本文作者：袁全工作單位：福建工商管理學院

有的專家學者認為，發(fā)達的資本市場與高層次的金融創(chuàng)新只能存在于普通法系的國家。事實上也確實以美國的資本市場和金融創(chuàng)新最為發(fā)達。但是，如果僅以此作為上述觀點的論據(jù)是缺乏力度的。因為健康發(fā)達的資本市場離不開完善的金融監(jiān)管法律制度體系，而美國的金融監(jiān)管法律多以制定法的形式出現(xiàn)，這與中國這樣的成文法國家是一致的。因此，美國金融監(jiān)管法律的制定技術(shù)和方法是值得我們學習和借鑒的。次貸危機更是揭露了美國金融監(jiān)管的致命缺陷，這對我國如何建設(shè)金融監(jiān)管制度也是極有研究價值的。

一、美國金融監(jiān)管法律制度體系的演變

美國雖是普通法系國家，但并不意味著沒有成文法，相反，從20世紀70年代開始的“去監(jiān)管化”開始，到2007年的次貸危機，再到今天奧巴馬政府對金融監(jiān)管的強化，無不伴隨著大量的法案的誕生，可以說，正是這眾多的法案扮演著對資本市場和金融創(chuàng)新起到了推波助瀾和亡羊補牢的作用。與侵犯財產(chǎn)權(quán)利的犯罪不一樣的是，經(jīng)濟犯罪或金融犯罪不屬于自然犯，并不是隨著社會發(fā)展與道德規(guī)范逐步形成的。刑法的特點要求其具有預測性和穩(wěn)定性，并不能以民法的原則———公平、公證來進行審判。即使是美國刑法典的理論基礎(chǔ)———功利主義原則———保護大多數(shù)人的福利，也不能僅以此作為判案的法源。所以美國有相當數(shù)量的制定法來規(guī)范公民和法人的行為，尤其是在金融監(jiān)管方面。

(一)從羅斯福新政時期到“去監(jiān)管化”時代的金融監(jiān)管法律體系

20世紀30年代的“大蕭條時期”出臺了三部奠定隨后40年金融業(yè)穩(wěn)定發(fā)展基石的三部法案?！?933格拉斯•斯蒂格爾法》確立了銀行分業(yè)原則，明確商業(yè)銀行與證券分業(yè)經(jīng)營，有效保證了銀行資金的穩(wěn)定性?！?933格拉斯•斯蒂格爾法》的頒布使得銀行監(jiān)管得到了革命性的強化?！?933證券法》和《1934證券交易法》對一、二級市場的證券買賣進行了聯(lián)邦立法規(guī)范，前者保證了證券發(fā)行者披露公司的重要信息，而后者將信息披露制度進一步延伸到二級市場。羅斯福政府在這一時期創(chuàng)立的金融監(jiān)管制度，雖然在滿足借貸雙方需求上顯得創(chuàng)新不足，但是，隨后40年美國經(jīng)濟相對穩(wěn)定并穩(wěn)健增長。70年代后期，卡特總統(tǒng)簽署了《1980存款機構(gòu)去監(jiān)管化和貨幣管制法》，這一法案標志著金融業(yè)“去監(jiān)管化”運動的興起。1986年12月，美聯(lián)儲頂著違反法律解釋原則的風險，第一次對《1933格拉斯•斯蒂格爾法》進行了重新解釋。美聯(lián)儲認為，該法允許銀行將小于收入總額5%的資本用于從事投資銀行業(yè)務。從此，美聯(lián)儲加大了金融監(jiān)管放松的力度，允許銀行在不違反10%凈資產(chǎn)比率法則前提下參與各種證券和保險的承銷業(yè)務。隨后美聯(lián)儲又允許銀行從事商業(yè)票據(jù)、政府債券和按揭證券等各種業(yè)務。最后直到20世紀90年代后期，美聯(lián)儲允許銀行控股公司在滿足一定條件的情況下，可以從事投資銀行業(yè)務。此時，監(jiān)管銀行業(yè)半個多世紀的《1933格拉斯•斯蒂格爾法》已名存實亡。

金融全球化已經(jīng)成為當今世界經(jīng)濟發(fā)展中一個令人矚目的現(xiàn)象，它在提高全球資源配置效率、促進經(jīng)濟增長的同時，也加劇了國際金融體系的脆弱性，國際金融動蕩已成為常態(tài)，金融危機頻繁爆發(fā)。面對頻繁爆發(fā)的國際金融危機，可以從經(jīng)濟、政治、社會等不同角度挖掘原因，但許多學者認為現(xiàn)行法律制度的缺欠與漏洞應該是最直接的原因，而國際金融監(jiān)管合作制度的缺失則是危機快速蔓延的一個關(guān)鍵性因素，從這個角度來講，國際金融監(jiān)管領(lǐng)域的制度化建設(shè)怎么強調(diào)都不會過分，法律是一種正式的制度安排。

一、國際金融監(jiān)管合作法律制度的功能

在金融監(jiān)管國際合作的研究中引入法治是十分必要的。沒有法治就不可能使金融監(jiān)管國際合作從一種松散無序的行為轉(zhuǎn)變?yōu)橐环N在具體制度框架下有序的金融活動。法是秩序的象征，又是建立和維持秩序的手段。法律制度以其規(guī)范性、確定性、強制性特點有助于實現(xiàn)國際金融秩序目標，法律可以作為實現(xiàn)變革的一種手段。由于法律所具有的規(guī)范性特點，因此在很大程度上成為秩序的象征，同時也被視為建立和維護秩序的手段。一方面，法律通過明確的規(guī)則來規(guī)范行為主體的行為;另一方面，法律通過強制性的懲罰規(guī)定對行為主體起到威懾作用，使其不敢做出有違法律制度的行為。法律制度具有的透明、公開、穩(wěn)定、權(quán)威等特性，使其成為加強國際金融合作效果與維護國際金融穩(wěn)定的有效保障。國際金融監(jiān)管法律制度作為國際金融合作與協(xié)調(diào)的成果，不僅為當事人從事國際金融活動提供了基本的行為準則，從而具有保障國際金融交易安全的基本功能，而且也是國際金融監(jiān)管主體行使金融權(quán)力以及防止金融權(quán)力濫用的基本依據(jù)，而法制本身貫穿其始終的穩(wěn)定、公平、效率精神有利于生成有效的國際金融監(jiān)管合作機制。全球化的金融危機事實上已經(jīng)說明了松散的金融監(jiān)管國際合作并不可靠，要保障國際金融安全必須踏上合作法治化的道路。首先，金融監(jiān)管的作用在于它為金融機構(gòu)和相關(guān)個人的行為確定了一種“秩序”，金融業(yè)的各種金融行為必須遵守此“秩序”。這種秩序是強制性的，它明確規(guī)定了行為方式、法律后果，對任何機會主義金融行為起到威懾作用，從宏觀角度保證了金融活動的有序進行，保持金融市場的穩(wěn)定健康發(fā)展，這種秩序就是法制。其次，國際金融法提供一個相對穩(wěn)定的法律環(huán)境，為國際金融的發(fā)展創(chuàng)造有利條件。國際金融的發(fā)展，不僅僅包括數(shù)量上的擴張，更應當追求發(fā)展的健康性與協(xié)調(diào)性，只有既注重“量”的擴張又注重“質(zhì)”的提高的發(fā)展，才是可持續(xù)的發(fā)展。國際金融法有助于形成合理的國際金融秩序，為維護國際金融的安全與可持續(xù)發(fā)展提供一個相對穩(wěn)定的法律環(huán)境，從而起到促進國際金融發(fā)展的功效。因為合理的國際金融秩序和穩(wěn)定的國際金融環(huán)境是金融發(fā)展的基本前提，如果沒有金融秩序和金融穩(wěn)定，國際金融發(fā)展猶如無源之水、無本之木。再次，國際金融法有助于金融領(lǐng)域國際標準的統(tǒng)一，促進公平競爭機制的形成。必須承認，沒有競爭就沒有發(fā)展。然而，在國際金融領(lǐng)域，各國的金融監(jiān)管政策和法律制度存在一定的差異，在金融監(jiān)管的標準、方式和方法上不盡一致，容易造成監(jiān)管沖突。僅以銀行業(yè)為例，對風險評估的標準和要求各國間就存在著巨大差異。這種監(jiān)管標準的差異為“監(jiān)管套利”創(chuàng)造了空間，造成金融機構(gòu)間國際競爭的不平等，嚴重扭曲了國際金融市場的公平競爭秩序，從而制約了國際金融及經(jīng)濟的健康發(fā)展。國際金融法是國際社會在金融領(lǐng)域通過協(xié)調(diào)與合作達成的法律成果，它在一定程度上推進了各國金融法制的統(tǒng)一化和金融監(jiān)管標準的趨同化，從而有利于避免各國之間的監(jiān)管競爭，有利于生成公平合理的國際競爭機制。最后，國際金融法能夠起到約束金融霸權(quán)的作用。國際金融合作的一個目的就是要反對任何形式的金融霸權(quán)，借助制度的力量可以在一定程度上遏制金融霸權(quán)。金融監(jiān)管領(lǐng)域中公平制度的產(chǎn)生，本身就是為了防止在金融領(lǐng)域中的“恃強凌弱”。因為公平的制度或制度所體現(xiàn)的公平，與霸權(quán)或強權(quán)是對立的和格格不入的。另外，金融監(jiān)管國際合作的制度規(guī)則是基于國家間抵御金融危機的需要而產(chǎn)生的，即便是霸權(quán)國也需要參與國際合作，受到規(guī)則和制度的約束。作為國家之間意志的妥協(xié)，制度一旦建立，參與建立這種制度的國家就必須遵從他們親自建立起來的制度，因而，制度可以對金融霸權(quán)起到限制的作用［1］。國際金融監(jiān)管的有效進行需要法律，作為解決問題的工具和手段，國際金融法有助于世界各國，無論大小、強弱、貧富，在國際金融領(lǐng)域取得真正平等的發(fā)展權(quán)，有助于國際金融危機的防范與化解，有助于世界經(jīng)濟和各國經(jīng)濟的健康、可持續(xù)發(fā)展。

