【摘要】:本文通過分析國內(nèi)外有關(guān)公共企業(yè)公司治理的主要理論及相關(guān)法律制度，從內(nèi)部治理和外部治理兩方面來具體探索適合我國公共企業(yè)的公司治理法律制度。

【關(guān)鍵詞】:公共企業(yè)公司治理法制制度

一、前言

(一)研究公共企業(yè)公司治理法律制度的背景與意義

公司治理((CorporateGovernance)起源于西方發(fā)達(dá)國家，盡管此相關(guān)的很多研究早已存在，但對(duì)于這一理論的系統(tǒng)性研究是20世紀(jì)80年代的事。1984年，英國經(jīng)濟(jì)學(xué)家BobTricker在《公司治理》中首先論述了現(xiàn)代公司治理的重要性，并首先提了公司治理這個(gè)概念。在我國，公司治理研究起步于20世紀(jì)90年代。近年來，伴隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)和公司制企業(yè)的迅猛發(fā)展，公司治理理所當(dāng)然的成為了我國理論界的一個(gè)重要課題。

公共企業(yè)是指持續(xù)存在的、以為社會(huì)提供具有公共性質(zhì)的產(chǎn)品和服務(wù)為主要經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的、且具有一定盈利目標(biāo)、受到政府特殊管制措施制約的組織化經(jīng)濟(jì)實(shí)體。對(duì)公共企業(yè)公司治理來自于對(duì)公司治理的演繹。而我國公共企業(yè)治理結(jié)構(gòu)產(chǎn)生的獨(dú)特的背景，決定了其采取的治理機(jī)制重點(diǎn)與西方國家一般意義上的公司治理有所不同。在西方國家，產(chǎn)生公司治理問題的背景是上市公司股權(quán)大規(guī)模分散的條件下，產(chǎn)生了兩權(quán)分離的要求，并在實(shí)施兩權(quán)分離的情況下;廣大中小股東與大股東需要解決如何監(jiān)督和獎(jiǎng)勵(lì)管理人員為股東的最大利益服務(wù)問題。而我國目前的主要問題是絕大多數(shù)公共企業(yè)上市公司是國有企業(yè)或國有控股企業(yè)，仍然存在一股獨(dú)大的事實(shí)，即國有股作為具有絕對(duì)控制權(quán)的股東，仍在操縱上市公司。我國公司治理面臨的任務(wù)首先要解決通過金融市場(chǎng)向社會(huì)圈錢的問題，解決如何能使上市公司在市場(chǎng)上真正獨(dú)立，管理人員能獨(dú)立于大股東而為廣大的中小股東利益服務(wù)。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中公共企業(yè)的設(shè)立，是由于需要政府提供市場(chǎng)本身不能有效提供的、具有使用上“非排他性”的和利益上“非占有性”的公共產(chǎn)品，對(duì)市場(chǎng)供給不足或供給不夠有效的產(chǎn)品予以補(bǔ)充，由政府控制戰(zhàn)略性資源和為公眾提供服務(wù)。為了盡量減少公共財(cái)政資源浪費(fèi)，就需要制定公共領(lǐng)域的具體法律來規(guī)范各種公共企業(yè)的組織結(jié)構(gòu)和經(jīng)營(yíng)行為，并通過公共政策針對(duì)自然壟斷行業(yè)進(jìn)行某些保護(hù)性和限制性的經(jīng)濟(jì)規(guī)制，以保證社會(huì)目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)和保障公眾得到良好的服務(wù)并支付合理的價(jià)格;又要保證市場(chǎng)的公平競(jìng)爭(zhēng)而不破壞市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的效率。

編者按：本論文主要從中小企業(yè)的界定；中小企業(yè)的作用；立法現(xiàn)狀；以它國為借鑒建立符合我國國情的法律法規(guī)等進(jìn)行講述，包括了我國企業(yè)的立法現(xiàn)狀、國外中小企業(yè)法律政策、中小企業(yè)融資法律制度、完善信用擔(dān)保法律制度、完善財(cái)政與稅收扶持法律制度、中小企業(yè)人才保障的政策、完善技術(shù)創(chuàng)新服務(wù)政策等，具體資料請(qǐng)見：

論文關(guān)鍵詞：中小企業(yè)；法律制度；政策扶持

論文摘要：中小企業(yè)在經(jīng)濟(jì)生活中具有大企業(yè)不可替代的重要地位與作用，對(duì)政府有效承擔(dān)社會(huì)經(jīng)濟(jì)職能不可或缺，是現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中最活躍的經(jīng)濟(jì)細(xì)胞。小企業(yè)的發(fā)展促進(jìn)法律的完善，法律是促進(jìn)中小企業(yè)發(fā)展的基本保證。運(yùn)用法律手段促進(jìn)中小企業(yè)發(fā)展是最普遍、最有效的措施。據(jù)此，本文以美國與日本為倒對(duì)促進(jìn)我國中小企業(yè)發(fā)展的有關(guān)法律問題進(jìn)行研究。

