù)中心，為政府部門制定政策、采取應(yīng)對(duì)措施、收集相關(guān)數(shù)據(jù)提供依據(jù)。我們積極依托wto事務(wù)工作站，加強(qiáng)與政府部門與相關(guān)行業(yè)協(xié)會(huì)的交流與溝通，擴(kuò)大深圳律師的影響，以更好的為政府、行業(yè)協(xié)會(huì)及企業(yè)提供服務(wù)。

九、加強(qiáng)交流與合作，積極學(xué)習(xí)港臺(tái)地區(qū)的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)

我們積極落實(shí)深港兩地律師協(xié)會(huì)合作協(xié)議，與香港律師

會(huì)聯(lián)系將港方律師所專業(yè)特長(zhǎng)進(jìn)行收集整理，為深圳律師辦理相關(guān)案件提供可選擇的合作對(duì)象。經(jīng)協(xié)調(diào)溝通，我們將選派12名律師赴香港實(shí)習(xí)；組織深圳律師赴臺(tái)灣考察，加強(qiáng)交流與溝通，積極學(xué)習(xí)港臺(tái)同行的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，以促進(jìn)深圳律師的發(fā)展

回顧過(guò)去一年所作的工作，我要感謝各位理事的大力支持，特別要感謝發(fā)展委員會(huì)郭星亞、張改梅兩位主任、各專業(yè)委員會(huì)的主任們和秘書處的同志，是他們做了大量的具體工作，付出了辛勤的勞動(dòng)，我們的工作才取得了較大的成效。同時(shí)，還要看到我們的工作還有一些不足，主要包括：

一、業(yè)務(wù)培訓(xùn)工作方面有：其一：業(yè)務(wù)培訓(xùn)專業(yè)化、系統(tǒng)性不夠，非法律專業(yè)知識(shí)的講座也鮮有涉及；其二，對(duì)律師事務(wù)所內(nèi)部培訓(xùn)的監(jiān)督不夠，有些律師事務(wù)所的內(nèi)部培訓(xùn)流于形式；其三，建立由深圳律師組成的自己的業(yè)務(wù)培訓(xùn)師資隊(duì)伍的工作進(jìn)展比較緩慢。

二、業(yè)務(wù)研究、制定業(yè)務(wù)規(guī)范及業(yè)務(wù)拓展工作還比較薄弱，需要大力加強(qiáng)。

三、由于業(yè)務(wù)部人員緊張，業(yè)務(wù)培訓(xùn)、業(yè)務(wù)拓展的調(diào)研工作只能采取問(wèn)卷調(diào)查的方式，不夠深入。另外，工作人員也缺乏接受培訓(xùn)、學(xué)習(xí)的機(jī)會(huì)，制約了有關(guān)工作的開(kāi)展。

篇10

第一條為加強(qiáng)村鎮(zhèn)建設(shè)管理，營(yíng)造良好的生產(chǎn)、工作和生活環(huán)境，促進(jìn)村鎮(zhèn)經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展，推進(jìn)新農(nóng)村建設(shè)，根據(jù)法律、法規(guī)的有關(guān)規(guī)定，結(jié)合我市實(shí)際，制定本辦法。

第二條本辦法所稱村鎮(zhèn)是指我市境內(nèi)除城市規(guī)劃區(qū)外的集鎮(zhèn)和村莊。

本辦法所稱集鎮(zhèn)是指建制鎮(zhèn)、非建制鎮(zhèn)和鄉(xiāng)人民政府所在地。

本辦法稱村莊指農(nóng)村村民居住和從事各種生產(chǎn)的聚居點(diǎn)。

第三條凡在村鎮(zhèn)進(jìn)行的各類建筑活動(dòng)，包括各類建筑、公用設(shè)施建設(shè)、基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)、施工管理，以及鄉(xiāng)鎮(zhèn)其它建設(shè)活動(dòng)，均應(yīng)遵守本辦法。

第四條全市的村鎮(zhèn)建設(shè)實(shí)行統(tǒng)一管理、分級(jí)負(fù)責(zé)的原則，市建設(shè)局負(fù)責(zé)全市的村鎮(zhèn)建設(shè)管理工作，鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府負(fù)責(zé)本鄉(xiāng)鎮(zhèn)村鎮(zhèn)建設(shè)管理工作，鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府應(yīng)設(shè)立村鎮(zhèn)規(guī)劃建設(shè)管理辦公室（以下簡(jiǎn)稱村建辦）并有專人負(fù)責(zé)村鎮(zhèn)建設(shè)的日常管理工作。