二、國際金融監(jiān)管合作法律制度的價值取向:民主、公平

“法律是使人類行為服從規(guī)則之治(governance)的事業(yè)”。［2］法治要求人們對法律的性質(zhì)和來源有一種判斷標準，即什么樣的規(guī)則能夠使人類服從?它有助于我們理解國際社會中法律權(quán)威的確立。當前，在國際金融監(jiān)管合作法律制度的研究中無法回避的一個問題是———法律的最高(最終)權(quán)威來源是什么。這一問題在國際法和國際關(guān)系上的體現(xiàn)，曾經(jīng)表現(xiàn)為要不要有一個世界政府。就目前而言，建立一個世界政府的想法顯然不具有現(xiàn)實性。法律的最終權(quán)威不僅僅來自于在強制性上的發(fā)展，也應該來自于公正性和公開性。來源于它自身是否是“良法”，千年以前，亞里士多德對此曾做過一個歷經(jīng)時間歷史考驗的界定:已制定的法律能得到公眾的普遍遵守，而大家遵守的法律為良法。因此，良法性與規(guī)則的普遍遵守性是我們建設(shè)國際金融監(jiān)管合作法律制度的邏輯起點。既然在金融監(jiān)管國際合作中，面臨著有全球化的金融而沒有全球化的政府這個嚴重而現(xiàn)實的問題，那么為了確保國際社會所形成的規(guī)則能如同國內(nèi)法律一樣得到普遍且有效的遵守，國際金融監(jiān)管法律必須是能在最大程度上代表國際社會各成員國利益的法則，其必須兼顧各國實力的不同、極盡可能地體現(xiàn)各成員方特殊的利益要求［3］。民族主權(quán)國家仍然是全球立法最重要的參與者，現(xiàn)實情況是主權(quán)國家在參與全球性立法上的不平等甚至缺席，這種現(xiàn)象本身是與法治主張相悖的。國際金融監(jiān)管規(guī)則必須建立在平衡主權(quán)者之間的利益以及體現(xiàn)參與者應有的國際立法話語權(quán)的基礎(chǔ)之上。主權(quán)平等的原則不僅包括締約能力，也包括參與國際法制定的平等和參與國際組織的平等，唯此才能為國際法提供正當性來源。公平指法律的“公正”、“正當”、“合理”、“恰當”的適用。在確立國際金融監(jiān)管法律制度時，我們必須認識到，國際社會是由大量的經(jīng)濟發(fā)展水平不同的主權(quán)國家構(gòu)成的，這種經(jīng)濟上的差異會直接影響到其法律權(quán)利上的平等性。因此，國際金融監(jiān)管合作法律制度是調(diào)整經(jīng)濟上不平等的主權(quán)國家的法律體系，基于公平理念，基于實質(zhì)平等要求，應該在涉及發(fā)達國家和發(fā)展中國家關(guān)系國際法律制度中建立雙重法律規(guī)范，即需要有在普遍規(guī)范和國際行為守則的范圍內(nèi)的優(yōu)惠和非互惠待遇。比如，發(fā)達國家對發(fā)展中國家的援助關(guān)系，允許發(fā)展中國家保留外匯管制立法等針對發(fā)展中國家的例外規(guī)定和專門安排，為發(fā)展中國家爭取更多的經(jīng)濟權(quán)利和發(fā)展空間，同時，發(fā)達國家應該承擔更多的義務。因為單靠對發(fā)達國家和發(fā)展中國家具有同等約束力的普遍性規(guī)范，是不可能解決合作中的公平問題的。公平“作為一項法律原則”不能獨立存在，“它的適用總是與一項法律規(guī)則相聯(lián)系的”，時而“符合法律”，時而“超越法律”，時而“違背法律”。

三、立法技術(shù):“硬法”與“軟法”融合兼用

【摘要】近年來世界局勢的不斷變化導致金融業(yè)的發(fā)展出現(xiàn)深入變化，混業(yè)經(jīng)營現(xiàn)如今已經(jīng)成為世界金融業(yè)中發(fā)展的主要方式。并且近些年來隨著我國金融業(yè)經(jīng)濟方式的改變，必然會帶來金融監(jiān)管法律制度和監(jiān)管模式的改變。在我國金融業(yè)向混業(yè)經(jīng)營發(fā)展過程中，金融監(jiān)管法律制度的建設(shè)已經(jīng)成為重要的發(fā)展方向。在金融監(jiān)管法律制度的探討中，要注重借鑒國際金融監(jiān)管的理念和原則，并且要充分的結(jié)合我國金融業(yè)現(xiàn)狀以及混業(yè)經(jīng)營發(fā)展階段，實現(xiàn)金融監(jiān)管機構(gòu)和法律制度的建設(shè)和發(fā)展。

【關(guān)鍵詞】混業(yè)經(jīng)營;金融監(jiān)管法律制度;探討

一、引言

近些年來說，世界上金融業(yè)中混業(yè)經(jīng)營的發(fā)展越來越迅速，金融業(yè)的快速發(fā)展帶來經(jīng)濟發(fā)展的同時，也給金融監(jiān)管會帶來挑戰(zhàn)和風險。一些金融危機的發(fā)生會給經(jīng)濟造成巨大的沖擊，而造成這種現(xiàn)象的原因主要就是由于金融監(jiān)管中存在問題。在現(xiàn)代金融行業(yè)發(fā)展的過程中混業(yè)經(jīng)營的普遍發(fā)展導致金融監(jiān)管風險的提升，面對這樣現(xiàn)象要加強對金融監(jiān)管的力度，提升重視程度。金融監(jiān)管主要是指在金融管理中從金融規(guī)劃出發(fā)對金融活動進行監(jiān)管管理。

二、金融監(jiān)管體制創(chuàng)新發(fā)展的重要性

近年來我國分業(yè)監(jiān)管體制中存在的問題逐漸顯露，新型經(jīng)營模式承擔了重大的收益性，混業(yè)經(jīng)營方式在我國也進行了實際性的應用，并且給我國的金融監(jiān)管帶來相應的挑戰(zhàn)。“混業(yè)經(jīng)營”是金融業(yè)經(jīng)營模式中分業(yè)經(jīng)營的一種模式，目前國內(nèi)外對混業(yè)經(jīng)營的概念并不統(tǒng)一，并且缺少直接的概念含義。近年來國內(nèi)外混業(yè)經(jīng)營的模式已經(jīng)成為有足夠的經(jīng)驗，并且發(fā)展也逐漸成熟，但是對于模式的概念還缺少明確的界定。這樣會對我國經(jīng)營模式的理解產(chǎn)生影響，從而影響我國混業(yè)經(jīng)營中金融機構(gòu)監(jiān)管模式的的探討。

摘要：互聯(lián)網(wǎng)的迅猛發(fā)展，推動了我國金融行業(yè)的深入改革，然而在對其實施改革的時候，也為金融行業(yè)賦予了全新的挑戰(zhàn)。如何在應對挑戰(zhàn)的基礎(chǔ)上，創(chuàng)新監(jiān)管，是如今需要深入分析的問題。基于此，本文首先介紹了互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管的重要性，然后探討了國內(nèi)網(wǎng)絡金融監(jiān)管存在的一系列問題，最后提出了有效應對措施，以供參考。

關(guān)鍵詞：互聯(lián)網(wǎng)；金融監(jiān)管；法律問題；對策

針對互聯(lián)網(wǎng)金融來說，其對以前的金融行業(yè)開展了積極的改造?；ヂ?lián)網(wǎng)公司需要全面利用電商以及有關(guān)的數(shù)據(jù)、信息，并且進入金融這一領(lǐng)域；由于以前的金融機構(gòu)持續(xù)加快了物聯(lián)網(wǎng)業(yè)務的創(chuàng)新，于是推動了與互聯(lián)網(wǎng)公司之間的深入合作［1］。隨著互聯(lián)網(wǎng)金融的不斷創(chuàng)新，推動了國內(nèi)經(jīng)濟金融的飛速發(fā)展，然而也對金融監(jiān)管的一系列方法提出了新的挑戰(zhàn)。如何解決網(wǎng)絡金融監(jiān)管的相關(guān)法律問題是應該深入分析的課題。