促進(jìn)我國中小企業(yè)發(fā)展的法律的培育起步較晚，發(fā)展還很不完善。部分有關(guān)的政策法律分散且操作性不強(qiáng)。需要在建設(shè)過程中不斷推出系列政策措施，加快立法，建立健全促進(jìn)中小企業(yè)發(fā)展的法律制度，以引導(dǎo)和促進(jìn)中小企業(yè)的健康發(fā)展。

1中小企業(yè)的界定

我國中小型企業(yè)也是相對(duì)于大型企業(yè)而言的。2003年我國實(shí)施的《中華人民共和國中小企業(yè)促進(jìn)法》所稱的中小企業(yè)，是指在中華人民共和國境內(nèi)依法設(shè)立的有利于滿足社會(huì)需要，增加就業(yè)，符合國家產(chǎn)業(yè)政策，生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)規(guī)模屬于中小型的各種所有制和各種形式的企業(yè)，中小企業(yè)的劃分標(biāo)準(zhǔn)由國務(wù)院負(fù)責(zé)企業(yè)工作的部門根據(jù)企業(yè)職工人數(shù)、銷售額、資產(chǎn)總額等指標(biāo)，結(jié)合行業(yè)耗制定，報(bào)國務(wù)院批準(zhǔn)。

摘要:企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)是在法律規(guī)定或合同約定的基礎(chǔ)上，由于一些外部客觀因素或法律主體的不作為，而對(duì)企業(yè)造成的一些負(fù)面法律責(zé)任。如今，在多變的社會(huì)發(fā)展過程中，任何一個(gè)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理都有著各自不同的市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)，法律風(fēng)險(xiǎn)作為企業(yè)管理中較為重要的風(fēng)險(xiǎn)，關(guān)乎企業(yè)的生存與發(fā)展，所以做好企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)管理，構(gòu)建一個(gè)科學(xué)完整的管理體系是當(dāng)下各企業(yè)在社會(huì)發(fā)展中屹立不倒的前提。在我國企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理中，風(fēng)險(xiǎn)管理這個(gè)概念在早期是不被人熟知的，很多企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理者認(rèn)為風(fēng)險(xiǎn)管理工作沒有那么重要，所以也忽視了對(duì)企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)管理的構(gòu)建，并且由于風(fēng)險(xiǎn)管理最早起源于美國，所以很少有人重視這一個(gè)話題。而隨著近年來社會(huì)的發(fā)展不斷變化，企業(yè)經(jīng)濟(jì)效益不斷受到各種因素的影響，所以為了緩解經(jīng)濟(jì)危機(jī)為企業(yè)帶來的損失，很多企業(yè)開始構(gòu)建企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)管理體系。隨后在我國企業(yè)管理工作中法律風(fēng)險(xiǎn)管理工作開始受到人們的關(guān)注。在法律風(fēng)險(xiǎn)管理體系不斷建設(shè)完善的過程中，企業(yè)要對(duì)法律風(fēng)險(xiǎn)管理的概念以及每個(gè)風(fēng)險(xiǎn)之間可能存在的問題有所掌握，建立一個(gè)科學(xué)完善的企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)管理是促進(jìn)企業(yè)健康持久發(fā)展的前提。

關(guān)鍵詞:企業(yè);法律風(fēng)險(xiǎn);管理

在人類社會(huì)發(fā)展的過程中，風(fēng)險(xiǎn)這個(gè)問題存在于任何一個(gè)人或事中，它是指人們對(duì)于自身所做的決定或著由于自身的行為而造成的一些不可預(yù)知的后果，而產(chǎn)生的一種主觀認(rèn)知。對(duì)于企業(yè)而言也是如此。企業(yè)在經(jīng)營(yíng)管理的過程中會(huì)出現(xiàn)一些需要決策的問題，而在決策的過程中就會(huì)遇到各種風(fēng)險(xiǎn)。正所謂任何決策都存在一定的風(fēng)險(xiǎn)，而在進(jìn)行決策時(shí)企業(yè)要考慮的問題就是如何將風(fēng)險(xiǎn)降低到最小程度，這就需要企業(yè)對(duì)風(fēng)險(xiǎn)管理工作加以重視。建立合理的法律風(fēng)險(xiǎn)管理體系，規(guī)范企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)管理制度，做好風(fēng)險(xiǎn)防范措施是目前企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)管理較好的管理策略。建設(shè)一個(gè)富強(qiáng)民主法治社會(huì)是當(dāng)前我們國家發(fā)展的重要方向。法治社會(huì)要求社會(huì)中的每一個(gè)人都要對(duì)法律常識(shí)有所學(xué)習(xí)，企業(yè)管理中也是如些。構(gòu)建企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)管理的基礎(chǔ)是要企業(yè)管理者從思想上對(duì)法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行防范，不斷在企業(yè)管理中滲透法律風(fēng)險(xiǎn)，讓企業(yè)員工對(duì)法律風(fēng)險(xiǎn)有一個(gè)清晰的認(rèn)識(shí)，為建立企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)管理體系打好基礎(chǔ)。