第二章建設(shè)管理

第五條對(duì)于村鎮(zhèn)規(guī)劃區(qū)范圍內(nèi)的所有公共建筑工程、居民自建或擴(kuò)建兩層（不含兩層）以上、以及其它建設(shè)工程投資額在30萬(wàn)元以上或者建筑面積在300平方米以上的所有村鎮(zhèn)建設(shè)工程,村莊建設(shè)規(guī)劃區(qū)范圍內(nèi)學(xué)校、幼兒園、衛(wèi)生院等公共建筑（以下稱限額以上工程）在取得《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》后，即應(yīng)進(jìn)入建設(shè)管理程序須履行和完善以下手續(xù)。

（一）報(bào)建

（二）勘察

（三）圖紙?jiān)O(shè)計(jì)

（四）圖紙審查

（五）確定施工企業(yè)。按《中華人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)定必須招標(biāo)的工程應(yīng)通過(guò)招標(biāo)投標(biāo)確定施工企業(yè)。施工企業(yè)確定后簽訂正式施工合同

（六）辦理質(zhì)量報(bào)監(jiān)、安全報(bào)監(jiān)，符合國(guó)家監(jiān)理要求的工程，辦理監(jiān)理手續(xù)

（七）申領(lǐng)施工許可證

（八）工程竣工后辦理竣工驗(yàn)收備案手續(xù)

第六條限額以上工程的勘察、圖紙?jiān)O(shè)計(jì)必須委托符合資質(zhì)條件的相關(guān)單位承擔(dān)，施工必須由符合資質(zhì)等級(jí)的施工企業(yè)承建。嚴(yán)禁無(wú)資質(zhì)勘察、設(shè)計(jì)，無(wú)資質(zhì)施工、越級(jí)施工。

建制鎮(zhèn)、集鎮(zhèn)規(guī)劃區(qū)內(nèi)所有加層的擴(kuò)建工程必須委托有資質(zhì)的設(shè)計(jì)單位進(jìn)行設(shè)計(jì)，并由有資質(zhì)的施工單位承建。

第七條限額以上工程，必須履行圖紙審查，并取得圖紙審查合格證，或采用建設(shè)局審查批準(zhǔn)的通用設(shè)計(jì)和標(biāo)準(zhǔn)設(shè)計(jì)，不按上述規(guī)定的，不核發(fā)《建筑工程施工許可證》，工程不得開(kāi)工。

第八條凡經(jīng)審查合格的建筑設(shè)計(jì)，建設(shè)單位、施工單位或個(gè)人均不得擅自更改，確需修改設(shè)計(jì)時(shí)，必須經(jīng)原設(shè)計(jì)單位同意，簽發(fā)變更設(shè)計(jì)通知書。涉及建筑規(guī)模、內(nèi)容、標(biāo)準(zhǔn)的重大變更，必須報(bào)原審批部門審批。

第九條建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)自領(lǐng)取施工許可證之日起三個(gè)月內(nèi)開(kāi)工，開(kāi)工時(shí)村建辦應(yīng)到現(xiàn)場(chǎng)監(jiān)督放線。因故不能按期開(kāi)工的，應(yīng)向建設(shè)局申請(qǐng)延期，延期以兩次為限，每次不超過(guò)三個(gè)月，既不開(kāi)工又不申請(qǐng)延期或超過(guò)延期時(shí)限的施工許可證自行廢止。

第十條各鄉(xiāng)鎮(zhèn)村建辦對(duì)限額以上工程應(yīng)主動(dòng)做好服務(wù)工作，督促建設(shè)單位、施工單位完善建設(shè)管理程序、加強(qiáng)監(jiān)管，并應(yīng)建立健全村鎮(zhèn)建設(shè)的檔案管理制度，對(duì)建設(shè)中形成的各種文件資料，必須及時(shí)整理歸檔，不得損壞、散失或侵占。

第十一條限額以上工程必須符合規(guī)定的建筑工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)有完整的工程技術(shù)資料和經(jīng)簽署的工程保修書，建筑工程竣工驗(yàn)收合格后，方可交付所用，未經(jīng)驗(yàn)收或驗(yàn)收不合格的工程不得交付使用。