一、互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管的重要性

基于如今的互聯(lián)網(wǎng)金融模式，資金供需雙方當面互動的機會被進一步縮減，于是，部分投資風險也常常被忽略。盡管我國已制定了部分金融監(jiān)管規(guī)則，明確規(guī)定了互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)品風險，可是其并未充分界定風險提示的充分性、完整性的標準以及形式。盡管在投資合約過程中，資金供需雙方進一步規(guī)定了風險，可是如果銷售人員夸大收益，也非常容易忽略投資風險。在互聯(lián)網(wǎng)金融背景下，很多人在投資過程中難免作出一些沖動的行為，導致面臨較大的投資風險，使金融市場愈發(fā)敏感。將金融市場的相關(guān)信息以及人們的沖動性投資進行結(jié)合，就會逐漸演變?yōu)榧w恐慌，從而造成大范圍的金融風險［2］。如果網(wǎng)絡金融行業(yè)的保障條件不足，如存款準備資金等，就會使網(wǎng)絡金融公司提供的擔保體制缺乏可靠性，就算是明確規(guī)定投資者應該承擔的風險，也不能實現(xiàn)互聯(lián)網(wǎng)金融危機的合理化解。于是，我們一定要注重網(wǎng)絡金融的相關(guān)監(jiān)管工作，對有關(guān)的法律制度進行優(yōu)化。

二、我國互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管存在的法律問題

互聯(lián)網(wǎng)金融肇始于傳統(tǒng)金融，隨著網(wǎng)絡技術(shù)的普及、運營模式和思想觀念的變革，互聯(lián)網(wǎng)金融不斷創(chuàng)新產(chǎn)品和服務方式，從最初的支付向借貸、貨幣、證券、保險等傳統(tǒng)領(lǐng)域滲透，對傳統(tǒng)金融產(chǎn)生了重大沖擊。2007年，P2P網(wǎng)絡借貸引入后在我國飛速發(fā)展，成長為互聯(lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域一枝獨秀；2013年隨著余額寶的出現(xiàn)，我國互聯(lián)網(wǎng)金融開始出現(xiàn)奔涌之勢，被稱為“網(wǎng)絡金融元年”；2014年眾籌交易進一步發(fā)展，互聯(lián)網(wǎng)金融呈現(xiàn)出一片繁榮的景象。這一新生事物也被我國官方所重視并予以認可。2014年3月5日，總理在政府工作報告中提出“促進互聯(lián)網(wǎng)金融健康發(fā)展”，這一提法還于2015年11月被正式寫入我國的“十三五規(guī)劃”之中?？梢哉f，中國互聯(lián)網(wǎng)金融的興起為旺盛的民間資金提供了理財途徑，滿足了多群體、多行業(yè)的資金需求，具有重要的創(chuàng)新意義。但毋庸諱言，在互聯(lián)網(wǎng)金融不斷創(chuàng)新的同時，也催生了大量利用金融創(chuàng)新逃避監(jiān)管的行為，使得在繁榮的表象下危機重重，風險頻發(fā)，嚴重影響了金融穩(wěn)定。而之所以出現(xiàn)這樣的情況，一方面與互聯(lián)網(wǎng)金融本身的復雜性有關(guān)，但還有一個重要的原因則在于地方政府監(jiān)管的欠缺，因此本文擬對此展開研究。