一、企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)管理概述

在法治社會(huì)建設(shè)中，企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)管理目標(biāo)就是建立企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)管理。在不斷變化的社會(huì)發(fā)展中，任何一個(gè)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理都存在著一定的風(fēng)險(xiǎn)，所以作為企業(yè)的領(lǐng)導(dǎo)者和管理者要做好風(fēng)險(xiǎn)管理工作，因?yàn)橐坏┢髽I(yè)出現(xiàn)問題，領(lǐng)導(dǎo)者和管理者都有不可推卸有責(zé)任。對(duì)于風(fēng)險(xiǎn)管理工作的提出，最早我國的很多企業(yè)是沒有足夠重視的，真正開始注意到風(fēng)險(xiǎn)管理工作是在近些年我國大部分企業(yè)發(fā)生內(nèi)部失控時(shí)。這一事件的發(fā)生使得很多企業(yè)不得不建立企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)防范制度，而且通過對(duì)企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)管理制度的建立，企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)管理的層次也有了進(jìn)一步提升。目前，我國經(jīng)濟(jì)已經(jīng)進(jìn)行全球化發(fā)展，隨著各行各業(yè)的發(fā)展，我國的經(jīng)濟(jì)迅猛提升，這也在無形中給企業(yè)間增加了競(jìng)爭(zhēng)力度。我國人口眾多，自然而然也成為全世界的消費(fèi)大國，無疑中國也面臨著各個(gè)國家競(jìng)爭(zhēng)的焦點(diǎn)，而如果在競(jìng)爭(zhēng)激烈的市場(chǎng)發(fā)展中，建立法律風(fēng)險(xiǎn)管理體系就可以避免我國企業(yè)的市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)，提高我國市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力。隨著國家對(duì)法律風(fēng)險(xiǎn)管理的不斷重視，目前我國企業(yè)法制工作的主要任務(wù)就是圍繞企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)管理體系而進(jìn)行。

二、企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的界定和區(qū)分

隨著我國社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)目標(biāo)的確立和各項(xiàng)法律法規(guī)的日益完備，企業(yè)在經(jīng)營(yíng)、管理活動(dòng)中涉及法律的事務(wù)越來越多，企業(yè)法律事務(wù)工作也日顯重要。因此，一些有遠(yuǎn)見的企業(yè)和企業(yè)家對(duì)企業(yè)的法律事務(wù)工作也格外重視。他們不僅聘請(qǐng)專業(yè)律師擔(dān)任企業(yè)的法律顧問，甚至還成立專門的法律事務(wù)部門，聘用專業(yè)法律人員處理企業(yè)的法律事務(wù)，維護(hù)企業(yè)的合法權(quán)益。

法律與企業(yè)經(jīng)營(yíng)、管理的關(guān)系

企業(yè)經(jīng)營(yíng)、管理等活動(dòng)與國家法律有著十分密切的關(guān)系，主要體現(xiàn)在：

一、依法治國已經(jīng)作為國家的基本方針寫進(jìn)了《憲法》。在現(xiàn)代法制社會(huì)，國家對(duì)社會(huì)的管理主要通過各種法律法規(guī)的實(shí)施來實(shí)現(xiàn)。企業(yè)作為國家經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的基本主體，必然也在國家法律法規(guī)調(diào)整的范圍之列，受國家法律法規(guī)的約束。企業(yè)的經(jīng)營(yíng)、管理活動(dòng)，必須在國家法律法規(guī)規(guī)定的范圍內(nèi)進(jìn)行。