第十二條村鎮(zhèn)規(guī)劃區(qū)內(nèi)建筑面積在300平方米以下或工程造價(jià)在30萬(wàn)元以下的市政基礎(chǔ)設(shè)施、生產(chǎn)性建筑、居民自建兩層（含兩層）以下住宅和村莊建設(shè)規(guī)劃區(qū)范圍內(nèi)的農(nóng)民自建兩層（含兩層）以下住宅的建設(shè)活動(dòng)（以下稱限額以下工程），建設(shè)單位或個(gè)人必須取得規(guī)劃批準(zhǔn)文件，并到村建辦辦理報(bào)建手續(xù)，方可施工。

第十三條限額以下工程必須由有資質(zhì)的設(shè)計(jì)單位進(jìn)行圖紙?jiān)O(shè)計(jì)、使用規(guī)范設(shè)計(jì)圖集或相關(guān)管理部門推薦的標(biāo)準(zhǔn)圖紙嚴(yán)禁無(wú)圖紙施工或不按圖紙施工。

第十四條限額以下工程必須由有資質(zhì)的施工單位或取得《村鎮(zhèn)建筑工匠從業(yè)資格證書》（以下簡(jiǎn)稱工匠證書）的個(gè)體工匠承建，嚴(yán)禁無(wú)資質(zhì)承攬工程。建筑工匠承接工程必須與業(yè)主訂立書面施工合同，并到村建辦備案。

第十五條鄉(xiāng)鎮(zhèn)村建辦對(duì)限額以下工程要加強(qiáng)監(jiān)管，經(jīng)批準(zhǔn)開(kāi)工的工程，要現(xiàn)場(chǎng)放線，施工過(guò)程中要加強(qiáng)工程質(zhì)量、安全監(jiān)督，杜絕質(zhì)量、安全事故的發(fā)生，工程完工后，村建辦要組織竣工驗(yàn)收。

第十六條鄉(xiāng)鎮(zhèn)村建辦要加強(qiáng)對(duì)個(gè)體工匠的管理，要通過(guò)培訓(xùn)、交流等多種形式提高工匠的業(yè)務(wù)技能。要通過(guò)鼓勵(lì)個(gè)體工匠聯(lián)合組建勞務(wù)公司等方式，不斷壯大本鄉(xiāng)鎮(zhèn)的建筑業(yè)。

第三章公用設(shè)施管理

第十七條村鎮(zhèn)的綜合開(kāi)發(fā)和配套建設(shè)，應(yīng)按照先地下后地上的原則進(jìn)行，首先應(yīng)搞好道路、給排水、電力、電訊、集貿(mào)市場(chǎng)、停車場(chǎng)、垃圾站、公廁等基礎(chǔ)設(shè)施的建設(shè)。

第十八條任何單位和個(gè)人不得以任何借口侵占道路進(jìn)行建設(shè)。道路紅線內(nèi)的建筑物進(jìn)行翻建時(shí)，要退出道路紅線，鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府拓寬道路時(shí)，沿街兩側(cè)的單位和個(gè)人應(yīng)服從建設(shè)需要，不得以任何借口阻攔或拖延。

鄉(xiāng)鎮(zhèn)村建辦需要占用、挖掘道路時(shí)，除日常維護(hù)、養(yǎng)護(hù)道路作業(yè)外，應(yīng)與公安機(jī)關(guān)共同采取維護(hù)交通的措施，再行施工。其它單位需要占用，挖掘道路時(shí)，經(jīng)鄉(xiāng)鎮(zhèn)村建辦或公路部門同意后，辦理挖掘手續(xù)，施工現(xiàn)場(chǎng)應(yīng)設(shè)置明顯標(biāo)志和安全防護(hù)設(shè)施?？⒐ず蟊仨毤皶r(shí)清理現(xiàn)場(chǎng)，修復(fù)路面和道路設(shè)施。

第十九條新建水廠要選擇水質(zhì)良好，水量充沛，便于防護(hù)的水源。

第四章獎(jiǎng)勵(lì)與處罰

第二十條對(duì)貫徹執(zhí)行本辦法，在村鎮(zhèn)建設(shè)管理中成績(jī)顯著的單位和個(gè)人，鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府應(yīng)給予表彰和獎(jiǎng)勵(lì)。

第二十一條違反本辦法規(guī)定，有下列行為之一的，由縣級(jí)以上建設(shè)行政主管部門依據(jù)《*省建筑市場(chǎng)管理?xiàng)l例》分別予以責(zé)令改正，停止勘察、設(shè)計(jì)、施工，報(bào)發(fā)證部門降低資質(zhì)等級(jí)或吊銷資質(zhì)證書，可并處以五千元以上二萬(wàn)元以下的罰款。