一、互聯(lián)網(wǎng)金融的基本說明

（一）互聯(lián)網(wǎng)金融的界定。要探討對互聯(lián)網(wǎng)金融的地方政府監(jiān)管，應當對何為“互聯(lián)網(wǎng)金融”有一個基本的界定。然而關(guān)于如何界定互聯(lián)網(wǎng)金融，目前還尚未有統(tǒng)一的認識。就國外而言，其實并沒有“互聯(lián)網(wǎng)金融”這一提法，與之相似的概念為“數(shù)字金融”（DigtialFinance），包括了互聯(lián)網(wǎng)支付、移動支付、網(wǎng)上銀行、金融服務外包及網(wǎng)上貸款、網(wǎng)上基金等。而國內(nèi)的研究則相對豐富：謝平和鄒傳偉（2012）最早提出了“互聯(lián)網(wǎng)金融”的概念，認為互聯(lián)網(wǎng)金融是受互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)、互聯(lián)網(wǎng)精神的影響實現(xiàn)資金的融通，既有別于商業(yè)銀行間接融資，又不同于資本市場直接融資的第三種金融交易模式。之后，經(jīng)濟學界還提出了許多的觀點，但基本上都大同小異。法學界比較有代表性的觀點則是由楊東教授提出的，他認為互聯(lián)網(wǎng)金融是眾籌金融，是依據(jù)網(wǎng)絡、大數(shù)據(jù)、云計算實現(xiàn)支付結(jié)算、資金融通、風險防范等金融本質(zhì)的金融形式。這種觀點顯然比經(jīng)濟學家界定的范圍要窄。目前，官方的定義來自《中國金融穩(wěn)定報告2014》，該報告認為互聯(lián)網(wǎng)金融是互聯(lián)網(wǎng)與金融的結(jié)合，是借助于互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)和移動通訊技術(shù)實現(xiàn)資金融通、支付和信息中介的新興金融模式；2015年《關(guān)于促進互聯(lián)網(wǎng)健康發(fā)展的指導意見》（銀發(fā)〔2015〕221號）進一步指出，互聯(lián)網(wǎng)金融是傳統(tǒng)的金融機構(gòu)與互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)利用網(wǎng)絡技術(shù)和信息通信技術(shù)實現(xiàn)資金的融通、支付、投資和信息中介服務的新興金融業(yè)務。從前述可知，雖然對于互聯(lián)網(wǎng)金融有不同的界定，但一般都認為它是以大數(shù)據(jù)、云計算等互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)為依托從事的資金融通業(yè)務，是一種不同于傳統(tǒng)金融的新型金融模式，是以“開放、平等、協(xié)作、共享”作為互聯(lián)網(wǎng)的精神。綜合上述分析，我們可以將互聯(lián)網(wǎng)金融界定為：互聯(lián)網(wǎng)金融是在“開放、平等、協(xié)作、共享”的精神影響下，利用大數(shù)據(jù)、云計算等互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)實現(xiàn)資金的融通、支付、投資和信息中介服務的新型金融業(yè)務模式。如果以經(jīng)營模式為標準，互聯(lián)網(wǎng)金融可以分為三類：第一類是傳統(tǒng)金融業(yè)務的互聯(lián)網(wǎng)化，包括網(wǎng)上銀行、證券和保險產(chǎn)品的網(wǎng)絡銷售、網(wǎng)上基金等形態(tài)；第二類是基于互聯(lián)網(wǎng)平臺開展的金融服務，典型代表是第三方支付平臺；第三類是全新的互聯(lián)網(wǎng)金融模式，這種模式與傳統(tǒng)金融業(yè)務模式完全不同，其典型代表是P2P網(wǎng)絡借貸和眾籌融資?？傊?，廣義的互聯(lián)網(wǎng)金融包括前述的三種，而狹義的互聯(lián)網(wǎng)金融只包括后面兩種，本文采用狹義說。（二）互聯(lián)網(wǎng)金融與傳統(tǒng)金融的區(qū)別。其一，服務對象不同。傳統(tǒng)金融的服務對象主要是大型的企業(yè)，貸款的額度比較大，相較之下，互聯(lián)網(wǎng)金融主要服務于傳統(tǒng)金融業(yè)務服務不到或者重視不夠的長尾客戶，通過利用大數(shù)據(jù)、云計算等技術(shù)來防控風險、降低交易成本，使得金融服務能夠惠及這些長尾群體。例如，P2P網(wǎng)貸的出現(xiàn)能夠在全國范圍為中小企業(yè)和個體戶提供跨時空、跨地域的金融服務，滿足了中小企業(yè)和個體戶的資金需求，同時也提高了資金的配置效率。其二，交易方式不同。傳統(tǒng)金融注重與客戶面對面進行溝通，資金的結(jié)算也大多是以線下交易為主，比如銀行的存貸款、證券公司中的金融產(chǎn)品買賣等?；ヂ?lián)網(wǎng)金融具有虛擬性，在互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下，交易方式變成雙方當事人即時的在線溝通，資金的結(jié)算多是通過第三方支付平臺進行，例如網(wǎng)購消費者通過第三方支付平臺向電商經(jīng)營者付款，甚至有的交易以虛擬貨幣的方式進行。其三，融資方式不同。傳統(tǒng)金融的融資方式主要是以商業(yè)銀行間接融資為主，成本高并且周期長?；ヂ?lián)網(wǎng)金融的融資方式有別于傳統(tǒng)的金融，在取得融資牌照后，可以直接通過大數(shù)據(jù)、云計算等互聯(lián)網(wǎng)渠道對資金需求雙方進行選擇和匹配，融資成本低、周期短，極大提高了資金的融通效率。例如，國產(chǎn)動畫電影《大圣歸來》在制作前就采用股權(quán)眾籌的方式融資了780萬元。其四，金融風險不同?；ヂ?lián)網(wǎng)金融除了具有傳統(tǒng)金融流動性風險、市場風險外，還存在技術(shù)風險、虛擬交易的業(yè)務風險、系統(tǒng)性風險、操作風險、信息安全風險等，這些風險內(nèi)生于互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境，因為“高風險性的金融與涉眾性的互聯(lián)網(wǎng)結(jié)合，必然使互聯(lián)網(wǎng)金融比傳統(tǒng)金融更具涉眾性風險，風險面更廣，傳染性更強”，而與傳統(tǒng)金融相比，最為突出的兩個風險則是信息科技風險和“長尾風險”，尤其后者，更是互聯(lián)網(wǎng)金融所具有的獨特風險。主要表現(xiàn)在：第一，互聯(lián)網(wǎng)金融服務人群的金融知識、風險識別能力和承擔能力相對欠缺，屬于金融領(lǐng)域的弱勢群體，容易遭受誤導、欺詐等不公正待遇；第二，他們的投資額小而分散，作為個體投入精力監(jiān)督互聯(lián)網(wǎng)金融機構(gòu)的成本遠高于收益，所以搭便車問題更突出，從而針對互聯(lián)網(wǎng)金融的市場紀律更容易失效；第三，個體非理性和集體非理性更容易出現(xiàn)；第四，一旦互聯(lián)網(wǎng)金融出現(xiàn)風險，從涉及人數(shù)上衡量涉及金額可能不大，但對社會的負外部性更大。（三）互聯(lián)網(wǎng)金融對傳統(tǒng)金融監(jiān)管的沖擊。首先是技術(shù)革新帶來的沖擊?；ヂ?lián)網(wǎng)金融本身就是依托大數(shù)據(jù)、云計算等互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)建立起來的，而互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的更新速度非?？?，這就對監(jiān)管技術(shù)提出了更高的要求。具體包括：第一，既有的監(jiān)管技術(shù)難以跟上互聯(lián)網(wǎng)金融創(chuàng)新的步伐，從而產(chǎn)生監(jiān)管漏洞。在互聯(lián)網(wǎng)背景下，大數(shù)據(jù)、云計算、智能化、移動互聯(lián)網(wǎng)等功能被應用到互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)務中去，進行數(shù)據(jù)分析、客戶追蹤、風險評估等，然而既有監(jiān)管技術(shù)的滯后難以對互聯(lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域的問題進行動態(tài)檢測和精確的風險控制，從而使得監(jiān)管出現(xiàn)漏洞。例如在支付領(lǐng)域，近年來出現(xiàn)了近場支付、聲波支付等，但既有的監(jiān)管難以跟上新型支付技術(shù)的步伐。第二，互聯(lián)網(wǎng)金融平臺具有開放性，其業(yè)務也主要是依托互聯(lián)網(wǎng)進行，有的平臺缺乏雄厚的技術(shù)支持，信息儲存不安全、防火墻技術(shù)差，很容易受到黑客、病毒的攻擊，造成平臺信息泄露，技術(shù)損失。第三，互聯(lián)網(wǎng)金融屬于高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)，需要大量的技術(shù)和金融復合型人才對互聯(lián)網(wǎng)平臺的運營進行維護和監(jiān)管，而這樣的人才相對稀缺。其次是混業(yè)經(jīng)營帶來沖擊。就目前我國的金融監(jiān)管結(jié)構(gòu)來看，遵循的是分業(yè)監(jiān)管的理念，銀監(jiān)會負責對商業(yè)銀行和信托業(yè)務的監(jiān)管，保監(jiān)會和證監(jiān)會分別對口保險業(yè)務和證券業(yè)務，人民銀行在執(zhí)行貨幣政策的同時監(jiān)管支付體系的運作。雖然本次機構(gòu)改革中銀保監(jiān)會已合并，部分職能有所調(diào)整，但總體而言還是遵循分業(yè)監(jiān)管。從目前金融發(fā)展的趨勢來看，混業(yè)經(jīng)營已經(jīng)成為金融發(fā)展的一種必然趨勢?；鞓I(yè)經(jīng)營在互聯(lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域則表現(xiàn)為P2P網(wǎng)絡借貸、股權(quán)眾籌等具備創(chuàng)新性、交叉型的金融產(chǎn)品的出現(xiàn)，而對這些新興的金融產(chǎn)品的監(jiān)管也成為了難點。我們以“余額寶”等互聯(lián)網(wǎng)貨幣基金的監(jiān)管為例，貨幣基金的銷售和運作屬于證監(jiān)會的監(jiān)管范圍，而作為技術(shù)核心的第三方網(wǎng)上支付原則上由人民銀行發(fā)放牌照進行管理，但若第三方支付機構(gòu)欲從事基金銷售支付結(jié)算業(yè)務，還必須獲得證監(jiān)會的許可，至于作為這類金融交易模式構(gòu)建者和主導者的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)，則似乎不在任何金融監(jiān)管部門的范圍之內(nèi)。所以，互聯(lián)網(wǎng)金融的混業(yè)經(jīng)營對當下的金融監(jiān)管提出了新的挑戰(zhàn)，主要包括金融監(jiān)管機構(gòu)的職權(quán)分工與制衡問題、金融監(jiān)管信息的征集與共享問題、金融監(jiān)管行動的一致性問題等，甚至還包括金融監(jiān)管與中央銀行的貨幣政策協(xié)調(diào)問題。最后是金融消費者保護方面的挑戰(zhàn)。雖然自英國經(jīng)濟學家邁克爾•泰勒在1995年提出的“雙峰”理論之后，金融消費者保護已經(jīng)成為各國金融監(jiān)管的重要內(nèi)容之一，但在互聯(lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域，這一問題則更為突出。這主要是因為互聯(lián)網(wǎng)金融的受眾面更廣，而且消費者多是長尾群體。這些消費者很少接受過金融專業(yè)知識和金融專業(yè)技能的教育，這就導致他們不具有網(wǎng)絡理財產(chǎn)品風險識別的能力，其投資行為往往具有非理性的特點，因此也埋下了金融風險集聚的隱患。所以，一旦發(fā)生風險，極易引發(fā)群體性的事件。同時，由于互聯(lián)網(wǎng)金融本身的復雜性，對于金融消費者保護的制度也難以跟上。例如，對網(wǎng)絡小額貸款公司等準金融機構(gòu)的非法集資、非法洗錢等突出問題，尚未建立起相應的金融風險監(jiān)測機制和預警方案。而且，在互聯(lián)網(wǎng)金融的網(wǎng)絡環(huán)境中，如果消費者權(quán)益受到侵害，也難以找到適當?shù)木葷緩健?/p>