二、市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是建立在各經(jīng)濟(jì)主體相互平等的基礎(chǔ)上的。各平等經(jīng)濟(jì)主體之間相互關(guān)系的調(diào)整，主要依靠國家的法律法規(guī)，所以說所謂市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)也即法制經(jīng)濟(jì)。參與市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的企業(yè)，如果不知法，不懂法，就有可能在不知不覺之間因違法而受到法律的制裁，同時(shí)在企業(yè)的合法權(quán)益受到不法侵害時(shí)，也往往會(huì)由于不懂法而錯(cuò)失依法維護(hù)企業(yè)合法權(quán)益的機(jī)會(huì)。而知法守法的企業(yè)，則完全可以依法維護(hù)企業(yè)的合法權(quán)益，使之免受任何不法侵害。

三、企業(yè)經(jīng)營(yíng)、管理的整個(gè)過程，從宏觀上看，也可以理解為即各種經(jīng)濟(jì)合同的談判、簽訂、履行、解決糾紛的過程。企業(yè)的經(jīng)營(yíng)目標(biāo)，主要依賴各個(gè)經(jīng)濟(jì)合同的正常、實(shí)際履行來實(shí)現(xiàn)。而各個(gè)經(jīng)濟(jì)合同的談判、簽訂、履行、和糾紛的處理，均必須符合國家的法律法規(guī)。

2000年1月1日，《中華人民共和國個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》正式實(shí)施。有媒體報(bào)道：一個(gè)人，一元錢，自己的家，就可以注冊(cè)一個(gè)公司，自己當(dāng)老板，果真有這種好事？

首先，與公司法相比，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法調(diào)整的對(duì)象是個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，也即是傳統(tǒng)意義上的私營(yíng)企業(yè)和個(gè)體工商戶，所以它不是公司，公司是公司法調(diào)整的對(duì)象。

其次，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法對(duì)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的最低注冊(cè)資本沒有限制。這大概是“一元錢可以注冊(cè)一個(gè)公司”的當(dāng)然依據(jù)吧？誠然，既然沒有最低注冊(cè)資本的限制，抽象地說，一元錢、一分錢也可以注冊(cè)一個(gè)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)。實(shí)際上，這是不可能的事。試想，誰愿意與一個(gè)注冊(cè)資本只有一元錢的企業(yè)做生意呢！債權(quán)債務(wù)怎么解決？

第三，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法規(guī)定個(gè)人獨(dú)資企業(yè)承擔(dān)無限責(zé)任。如果與個(gè)人獨(dú)資企業(yè)發(fā)生債權(quán)債務(wù)糾紛，則以企業(yè)資產(chǎn)清償；資不抵債時(shí)，以個(gè)人家庭財(cái)產(chǎn)清償。這就意味著可能有人為此“家破人亡”。

但是，《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》實(shí)施之于中國的社會(huì)意義，絕不僅僅是多幾個(gè)企業(yè)的問題，也不僅僅是又多了一部市場(chǎng)主體法的問題。

首先，它的實(shí)施進(jìn)一步完備了社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制下調(diào)整市場(chǎng)主體的法律體系。

[摘要]自2004年《國有企業(yè)法律顧問管理辦法》中提到法律風(fēng)險(xiǎn)以來，法律風(fēng)險(xiǎn)成為企業(yè)界最為關(guān)注的焦點(diǎn)。本文從法律風(fēng)險(xiǎn)的概念、特征兩方面論述企業(yè)的法律風(fēng)險(xiǎn)，以期對(duì)我國企業(yè)防范法律風(fēng)險(xiǎn)實(shí)踐和理論提供理論參考。