（一）未取得資質(zhì)證書從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的；

（二）偽造、涂改、買賣、借用資質(zhì)證書和設(shè)計(jì)圖簽的；

（三）超出資質(zhì)等級(jí)范圍從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的；

（四）企業(yè)被降低或取消資質(zhì)后仍按原資質(zhì)從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的；

（五）未按法律規(guī)定辦理備案或登記手續(xù)的；

（六）未按法律規(guī)定使用無(wú)資格證件人員的；

（七）未按法律規(guī)定辦理施工許可手續(xù)的；

（八）建設(shè)單位未在工程交付使用后三個(gè)月內(nèi)，將工程竣工圖紙等資料交當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門的城建檔案管理機(jī)構(gòu)的。

第二十二條違反本辦法有下列行為之一的，由縣級(jí)以上建設(shè)行政主管部門依據(jù)《*省建筑市場(chǎng)管理?xiàng)l例》分別予以責(zé)令糾正、停止發(fā)包、承包、招標(biāo)、投標(biāo)，停止勘察、設(shè)計(jì)、施工，報(bào)發(fā)證機(jī)關(guān)降低資質(zhì)等級(jí)或吊銷資質(zhì)證書，可并處工程造價(jià)2%—5%的罰款，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

（一）不具備工程項(xiàng)目建設(shè)管理能力而自行發(fā)包的；

（二）應(yīng)招標(biāo)而未采用招標(biāo)形式發(fā)包工程的；

（三）轉(zhuǎn)包工程或?qū)⒐こ谭职o不符合資質(zhì)等級(jí)的企業(yè)的；

（四）泄露標(biāo)底的；

（五）未辦理工程質(zhì)量監(jiān)督手續(xù)的；

（六）偷工減料、粗制濫造，使用不符合規(guī)定的建筑材料設(shè)備及構(gòu)配件的；

（七）其他擾亂建筑市場(chǎng)秩序造成嚴(yán)重經(jīng)濟(jì)損失、重大質(zhì)量事故的。

第二十三條有下列行為之一的，由縣級(jí)人民政府建設(shè)行政主管部門依據(jù)《*省村鎮(zhèn)規(guī)劃建設(shè)管理?xiàng)l例》責(zé)令停止設(shè)計(jì)或者施工，限期改正，并可對(duì)第（一）、（二）、（三）項(xiàng)違法行為處以工程總造價(jià)5%至10%的罰款，對(duì)（四）項(xiàng)違法行為處以工程總造價(jià)3‰的罰款。

（一）未取得設(shè)計(jì)資質(zhì)證書，承擔(dān)建筑跨度、跨經(jīng)和高度超出規(guī)定的經(jīng)營(yíng)范圍，承擔(dān)設(shè)計(jì)任務(wù)的；

（二）未取得施工資質(zhì)等級(jí)證書或者資質(zhì)審查證書或者未按規(guī)定的經(jīng)營(yíng)范圍，承擔(dān)施工任務(wù)的；

（三）未按有關(guān)技術(shù)規(guī)定施工或者使用不符合工程質(zhì)量要求的建筑材料和建筑構(gòu)件的；

（四）未按設(shè)計(jì)圖紙施工或者擅自修改設(shè)計(jì)圖紙的。

取得設(shè)計(jì)或者施工資質(zhì)證書的勘察設(shè)計(jì)、施工單位，為無(wú)證單位提供資質(zhì)證書，超過(guò)規(guī)定的經(jīng)營(yíng)范圍，承擔(dān)設(shè)計(jì)、施工任務(wù)或者設(shè)計(jì)、施工的質(zhì)量不符合要求，情節(jié)嚴(yán)重的，由原發(fā)證機(jī)關(guān)吊銷設(shè)計(jì)或者施工的資質(zhì)證書。

第二十四條有下列行為之一的，由鄉(xiāng)級(jí)人民政府依據(jù)《*省村鎮(zhèn)規(guī)劃建設(shè)管理?xiàng)l例》責(zé)令停止侵害，可以處以100元以下罰款；造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

（一）損壞村莊和集鎮(zhèn)的房屋、公共設(shè)施的；

（二）亂堆糞便、垃圾、柴草、破壞村容鎮(zhèn)貌和環(huán)境衛(wèi)生的。