二、地方政府參與互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管的必要性分析

（一）彌補中央垂直監(jiān)管的不足。我國金融機構(gòu)復雜而龐大，各地金融業(yè)的發(fā)展狀況并不相同，中央基于信息傳遞等局限性，難以全面掌握地方的金融發(fā)展狀況，這就導致中央金融監(jiān)管容易出現(xiàn)盲區(qū)，難免出現(xiàn)監(jiān)管不到的地方。從實踐來看，在既有的垂直監(jiān)管體系下，中央金融監(jiān)管力量主要集中于省市兩級，縣級和縣級以下出現(xiàn)監(jiān)管空白。具體而言，人民銀行和銀監(jiān)會在縣級行政區(qū)內(nèi)設(shè)有分支機構(gòu)，保監(jiān)會僅僅在蘇州、煙臺、汕頭、溫州、唐山五個地級市設(shè)立監(jiān)管分局，除此之外，證監(jiān)會在地級市以下沒有分支機構(gòu)，在縣級無分支機構(gòu)。中央監(jiān)管的空白導致其在處理地方金融事務時鞭長莫及，容易引發(fā)潛在的金融風險，而地方政府能夠憑借地理優(yōu)勢和信息優(yōu)勢，減少監(jiān)管信息的不對稱，從而覆蓋中央垂直監(jiān)管難以到達的真空地帶。正如有學者所言：“在配置互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管主體時，必須對地方監(jiān)管主體的配置進行深入研究。對于特定區(qū)域，如P2P平臺、互聯(lián)網(wǎng)金融門戶公司較為集中的地區(qū)，應傾斜性地配備監(jiān)管資源，配備更為專業(yè)化的監(jiān)管主體，確保中央監(jiān)管目標的實現(xiàn)。”此外，從實踐來看，截至目前，全國有31個省級政府成立了金融辦，在240多個地級以上城市成立了金融辦，金融辦的設(shè)立標志著地方金融監(jiān)管力量的增強，也為地方政府行使地方金融管理職能提供了組織保障。而且，在互聯(lián)網(wǎng)金融背景下，互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)的線下風控網(wǎng)點分布在各個地區(qū)，最新出臺的有關(guān)互聯(lián)網(wǎng)金融的各項意見和辦法，都規(guī)定了互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)向地方金融機構(gòu)報備和信息披露的義務，這說明地方政府已經(jīng)從客觀上彌補了中央監(jiān)管的不足。（二）有利于促進金融創(chuàng)新?；ヂ?lián)網(wǎng)金融之所以能迅猛發(fā)展，主要就是因為其具有突出的創(chuàng)新性。在熊彼特看來，“創(chuàng)新”才是推動經(jīng)濟社會發(fā)展的核心動力?；ヂ?lián)網(wǎng)金融最大的創(chuàng)新之處就在于金融脫媒，資金的供給雙方不通過傳統(tǒng)的商業(yè)銀行而直接進行資金的融通。正如有學者所言，“互聯(lián)網(wǎng)金融通過金融脫媒，建立了直接面向小微投資者和金融消費者、以直接金融為核心的競爭型金融業(yè)態(tài)，優(yōu)化了金融的資金融通和降低交易成本的功能”。然而，互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管中的主要方法仍然是采用針對傳統(tǒng)商業(yè)銀行的嚴格準入政策，即通過發(fā)放金融牌照來管理互聯(lián)網(wǎng)金融。換言之，任何涉及社會公眾資金的金融活動都必須以獲得監(jiān)管部門的批準或核準為前提要件，這顯然不利于互聯(lián)網(wǎng)金融脫媒的創(chuàng)新。因為“互聯(lián)網(wǎng)金融的核心在于人人皆可參與的金融脫媒”，每個人都可以在P2P網(wǎng)絡借貸平臺上借款信息，或在眾籌網(wǎng)站上公開創(chuàng)業(yè)項目，吸引社會公眾的資金直接配置到自己這一端，而不再依賴于銀行等傳統(tǒng)金融機構(gòu)作為資金收放的媒介?！敖鹑谔卦S制”讓互聯(lián)網(wǎng)金融活動變得力不從心，從而降低了金融創(chuàng)新的活躍性。相對而言，地方政府出于地方經(jīng)濟發(fā)展的考慮，更有動力進行金融創(chuàng)新，所以在金融監(jiān)管方面能夠為互聯(lián)網(wǎng)金融的發(fā)展提供較為寬松的市場環(huán)境。從實踐來看，各地在規(guī)范互聯(lián)網(wǎng)金融的發(fā)展中都出臺了一系列支持金融創(chuàng)新的政策，例如，在江西上市的互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)可一次性獲得500萬獎勵，掛牌新三板也可獲得50萬獎勵；而陜西省則設(shè)立互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)業(yè)發(fā)展基金，專項用于互聯(lián)網(wǎng)金融基礎(chǔ)配套設(shè)施建設(shè)，為企業(yè)提供房租補助、人才引進、專項獎勵等。（三）阻止區(qū)域性金融風險的蔓延。互聯(lián)網(wǎng)金融的多變性，決定了監(jiān)管主體對信息的掌握非常重要。由于信息的不對稱，中央的監(jiān)管多為事后監(jiān)管，而地方政府基于地緣因素在信息的收集與掌握上具有天然的優(yōu)勢，因此在金融監(jiān)管中能夠進行事前防范，從而“防患于未然”。從金融風險產(chǎn)生的規(guī)律看，互聯(lián)網(wǎng)金融風險一般是先從小范圍產(chǎn)生，然后向區(qū)域甚至全國蔓延，因此，在防范金融風險的過程中，如何控制區(qū)域金融風險尤為關(guān)鍵。所謂“區(qū)域金融風險”（RegionalFinancialRisk）是指在某一區(qū)域內(nèi)，由于部分金融機構(gòu)或某些金融活動而形成的可能引起各種損失的可能性，其所涉及的范圍介于個體金融風險和系統(tǒng)金融風險兩者之間。在防范和控制區(qū)域金融風險方面，地方政府的作用舉足輕重。因為地方政府熟悉本轄區(qū)內(nèi)的產(chǎn)業(yè)優(yōu)勢和經(jīng)濟發(fā)展特點，也易于在其權(quán)限范圍內(nèi)對互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)進行監(jiān)管。進一步分析，一方面，地方政府作為綜合性的行政機構(gòu)，能夠有效協(xié)調(diào)并調(diào)動當?shù)氐墓?、司法、財政等部門的資源來防范金融風險的產(chǎn)生，尤其是在涉及打擊非法集資、非法吸收公眾存款方面；另一方面，地方政府能夠針對互聯(lián)網(wǎng)金融進行有針對性的監(jiān)管，將互聯(lián)網(wǎng)金融的風險合理地控制在一定的范圍內(nèi)，避免金融風險向其他區(qū)域流動甚至向全國蔓延?？傊?，“地方金融管理部門接近本地金融市場，掌握著本地民間金融體系的大量資料，有能力防控地方金融風險，有義務維護地方金融系統(tǒng)安全及穩(wěn)定?！?/p>

三、地方政府參與互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管的困境分析

一、我國金融監(jiān)管體制的發(fā)展及現(xiàn)狀

金融監(jiān)管體制是指一國對其金融市場實施金融監(jiān)管的機構(gòu)設(shè)置，以及對金融監(jiān)管機構(gòu)的權(quán)責劃分和協(xié)調(diào)配合依據(jù)金融法律法規(guī)作出結(jié)構(gòu)性體制安排。從世界范圍來看，各國依據(jù)本國國情、不同的歷史時期、不同的經(jīng)濟發(fā)展背景所建立的金融監(jiān)管體制各有所異。從1986年中國人民銀行行使專門的中央銀行職能以來，我國金融監(jiān)管體制的發(fā)展可分為以下幾個階段：（一）混業(yè)監(jiān)管時期。1980年左右我國建立多種金融機構(gòu)并存的金融體系之初，金融機構(gòu)可同時經(jīng)營多種金融業(yè)務，這時期我國金融經(jīng)營體制實質(zhì)是混業(yè)經(jīng)營。與此相匹配，我國金融監(jiān)管體制采用了混業(yè)監(jiān)管模式。1986年國務院頒布《中華人民共和國銀行管理條例》，首次確認中國人民銀行的法律地位，除承擔制定和實施貨幣政策外，在法律上授權(quán)中國人民銀行對金融業(yè)的所有金融機構(gòu)進行監(jiān)管。（二）分業(yè)監(jiān)管時期。九十年代以后，我國金融市場在建立后高速發(fā)展，但監(jiān)管體制相對脫節(jié)，甚至造成局部金融混亂的局面，金融監(jiān)管開始受到重視。1993年國務院出臺《關(guān)于金融體制改革的決定》，提出“要轉(zhuǎn)換中國人民銀行的職能，并對保險業(yè)、證券業(yè)、信托業(yè)和銀行業(yè)實行分業(yè)管理?！彪S后，1995年《中國人民銀行法》頒布，第二條“中國人民銀行在國務院領(lǐng)導下，制定和實施貨幣政策，對金融業(yè)實施監(jiān)督管理”確立了中國人民銀行對金融業(yè)的法定監(jiān)管地位。1992年中國證券監(jiān)督委員會成立、1998年《證券法》制定，將對證券業(yè)的監(jiān)管職能從人民銀行分離；1998年中國保險監(jiān)督管理委員會成立、2002年《保險法》修訂，從法律上明確了保監(jiān)會對全國保險業(yè)進行統(tǒng)一管理的職責；2003年中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會成立、同年12月《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》制定，授予銀監(jiān)會對全國銀行業(yè)金融機構(gòu)及其業(yè)務活動的監(jiān)管權(quán)，自此確立了沿用至今的我國“一行三會”的金融分業(yè)監(jiān)管體系。（三）分業(yè)監(jiān)管兼。顧協(xié)調(diào)監(jiān)管時期2003年至今，隨著我國金融業(yè)混業(yè)經(jīng)營的范圍日趨擴大和日趨成熟，為順應經(jīng)營模式的轉(zhuǎn)變，同時也是借鑒國際經(jīng)驗，我國金融監(jiān)管體制開始從嚴格的分業(yè)監(jiān)管開始向混業(yè)監(jiān)管轉(zhuǎn)變，并在此過程中有了制度創(chuàng)新——2013年8月“一行三會”會同中國外匯管理局建立了“金融監(jiān)管協(xié)調(diào)部際聯(lián)席會議制度”（以下簡稱聯(lián)席會議）以加強監(jiān)管機構(gòu)間的協(xié)調(diào)監(jiān)管。2017年3月，“一行三會”會同多部門《關(guān)于規(guī)范金融機構(gòu)資產(chǎn)管理業(yè)務的指導意見（征求意見稿）》，這被視為“金融監(jiān)管協(xié)調(diào)機制邁出的一大步”。此前，各金融機構(gòu)的資產(chǎn)管理類業(yè)務因為監(jiān)管主體和法律規(guī)章不一致，存在著極大的套利空間。此次通過聯(lián)席會議，“一行三會”及外匯局在資管的統(tǒng)一監(jiān)管上協(xié)調(diào)一致，再加之各部門接下來將會制定的細則，能有效防止各金融機構(gòu)利用監(jiān)管標準不一進行監(jiān)管套利并防止市場不公平競爭。