[關(guān)鍵詞]企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范

一、企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的概念

《國有企業(yè)法律顧問管理辦法》（以下簡(jiǎn)稱《辦法》）中提出了法律風(fēng)險(xiǎn)的術(shù)語，但是該《辦法》沒有對(duì)法律風(fēng)險(xiǎn)的含義加以界定。國務(wù)院國資委副主任黃淑和在2005年《國有重點(diǎn)企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范國際論壇》上的講話中，對(duì)國有企業(yè)的法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行了分類，并認(rèn)為法律風(fēng)險(xiǎn)是以承擔(dān)法律責(zé)任為特征的：“企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)按照不同的屬性具有多種類型。從企業(yè)作為獨(dú)立的法人實(shí)體的角度看，我們認(rèn)為企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)主要有自然風(fēng)險(xiǎn)、商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)和法律風(fēng)險(xiǎn)等。其中前兩種風(fēng)險(xiǎn)分別以不可抗力和市場(chǎng)因素為特征的，而法律風(fēng)險(xiǎn)是以勢(shì)必承擔(dān)法律責(zé)任為特征的?！背执讼嗤^點(diǎn)的還有曲新久教授：“法律風(fēng)險(xiǎn)是指因違犯國家法律、法規(guī)或者其他規(guī)章制度導(dǎo)致承擔(dān)法律責(zé)任或者受到法律制裁的風(fēng)險(xiǎn)?！惫P者認(rèn)為這個(gè)概念不夠全面。這個(gè)概念僅僅從由于企業(yè)不懂法律、疏于法律審查、逃避法制監(jiān)管等原因，而做出的違法行為給自己帶來的不利后果，包括承擔(dān)法律責(zé)任或遭受經(jīng)濟(jì)損失的風(fēng)險(xiǎn)。這僅僅是法律風(fēng)險(xiǎn)產(chǎn)生的一個(gè)方面。另一個(gè)方面是由于企業(yè)不懂法律、疏于法律審查等原因，從主觀上不知道可以采取法律手段保護(hù)自己的權(quán)利，或者對(duì)自己已經(jīng)或?qū)⒁馐艿膿p失未進(jìn)行法律救濟(jì)所帶來的經(jīng)濟(jì)損失的風(fēng)險(xiǎn)。例如合同法上的代位權(quán)、撤銷權(quán)的行使；無效民事行為的撤銷權(quán)等。這種經(jīng)濟(jì)損失我認(rèn)為也應(yīng)當(dāng)屬于法律風(fēng)險(xiǎn)的一種。因此，法律風(fēng)險(xiǎn)是指由于企業(yè)不懂法律、疏于法律審查，或者逃避法律監(jiān)管而違犯國家法律、法規(guī)或者其他規(guī)章制度導(dǎo)致承擔(dān)法律責(zé)任或者受到法律制裁的風(fēng)險(xiǎn)和主觀上不知道采取法律手段對(duì)自己的權(quán)利或者將要遭受的經(jīng)濟(jì)損失進(jìn)行法律救濟(jì)所帶來的經(jīng)濟(jì)損失的風(fēng)險(xiǎn)。

二、企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的特征

與企業(yè)的自然風(fēng)險(xiǎn)、商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)相比，企業(yè)的法律風(fēng)險(xiǎn)具有如下特征：

摘要：

私營(yíng)企業(yè)迅速發(fā)展壯大，業(yè)已成為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的重要組成部分，我國對(duì)私營(yíng)企業(yè)的政策導(dǎo)向從“引導(dǎo)、監(jiān)督、管理”發(fā)展為“鼓勵(lì)、引導(dǎo)、支持”。因此在80年代到21世紀(jì)初先后制定了調(diào)整私營(yíng)企業(yè)發(fā)展的法律規(guī)范。但是，長(zhǎng)久以來以所有制成分來劃分企業(yè)法律制度的思路限制了立法發(fā)展，對(duì)私營(yíng)企業(yè)還是存在了法律規(guī)范制度上的缺陷和由此而來的法律歧視現(xiàn)象。本文對(duì)20世紀(jì)80年代到現(xiàn)在的尚在運(yùn)行的有關(guān)私營(yíng)企業(yè)公司法律規(guī)范進(jìn)行了比較分析從中發(fā)現(xiàn)了不少有關(guān)法律問題。

如在《公司法》與《私營(yíng)企業(yè)暫行條例》上對(duì)私營(yíng)企業(yè)中的有限責(zé)任公司的法律規(guī)范上就存在很大的法條競(jìng)合；在經(jīng)濟(jì)法律規(guī)范上，對(duì)私營(yíng)企業(yè)尤其是有限責(zé)任公司在發(fā)起設(shè)立與國有獨(dú)資公司存在著不平等；在稅收征管上，對(duì)私營(yíng)企業(yè)所有人的征稅上存在著基于一個(gè)法律事實(shí)而雙重承擔(dān)征收（企業(yè)所得稅與個(gè)人所得稅）義務(wù)的不合理問題；在刑法保護(hù)方面，對(duì)職務(wù)侵犯私營(yíng)企業(yè)公司財(cái)產(chǎn)權(quán)利的犯罪行為的懲罰與預(yù)防上也有不平等問題等等。

解決這些問題的重要性在于如何真正給予私營(yíng)企業(yè)在法律地位和法律保護(hù)方面給予“國民待遇”，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)在完善立法，清理不適宜的行政法規(guī)（如私營(yíng)企業(yè)暫行條例等），加強(qiáng)執(zhí)法水平，從而全面保護(hù)私營(yíng)企業(yè)的正當(dāng)合法權(quán)益，規(guī)范私營(yíng)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理、市場(chǎng)活動(dòng)。讓私營(yíng)企業(yè)能夠在合理、平等的環(huán)境下發(fā)揮作用，適應(yīng)WTO后中國市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)時(shí)代的需要，投入到中華民族的偉大復(fù)興中去！

關(guān)鍵詞：私營(yíng)企業(yè)、有限責(zé)任公司、法條競(jìng)合、職務(wù)犯罪、立法缺陷

主要參考書目：

一、企業(yè)加強(qiáng)企業(yè)法律建設(shè)的重要性和必要性

（一）目前企業(yè)面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)要求企業(yè)加強(qiáng)法律建設(shè)

當(dāng)前國際金融危機(jī)的沖擊對(duì)企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的防范提出了新的挑戰(zhàn)。當(dāng)前金融危機(jī)下我國企業(yè)可能面臨7大類法律風(fēng)險(xiǎn)：一是因?yàn)槭袌?chǎng)需求萎縮，資金鏈斷裂引發(fā)的違約風(fēng)險(xiǎn)；簽的合約不執(zhí)行，違約所帶來的風(fēng)險(xiǎn)。二是因?yàn)樾袠I(yè)整合，企業(yè)并購中盡職調(diào)查不確定性增加的風(fēng)險(xiǎn)。在這個(gè)整合過程中怎么樣搞好盡職調(diào)查，怎么樣處理好相關(guān)企業(yè)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系也是非常重要的，弄不好就很容易留下后遺癥。三是在走出去投資并購時(shí)，境外法律環(huán)境發(fā)生變化帶來的風(fēng)險(xiǎn)。這方面我們遇到的情況也比較多，這些法律風(fēng)險(xiǎn)也要特別關(guān)注。四是有些國家在金融危機(jī)背景下，貿(mào)易保護(hù)主義抬頭，濫用世界貿(mào)易組織規(guī)則所帶來的風(fēng)險(xiǎn)。五是建筑施工企業(yè)面臨的工程款拖欠風(fēng)險(xiǎn)。這個(gè)不僅在國內(nèi)，在國外的情況也比較突出。六是妥善處理勞動(dòng)用工涉及的勞動(dòng)合同方面的風(fēng)險(xiǎn)。怎么樣嚴(yán)格執(zhí)行勞動(dòng)合同法，應(yīng)該講在現(xiàn)在金融危機(jī)的情況下對(duì)我們也是一個(gè)重要的課題。七是歷史遺留的債權(quán)債務(wù)提前引爆的風(fēng)險(xiǎn)。有一些情況，合同雙方都還比較信任，但是一到危機(jī)了，都擔(dān)心對(duì)方挺不過而提前倒下，使自己的債權(quán)落空，所以又重新按照相關(guān)程序來追討債務(wù)，而這也可能引起新的風(fēng)險(xiǎn)。面對(duì)此次金融危機(jī)，如何防范好危機(jī)中凸顯的這些法律風(fēng)險(xiǎn)，既對(duì)企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理提出了新的嚴(yán)峻挑戰(zhàn)，更是對(duì)企業(yè)下一步發(fā)展，乃至生死存亡的一次重大考驗(yàn)。在企業(yè)加強(qiáng)風(fēng)險(xiǎn)管理過程中，加強(qiáng)企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范是最基本、最重要的一個(gè)要求。

（二）企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)管理的現(xiàn)狀要求加強(qiáng)法律建設(shè)

法律風(fēng)險(xiǎn)的成因復(fù)雜，是包括外因和內(nèi)因在內(nèi)的多種因素組合的結(jié)果，但大多數(shù)法律風(fēng)險(xiǎn)是由于企業(yè)自身的原因引起的。企業(yè)的法律建設(shè)是我國大多數(shù)企業(yè)的軟肋，主要存在以下幾個(gè)方面：第一、企業(yè)沒有充分認(rèn)識(shí)到法律建設(shè)的重要性和防控法律風(fēng)險(xiǎn)的緊迫性，基礎(chǔ)法律建設(shè)投入明顯不足。全球企業(yè)法律顧問協(xié)會(huì)、普華永道（全球公司法律部門調(diào)查）、《CorporateLegalTimes》及《全球律師》等機(jī)構(gòu)的調(diào)查數(shù)據(jù)顯示，美國企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)管理費(fèi)用的平均投入為企業(yè)收入的1%，美國微軟的法律風(fēng)險(xiǎn)管理投入更是達(dá)到其收入的1.5%,其投入費(fèi)用數(shù)額是驚人的。我國企業(yè)的法律風(fēng)險(xiǎn)平均分值為42分，這意味著我國企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)管理的投入應(yīng)為企業(yè)收入的0.42%，但實(shí)際上我國企業(yè)的投入僅為0.02%，僅為美國企業(yè)平均值的1/50。這說明中國企業(yè)面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)環(huán)境變化將非常迅速，而企業(yè)高層管理人員對(duì)該風(fēng)險(xiǎn)變化的認(rèn)識(shí)卻相對(duì)滯后，在法律風(fēng)險(xiǎn)管理方面的投入明顯不足。第二、法律風(fēng)險(xiǎn)管理意識(shí)薄弱。表現(xiàn)為企業(yè)在一些重大投資、經(jīng)營(yíng)、管理決策中缺乏專業(yè)法律人士的參與，有的甚至在執(zhí)行過程中也沒有專業(yè)法律人士參與，更有的企業(yè)根本就沒有法律顧問或法務(wù)人員。有的企業(yè)雖設(shè)有法務(wù)部門，但其作用的發(fā)揮仍停留在法律風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)化為法律事件后的事后救濟(jì)上，起的是救火隊(duì)的作用。法務(wù)人員、顧問律師遠(yuǎn)離公司的核心決策圈，對(duì)公司的重大決策發(fā)揮不了應(yīng)有的影響，無法全面識(shí)別企業(yè)存在的法律風(fēng)險(xiǎn)，更談不上采取有效的防范和控制措施，只起個(gè)擺設(shè)作用。在歐美國家，成熟的企業(yè)必備三種人才：律師、會(huì)計(jì)師、經(jīng)濟(jì)師，公司的首席法務(wù)官（CLO）是企業(yè)核心高管，一般由執(zhí)業(yè)十年以上的資深律師擔(dān)任，首席法務(wù)官列席董事會(huì)參與企業(yè)的所有重大決策，其在防范、控制企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)中發(fā)揮著重要的作用。