二、當前我國金融監(jiān)管法律制度存在的缺憾

自2003年銀監(jiān)會成立起算，我國分業(yè)監(jiān)管體制至今只實行了十四年。我國金融業(yè)高速發(fā)展，但監(jiān)管制度本身存有滯后性，導致金融監(jiān)管法律制度與金融業(yè)現(xiàn)狀存在脫節(jié)。金融監(jiān)管法律制度的缺憾造成混業(yè)經(jīng)營趨勢下金融監(jiān)管難以協(xié)調(diào)，并且對監(jiān)管主體權(quán)責劃分的不明確也造成對多種金融業(yè)務（尤其是金融創(chuàng)新業(yè)務）的監(jiān)督管理活動中并存著監(jiān)管重疊和監(jiān)管空白。（一）金融監(jiān)管協(xié)調(diào)機制不完善，監(jiān)管效力有限。1.監(jiān)管協(xié)調(diào)難度大在現(xiàn)有體制下，金融監(jiān)管體制之基礎(chǔ)仍為分業(yè)監(jiān)管，因此部門利益仍是協(xié)調(diào)監(jiān)管的最大障礙。目前法律上沒有明確各監(jiān)管部門在聯(lián)席會議中的權(quán)利義務以及工作目標，導致部門權(quán)責不清、監(jiān)管效率低下。再者，聯(lián)席會議只是金融監(jiān)管相關(guān)部門的協(xié)調(diào)議事機制，并未形成統(tǒng)籌監(jiān)管的權(quán)威性，也沒有相關(guān)法律法規(guī)確定其監(jiān)管地位。此次聯(lián)席會議統(tǒng)一資產(chǎn)管理類業(yè)務監(jiān)管標準，但該標準最終需在不改變現(xiàn)有監(jiān)管體制、不違背現(xiàn)有金融法律法規(guī)、兼顧各機構(gòu)職能差異下作出規(guī)定，其操作難度不言而喻。2.信息共享不充分盡管《中國人民銀行法》第三十五條、《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》第六條以及中國人民銀行“三定方案”都規(guī)定中國人民銀行應當會同國務院其他金融監(jiān)管機構(gòu)建立信息共享機制，中國人民銀行《金融監(jiān)管協(xié)調(diào)部際聯(lián)席會議制度》明確提出“金融信息共享和金融業(yè)綜合統(tǒng)計體系的協(xié)調(diào)”是聯(lián)席會議的主要職責和任務之一，但這些規(guī)定仍屬于引導性的要求，事實上中國人民銀行與監(jiān)管部門之間、監(jiān)管部門之間仍未建立起系統(tǒng)、高效、權(quán)威的信息共享機制。（二）金融監(jiān)管法律體系有缺憾，存在法律真空。1.立法層次低，可操作性不強由于法律制定本身的滯后性與金融業(yè)發(fā)展的快速性同時存在，致使對于當前的許多金融創(chuàng)新工具和業(yè)務的監(jiān)管大多是由監(jiān)管部門根據(jù)自身職責頒布規(guī)章或辦法，這些法律規(guī)范立法層次較低、缺乏權(quán)威性，不能及時徹底理清監(jiān)管規(guī)范之間的沖突與協(xié)調(diào)的問題。再者，現(xiàn)有法律規(guī)定過于籠統(tǒng)，沒有具體的實施細則、處罰后果及量化標準，因此相關(guān)法律的可操作性也不強。2.相關(guān)制度不完善當前我國仍有許多金融監(jiān)管相關(guān)制度尚未完善，主要有：一是金融機構(gòu)信息披露制度不完善?！蹲C券法》第三章“持續(xù)披露信息”一節(jié)，連同銀監(jiān)會頒布的《商業(yè)銀行信息披露辦法》對我國金融機構(gòu)信息披露制度做出總體上的規(guī)定。但這些規(guī)定相對簡要，很多仍缺乏向公眾披露的細則，并且披露標準相較于國際標準略寬松。二是金融消費者保護制度不完善。當前我國金融消費者保護制度主要由《消費者權(quán)益保護法》《商業(yè)銀行法》以及中國人民銀行2016年頒布的《金融消費者權(quán)益保護實施辦法》等作為基本框架，但事實上這些規(guī)定仍較概括，適用性不強。例如《商業(yè)銀行法》第一條規(guī)定：“保護存款人和其他客戶的合法利益”，但未有利益沖突調(diào)整、處理機制。三是缺乏金融控股公司的專門立法。金融控股公司是金融業(yè)混業(yè)經(jīng)營的主要表現(xiàn)形式，但我國在此方面存在法律空白。2003年《三大監(jiān)管機構(gòu)金融監(jiān)管分工合作備忘錄》確立了“金融控股公司的主監(jiān)管制度”，但其沒有對金融控股公司的監(jiān)管原則、權(quán)責劃分做出具體規(guī)定，對于金融控股公司的監(jiān)管難以有效，造成多處監(jiān)管重疊或監(jiān)管漏洞。3.地方金融監(jiān)管有形無實隨著地方經(jīng)濟和地方金融的發(fā)展，在我國傳統(tǒng)的“自上而下”的金融監(jiān)管體制下，地方（尤其是縣級以下）的金融業(yè)出現(xiàn)監(jiān)管空白，地方政府實際上承擔了這部分監(jiān)管職能。但從法律層面上看，地方政府存在著嚴重的金融監(jiān)管權(quán)利和風險處置責任不對等，其實行金融監(jiān)管的職能沒有法律依據(jù)，也沒有科學規(guī)范的監(jiān)管原則和標準。權(quán)責分離使得地方政府難以有效應對地方金融系統(tǒng)性風險，也難以保證事后處置效率。

三、我國金融業(yè)混業(yè)監(jiān)管的法律對策

當前各界對金融監(jiān)管體制改革的必要性已基本達成共識，但具體如何改革，除應適應我國混業(yè)經(jīng)營的經(jīng)營體制相適應外，還應考慮到我國的政治體制、監(jiān)管水平以及監(jiān)管體制本身存在的問題。（一）金融監(jiān)管體制改革短期目標和長期目標相結(jié)合。1.提升部門監(jiān)管協(xié)調(diào)性和有效性。由于我國金融監(jiān)管體制尚“年輕”，監(jiān)管水平較低，金融法律體系尚未完善，因此金融監(jiān)管體制改革一步到位不現(xiàn)實，短期內(nèi)我國金融體制改革的目標應是提升部門監(jiān)管協(xié)調(diào)性和有效性。有學者建議，當前可根據(jù)《中國人民銀行法》第九條“國務院建立金融監(jiān)督管理協(xié)調(diào)機制”的授權(quán)，由國務院牽頭將“聯(lián)席會議”上升為金融監(jiān)管協(xié)調(diào)委員會，并在立法上確立其法律地位。此外，由金融監(jiān)管委員會牽頭建立并完善監(jiān)管信息共享機制，以促進監(jiān)管部門之間政策的協(xié)調(diào)性和有效性，進而消除監(jiān)管真空、監(jiān)管沖突，防止監(jiān)管套利。2.建立統(tǒng)一的金融監(jiān)管機構(gòu)。雖然短期內(nèi)我國金融監(jiān)管體制改革適宜溫和地轉(zhuǎn)向協(xié)調(diào)監(jiān)管，但當我國金融業(yè)全面形成混業(yè)經(jīng)營，并且監(jiān)管主體積累到足夠的經(jīng)驗、監(jiān)管水平提升到一定程度時，我國仍應選擇混業(yè)監(jiān)管模式，建立起統(tǒng)一的金融監(jiān)管機構(gòu)。統(tǒng)一的金融監(jiān)管機構(gòu)更能在金融業(yè)混業(yè)經(jīng)營下順應金融業(yè)的發(fā)展需求，實現(xiàn)監(jiān)管信息共享，降低監(jiān)管成本、提高監(jiān)管效率。（二）修訂和補充金融監(jiān)管法律。1.推進現(xiàn)有金融法律法規(guī)的修訂。當前應及時理清現(xiàn)行金融法律體系，推進《中國人民銀行法》、《商業(yè)銀行法》、《證券法》、《保險法》等現(xiàn)行金融法律法規(guī)中與金融業(yè)發(fā)展現(xiàn)狀以及近期趨勢不符部分的修訂。例如，在正在審議的《證券法》修訂稿中擴大“證券”的定義和范圍，不僅包括原來的證券和股票，也應延伸到多種經(jīng)濟權(quán)益憑證（包括集合理財產(chǎn)品等），以適應混合經(jīng)營的新形勢。2.補充制定新的金融監(jiān)管法律。針對當前金融監(jiān)管制度的不足也應補充立法以填補法律空白。一是規(guī)范信息披露機制。有學者建議從立法上進一步明確金融機構(gòu)信息披露的具體規(guī)則，尤其需要明確風險計算的標準以及信息披露人的責任。二是完善金融消費者保護制度。首先，推動金融消費者保護立法，可將金融消費者保護納入法定監(jiān)管目標；其次，健全金融消費者權(quán)益保護自律機制，規(guī)范金融機構(gòu)行為，從源頭上保護金融消費者合法權(quán)益。三是補充金融控股公司立法。除整合現(xiàn)有金融法律法規(guī)對于金融控股公司的規(guī)范外，許多學者認為在條件成熟時我國應制定《金融控股公司法》，以防范和化解作為混業(yè)經(jīng)營主要表現(xiàn)形式的金融控股公司給金融市場帶來的金融系統(tǒng)性風險。（三）加強金融監(jiān)管監(jiān)督。從立法層面完善金融監(jiān)管體制固然重要，也不能忽視對監(jiān)管行為的監(jiān)督。當前金融反腐活動正在如火如荼地進行，折射出金融體制改革以來我國金融監(jiān)管體制在人員行為規(guī)范上存在諸多弊病。為防止監(jiān)管人員行為扭曲，應根據(jù)權(quán)責相一致的原則，在立法上確定監(jiān)管人員的責任及違法后果；同時應加大監(jiān)管透明度，引導社會各界對監(jiān)管行為進行監(jiān)督。