（三）市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展要求

在電網(wǎng)企業(yè)日常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中，商務(wù)采購招標(biāo)數(shù)量大、金額高、時(shí)間任務(wù)緊，面臨著一定的法律風(fēng)險(xiǎn)。聘請(qǐng)法律顧問參與招投標(biāo)項(xiàng)目，是國際上通行的做法。法律顧問利用其專業(yè)技能為招投標(biāo)活動(dòng)提供法律咨詢、制定法律解決方案，在規(guī)范招投標(biāo)程序、防范招投標(biāo)法律風(fēng)險(xiǎn)方面，發(fā)揮著不可或缺的作用。

一、企業(yè)法律顧問參與商務(wù)采購招標(biāo)工作的必要性

電網(wǎng)企業(yè)商務(wù)采購招標(biāo)是指在企業(yè)內(nèi)部工程建設(shè)、物資及設(shè)備采購等簽訂合同前，合同雙方遵循公開、公平、公正和誠信原則，履行《中華人民共和國招投標(biāo)法》和企業(yè)招標(biāo)管理制度規(guī)定的商務(wù)采購模式。商務(wù)采購招標(biāo)是一系列復(fù)雜、特殊的法律行為的組合，涉及要約邀請(qǐng)、要約、承諾、中標(biāo)與簽訂合同等程序。每個(gè)環(huán)節(jié)都需要科學(xué)決策、精心策劃、周密組織，因此專業(yè)法律人員包括企業(yè)法律顧問的參與成為必然。企業(yè)法律顧問參與商務(wù)采購招標(biāo)工作，有助于保證招標(biāo)過程合法化、規(guī)范化，預(yù)防和減少法律糾紛，降低交易成本，控制交易風(fēng)險(xiǎn)，有助于促進(jìn)商務(wù)、采購管理規(guī)范化和科學(xué)化，提高商務(wù)采購管理水平，保證采購物資及設(shè)備質(zhì)量，推動(dòng)商務(wù)采購招標(biāo)工作的廉政建設(shè)，提高企業(yè)經(jīng)濟(jì)效益。

二、商務(wù)采購招標(biāo)工作面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)