摘要：金融監(jiān)管的發(fā)展趨勢包括理論與實踐兩個方面。從理論上看，主要有以信息經(jīng)濟學為分析范式的金融監(jiān)管、從金融合同的角度研究金融監(jiān)管、金融監(jiān)管的成本和收益問題、金融監(jiān)管的激勵問題四大方面。從實踐上看，金融監(jiān)管的發(fā)展趨勢主要表現(xiàn)在：金融監(jiān)管范圍不斷擴大；金融監(jiān)管手段現(xiàn)代化；金融監(jiān)管內(nèi)容標準化；金融監(jiān)管更加注重風險性監(jiān)管；金融監(jiān)管越來越重視金融機構(gòu)的內(nèi)部控制制度化；金融監(jiān)管法制呈現(xiàn)趨同化；金融監(jiān)管全球化的趨勢不斷加強。

關(guān)鍵詞：金融機構(gòu)；金融監(jiān)管；發(fā)展趨勢

20世紀90年代以來，國際經(jīng)濟一體化和金融全球化進程加快，金融創(chuàng)新不斷涌現(xiàn)，金融機構(gòu)日益轉(zhuǎn)向多元化經(jīng)營，一方面促進了各國經(jīng)濟的發(fā)展，另一方面也使各國發(fā)生危機的潛在可能性提高，這對金融監(jiān)管提出了更高的要求，迫使各國金融監(jiān)管不斷變革，由此金融監(jiān)管在理論上以及實踐上都呈現(xiàn)諸多新的發(fā)展趨勢。

一、國外金融監(jiān)管理論的發(fā)展趨勢

金融監(jiān)管理論的爭論實際上是圍繞著要不要監(jiān)管，如果要監(jiān)管的話在多大程度上以及采用什么樣的方式進行監(jiān)管展開的。

20世紀90年代以來，隨著信息經(jīng)濟學的興起，金融監(jiān)管理論呈現(xiàn)出以信息經(jīng)濟學為分析范式的趨勢。信息經(jīng)濟學認為在一般市場中普遍存在信息不對稱、信息不完全的現(xiàn)象。金融體系中存在兩類不對稱：一類是金融機構(gòu)與存款者之間的信息不對稱。金融機構(gòu)與存款者間的信息不對稱使得金融市場上的價格信息不能有效地傳遞，從而加大了金融市場交易的成本，降低了市場交易效率。另一類是信貸市場上金融機構(gòu)與貸款企業(yè)之間的信息不對稱。即使沒有政府的干預，由于存在貸款人方面的逆向選擇和借款人方面道德風險的行為，信貸配給可以作為一種長期均衡的現(xiàn)象存在。信息經(jīng)濟學向人們說明，不僅僅是貸款人，銀行也有可能產(chǎn)生道德風險，這就改變了以往金融監(jiān)管理論只對貸款人進行監(jiān)管而忽略了對銀行監(jiān)管的做法，使監(jiān)管更為全面。

從關(guān)注資本制度的順周期特征，到逐步引入反周期機制和相應的工具，完善反周期監(jiān)管措施以提高應對經(jīng)濟周期性波動的能力成為未來的發(fā)展趨勢。自全球性金融危機爆發(fā)以來，巴塞爾委員會先后發(fā)表了三個重要的監(jiān)管指南，都與調(diào)整金融監(jiān)管從順周期監(jiān)管向反周期監(jiān)管轉(zhuǎn)移有關(guān)。

擴大監(jiān)管范圍，減少監(jiān)管豁免，強調(diào)全員監(jiān)管為降低監(jiān)管豁免對金融危機的深度和規(guī)模的影響，各國金融監(jiān)管機構(gòu)已就加強金融監(jiān)管、擴大金融監(jiān)管范圍達成了共識。美國政府認為，所有可能給金融系統(tǒng)帶來嚴重風險的金融機構(gòu)都必須受到嚴格監(jiān)管。因此，應將監(jiān)管范圍擴大到所有可能對金融穩(wěn)定造成威脅的企業(yè)，除銀行控股公司外，基金公司、保險公司等也將被納入美聯(lián)儲的監(jiān)管范圍。而歐盟則認為，混業(yè)經(jīng)營的銀行體系脫離實體經(jīng)濟發(fā)展需要的自我膨脹，應對此次金融危機承擔主要責任，必須強化對所有金融機構(gòu)的監(jiān)管。

改革國際金融監(jiān)管機構(gòu)，加強國際金融監(jiān)管合作成為共識從國際金融監(jiān)管機構(gòu)的改革來看，在2009年4月舉行的G20倫敦峰會上，與會成員國達成一致意見，同意將金融穩(wěn)定論壇擴展為金融穩(wěn)定委員會，并賦予后者更強的制度基礎(chǔ)以及促進金融穩(wěn)定的更寬泛職能。同時國際國幣基金組織也進行了一系列改革，一個以G20為重要平臺，以金融穩(wěn)定委員會和國際貨幣基金組織為主要支柱，以國際證監(jiān)會組織、巴塞爾委員會、八國集團等為主要輔助的國際監(jiān)管合作體系正在逐步形成。而在加強國際金融監(jiān)管合作方面，危機爆發(fā)以來，加強國際金融監(jiān)管合作的呼聲高漲。歐盟和美國的改革方案都將金融監(jiān)管國際合作作為一個重要議題加以強調(diào)，加強國際金融監(jiān)管的密切協(xié)作成為各國的共識。

當前中國金融監(jiān)管存在的主要問題

隨著中國經(jīng)濟融入全球化程度的加深，中國的金融監(jiān)管也慢慢和國際接軌。在此輪國際金融危機中，中國經(jīng)濟受到的主要沖擊在于外需下滑帶來的出口需求下降，金融市場和金融機構(gòu)受到的沖擊相對較小。但是這并不能說明我們的金融監(jiān)管沒有問題，相反，為了履行中國加入WTO時的承諾，中國金融市場也需要逐步對外開放。在這種背景下，審視我國金融監(jiān)管的現(xiàn)狀及存在的主要問題，顯得尤為重要。當前中國金融監(jiān)管存在的主要問題有一下幾個方面。

（一）宏觀金融監(jiān)管框架不完善雖然我國金融監(jiān)管的基本架構(gòu)已經(jīng)形成，但面對日新月異的金融環(huán)境，特別是全球金融危機以來，各國調(diào)整自己的金融監(jiān)管體系，何其相比，當前我國的金融監(jiān)管框架顯得不夠完善。首先是宏觀金融監(jiān)管執(zhí)行者的定位問題。央行的目標定位在《中華人民共和國中國人民銀行法》中的規(guī)定是：央行在國務院領(lǐng)導下制定和執(zhí)行貨幣政策以防范和化解金融風險、維護金融穩(wěn)定。但對于銀行、證券和保險的監(jiān)督又分別由銀監(jiān)會、證監(jiān)會和保監(jiān)會承擔，這種目標與手段不平衡的現(xiàn)象不利于宏觀監(jiān)管目標的實現(xiàn)。其次是宏觀金融監(jiān)管在跨行業(yè)維度上的問題。這主要在于一些大型金融機構(gòu)大規(guī)模開展混業(yè)經(jīng)營，同時又有很多金融機構(gòu)經(jīng)營業(yè)務同質(zhì)化，金融監(jiān)管體系的變革跟不上金融市場的變化，導致容易產(chǎn)生系統(tǒng)性風險。三是宏觀金融監(jiān)管在跨時間維度上的問題。主要是我國對金融機構(gòu)的流動性資本要求缺乏動態(tài)性監(jiān)管和逆周期性監(jiān)管。