在招標(biāo)方式上對(duì)必須招標(biāo)的項(xiàng)目不招標(biāo)。對(duì)于必須招標(biāo)的項(xiàng)目，有時(shí)招標(biāo)人未嚴(yán)格執(zhí)行招標(biāo)管理制度，采取規(guī)避方式不招標(biāo)。表現(xiàn)形式有：對(duì)必須招標(biāo)的項(xiàng)目故意規(guī)避招標(biāo)；將招標(biāo)項(xiàng)目化整為零，或劃分為若干小項(xiàng)目且均在規(guī)定限額以下；先招標(biāo)簽訂一個(gè)規(guī)定限額以上的合同，待履行完畢后再續(xù)簽若干規(guī)定限額以下的小額合同等方式。招標(biāo)文件以不合理?xiàng)l件或標(biāo)準(zhǔn)限制、排斥潛在投標(biāo)人。招標(biāo)人在招標(biāo)文件中，有意或無意以不合理、不必要條件或標(biāo)準(zhǔn)限制、排斥潛在投標(biāo)人。表現(xiàn)形式有：信息不公開；不向潛在投標(biāo)人提供同樣機(jī)會(huì)了解與招標(biāo)有關(guān)的信息；沒有根據(jù)招標(biāo)特點(diǎn)和需要設(shè)定資格、技術(shù)、商務(wù)等條件；設(shè)定不公平的條件，限制投標(biāo)人所制形式或組織形式；以獲得特定區(qū)域、行業(yè)或部門獎(jiǎng)項(xiàng)為加分條件或中標(biāo)條件；要求提供與投標(biāo)或訂立合同無關(guān)的證明材料等。招標(biāo)工作人員泄露保密信息。招標(biāo)人未嚴(yán)格遵守招標(biāo)保密規(guī)定，向潛在的某一投標(biāo)人泄露保密信息，直接影響中標(biāo)結(jié)果甚至可能導(dǎo)致中標(biāo)無效。表現(xiàn)形式有：招標(biāo)人向他人透露已獲取招標(biāo)文件的潛在投標(biāo)人名稱、數(shù)量或其他可能影響公平競(jìng)爭(zhēng)的情況；招標(biāo)人向某一投標(biāo)人泄露標(biāo)底或評(píng)標(biāo)人員名單等。違法確定中標(biāo)人。當(dāng)評(píng)標(biāo)委員會(huì)推薦的中標(biāo)候選人都不滿足要求時(shí)，招標(biāo)人未要求評(píng)標(biāo)委員會(huì)補(bǔ)充推薦或重新招標(biāo)，而是自行選擇中標(biāo)單位。主要表現(xiàn)形式有：招標(biāo)人在評(píng)標(biāo)委員會(huì)推薦的候選人之外確定中標(biāo)人；依法必須招標(biāo)的項(xiàng)目，在評(píng)標(biāo)委員會(huì)否決所有投標(biāo)人后，招標(biāo)人仍然從中自行確定中標(biāo)人等。中標(biāo)人違法轉(zhuǎn)包或分包。招標(biāo)人在招標(biāo)文件中未列明禁止違法轉(zhuǎn)包或分包、未列明違約責(zé)任條款，簽約后對(duì)中標(biāo)人履約管理不到位，而中標(biāo)人為獲取更大的利益，違法進(jìn)行轉(zhuǎn)包或分包，容易發(fā)生安全質(zhì)量事故。表現(xiàn)形式有：中標(biāo)人將項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓給他人或?qū)㈨?xiàng)目肢解后，分別轉(zhuǎn)讓給他人；中標(biāo)人因資質(zhì)等級(jí)高、經(jīng)濟(jì)實(shí)力強(qiáng)等原因中標(biāo)，隨后因工作任務(wù)飽滿而違反規(guī)定將中標(biāo)項(xiàng)目進(jìn)行分包，從中收取費(fèi)用等。

三、法律顧問開展招標(biāo)法律保障工作的主要內(nèi)容

2000年1月1日，《中華人民共和國個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》正式實(shí)施。有媒體報(bào)道：一個(gè)人，一元錢，自己的家，就可以注冊(cè)一個(gè)公司，自己當(dāng)老板，果真有這種好事？

首先，與公司法相比，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法調(diào)整的對(duì)象是個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，也即是傳統(tǒng)意義上的私營(yíng)企業(yè)和個(gè)體工商戶，所以它不是公司，公司是公司法調(diào)整的對(duì)象。

其次，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法對(duì)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的最低注冊(cè)資本沒有限制。這大概是“一元錢可以注冊(cè)一個(gè)公司”的當(dāng)然依據(jù)吧？誠然，既然沒有最低注冊(cè)資本的限制，抽象地說，一元錢、一分錢也可以注冊(cè)一個(gè)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)。實(shí)際上，這是不可能的事。試想，誰愿意與一個(gè)注冊(cè)資本只有一元錢的企業(yè)做生意呢！債權(quán)債務(wù)怎么解決？

第三，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法規(guī)定個(gè)人獨(dú)資企業(yè)承擔(dān)無限責(zé)任。如果與個(gè)人獨(dú)資企業(yè)發(fā)生債權(quán)債務(wù)糾紛，則以企業(yè)資產(chǎn)清償；資不抵債時(shí)，以個(gè)人家庭財(cái)產(chǎn)清償。這就意味著可能有人為此“家破人亡”。

但是，《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》實(shí)施之于中國的社會(huì)意義，絕不僅僅是多幾個(gè)企業(yè)的問題，也不僅僅是又多了一部市場(chǎng)主體法的問題。

首先，它的實(shí)施進(jìn)一步完備了社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制下調(diào)整市場(chǎng)主體的法律體系。