當今是互聯(lián)網(wǎng)時代，在此時代背景下，互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)的發(fā)展極為快速并且猛烈，這在一定程度上推動了我國社會經(jīng)濟的發(fā)展。然而，在互聯(lián)網(wǎng)金融高速發(fā)展的同時，互聯(lián)網(wǎng)金融的安全問題卻時有發(fā)生。在互聯(lián)網(wǎng)金融逐漸成為現(xiàn)代市場經(jīng)濟重要組成部分的當下，如何正視互聯(lián)網(wǎng)金融的監(jiān)管問題并對其相關(guān)法律體系進行完善，是我們必須高度重視并盡快解決的關(guān)鍵問題。由何劍鋒編著、法律出版社出版的《互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管研究》一書，以當下的互聯(lián)網(wǎng)金融高度發(fā)展時期為敘述背景，針對互聯(lián)網(wǎng)金融管理問題進行了深入研究，具有較高的學術(shù)價值?！痘ヂ?lián)網(wǎng)金融監(jiān)管研究》一書共分為5個章節(jié)。第一章的內(nèi)容主要是對我國互聯(lián)網(wǎng)金融的背景知識介紹，同時針對互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管的必要性進行了探討；第二章對互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管的相關(guān)理論進行了梳理，可供后續(xù)研究打下扎實的理論基礎(chǔ)；第三章著重介紹了當下互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管的模式，并詳細分析了其監(jiān)管原則；第四章針對互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管的制度設(shè)計和績效評估設(shè)計進行了詳細分析；第五章立足于我國互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管現(xiàn)狀，提出了合理化的發(fā)展建議。互聯(lián)網(wǎng)金融是傳統(tǒng)金融在互聯(lián)網(wǎng)時代下的新產(chǎn)物，其依托于高速發(fā)展的互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)，并且隨著互聯(lián)網(wǎng)的普及，其影響范圍也越來越大，逐漸成為我國主要的金融模式之一?；ヂ?lián)網(wǎng)金融的發(fā)展之快顯而易見，但其在快速發(fā)展之中出現(xiàn)的監(jiān)管問題同樣不可忽視。

結(jié)合本書觀點可以得知，涉及到我國互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管方面的問題主要包含以下幾個方面：一是互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展與現(xiàn)有的監(jiān)管模式不匹配。我國的互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展迅速，然而相對應的監(jiān)管卻未能及時跟上，監(jiān)管體系也不夠健全。首先，互聯(lián)網(wǎng)金融的廣泛發(fā)展意味著金融業(yè)務的大規(guī)模繁榮，互聯(lián)網(wǎng)金融的監(jiān)管主體需順應這種趨勢而創(chuàng)新改變。這也就是說，當前的互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管主體有著多樣化、復雜化等特征，不同監(jiān)管主體的權(quán)責有時候會出現(xiàn)邊界模糊、重復甚至對立的情況，使得監(jiān)管難度大大增強。例如，在廣為人知的“e租寶”事件中，我國各監(jiān)管部門和互聯(lián)網(wǎng)金融協(xié)會都未明確相關(guān)的監(jiān)管主導者和執(zhí)行者，使監(jiān)管漏洞被不法分子利用而進行非法集資。其次，監(jiān)管部門之間的聯(lián)動協(xié)同機制尚未形成，無法實現(xiàn)信息共享，因此當出現(xiàn)不良行為時，各監(jiān)管部門無法及時發(fā)現(xiàn)并進行溝通，最終導致不良后果逐漸加劇。二是互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管的相關(guān)法律法規(guī)需要進一步健全和完善。由于我國互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展迅速，互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管法律法規(guī)的立法、修撰等各項工作的權(quán)限歸屬和具體分配還并未全部完成。例如，從立法主體上看，我國互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管相關(guān)法律法規(guī)有法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章制度、地方法規(guī)等；名稱形式上有“細則”“規(guī)定”“辦法”“意見”等。由此可見，我國互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管法律法規(guī)名目較為龐雜、層次較為繁多，這無疑是阻礙互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管制度良好發(fā)展的重要因素。此外，由于我國對互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管的法律法規(guī)的整理編纂工作水平整體不高，部分舊的相關(guān)法律法規(guī)還未及時清理或修改，這也同樣阻礙了互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管制度的健全與完善。

面對互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管方面出現(xiàn)的新問題與新形勢，大力完善法律法規(guī)體系、實現(xiàn)高效監(jiān)管是我國的必走之路。首先，我國需重構(gòu)適合互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展規(guī)律的監(jiān)管體系和法律體系，增強法律體系內(nèi)部的系統(tǒng)性和一致性。例如，我國全國人大及其常委會行使立法權(quán)，能對互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)的準入、審查、批準、保護等一系列基本問題作出法律規(guī)定，而其他細化性問題多由地方、行政在與基本法不相沖突的標準下做出細化規(guī)定。其次，我國要改善原本太過宏觀的法律條文，重點加強細則方面的落實。在進行立法工作時，我國需改革傳統(tǒng)立法中存在的“宜粗不宜細”的原則，減少使用伸縮性強、意義不明確的條文，使互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管法具備高度的明確性、細致性和可操作性。再次，我國要加強現(xiàn)有互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管相關(guān)法律法規(guī)的整理編纂工作。我們需組織相關(guān)人員，針對既有的互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管法進行整理編纂，留下符合時展的法律條文，剔除落后且與現(xiàn)展不相符合的法律條文，時刻保持我國互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管法的先進性、有效性和時代適應性。最后，我們要加強和完善互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管體系的體制建設(shè)。我國需盡快轉(zhuǎn)變互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管的“多頭管理”模式，形成“一方主管，多方參與”的新型管理方式，以法律規(guī)定的形式改變原來各部門相互隔離不通氣的局面，有效地促進各部門和單位在金融監(jiān)管中加強協(xié)調(diào)與配合。

總而言之，面對發(fā)展迅速的互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)，長效的法律監(jiān)管體系必不可少?！痘ヂ?lián)網(wǎng)金融監(jiān)管研究》一書在使讀者明確互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管重要性的同時，還結(jié)合各方理論提出了良好的建議，能為我國互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管的進步發(fā)展提供有效的指導。

作者：何劍鋒

摘要：隨著經(jīng)濟全球化和金融國際化的迅速發(fā)展，金融衍生交易已成為金融市場上最具活力和影響力的金融產(chǎn)品。針對金融衍生品交易的復雜性、高杠桿性、虛擬性、高風險性等特點，各國政府及有關(guān)國際金融監(jiān)管組織紛紛采取各種措施，努力改善金融衍生品市場法律監(jiān)管乏力的狀況。雖然我國的金融衍生品市場尚處在發(fā)展初期，但市場監(jiān)管問題卻不可小覷，筆者認為，發(fā)展我國金融衍生品市場應當選擇統(tǒng)一監(jiān)管模式。

關(guān)鍵詞：金融衍生品市場統(tǒng)一監(jiān)管監(jiān)管模式

Abstract:Alongwiththeeconomicglobalizationandthefinancialinternationalization''''srapidlyexpand,thefinancialderivationtransactionhasbecomeinthemoneymarketmosttohavethevigorandtheinfluencefinancialproduct.Inviewoffinancialderivationcharacteristicsandsoontransaction''''scomplexity,highreleaselever,hypothesized,noblecharacterdanger,variouscountries''''governmentandtherelatedinternationalfinancesupervisionorganizationtakeseachmeasureinabundance,improvesthefinancialderivationmarketlawsupervisionastheniadiligentlythecondition.Althoughourcountry''''sfinancialderivationmarketstilloccupiedthedevelopmentinitialperiod,butthemarketsupervisionquestionactuallymaynotbelittle,theauthorbelievedthatdevelopsourcountryfinancederivationmarkettochoosetheunificationsupervisionpattern.

keyword:Financialderivationmarketunificationsupervisionsupervisionpattern

一、統(tǒng)一監(jiān)管模式是金融衍生品市場發(fā)展的內(nèi)生需要

金融衍生品是對未來某個時期特定資產(chǎn)的權(quán)利和義務作出安排的金融協(xié)議，按照其自身的交易方法和特點劃分，其分為遠期合約、期貨、期權(quán)和互換四種形式。其產(chǎn)生的最初目的是為了降低金融自由化過程中金融基礎(chǔ)資產(chǎn)的各種風險，在性質(zhì)上屬于風險轉(zhuǎn)移和風險管理的工具。金融衍生品貢獻巨大，在全球經(jīng)濟體系中扮演著極其重要的角色，以致于被美譽為"改變了金融的面目"[01]，促成了金融交易活動的日益虛擬化。然而，由于金融衍生品涉及多個金融領(lǐng)域，系運用多種技術(shù)的"金融合成物"，因此，對其實施有效監(jiān)管的法律制度就必然具備跨市場、跨行業(yè)的綜合特征，那些將"混合物"分拆成"基本元素"分別進行監(jiān)管的傳統(tǒng)方法必然會損耗金融監(jiān)管效率。對"基本元素"實施監(jiān)管的有效性并不必然導致對"合成物"金融監(jiān)管的有效性，換句話說，它們不是機械地拼合在一起，而是發(fā)生了合成作用的"化學反應"，事物的本質(zhì)特征已經(jīng)發(fā)生了根本性變化。