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論文關(guān)鍵詞：法家儒家治國理論法治理論現(xiàn)代法治

論文摘要：文章分為三個(gè)部分,分析了傳統(tǒng)中國法儒兩家的治國理論主張及西方古代、近代和當(dāng)代的法治理論思想,借鑒其中的合理成分,進(jìn)而提出現(xiàn)代法治的理論。

一、傳統(tǒng)中國法儒兩家治國理論

（一）法家的治國理論

法家是春秋戰(zhàn)國時(shí)期諸子百家中主張"以法治國"的學(xué)派。自秦始皇"焚書坑儒"開始，法家的理論主張成為統(tǒng)治的官方學(xué)說，"刑無等級(jí)"的刑平等原則，曾上升為"以法治國"的政治理論。但"以法治國"的主體是封建專制君主，"刑無等級(jí)"僅僅意味著"刑"適用的普遍性，它的主旨在于君主以重刑嚴(yán)懲那些有害于自己專制統(tǒng)治的臣民，以鞏固自己已取得的地位。

法家主張的"法"從屬于"權(quán)勢(shì)"而發(fā)揮作用，"權(quán)勢(shì)"即專制君主之權(quán)。法從屬于權(quán)，從屬于君主，何時(shí)"任法"，"任"何種法都由君主一人決定。法家的理論重心不在"法"上，而在"權(quán)"上，實(shí)質(zhì)是維護(hù)君主專制集權(quán)的"一人之治"。

（二）儒家的治國理論

自董仲舒"罷黜百家，獨(dú)尊儒術(shù)"開始，漢代就將儒家的治國理論推上了獨(dú)尊的寶座，主張君主以德服天下，強(qiáng)調(diào)"為政以德"，"為政在人"。孟子曰："徒善不足以為政，徒法不足以自行。"可見，儒家是肯定"法"在"為政"時(shí)的地位和作用的。荀子與孟子相比更重視法的作用，主張"法不能獨(dú)行"，法律的制定和實(shí)施離不開人，即使是制定的比較好的法律，如果國君大臣無德無才，仍然治理不好國家。但是，儒家強(qiáng)調(diào)的"德治"是在確保封建君主專制，"君權(quán)至上"的前提下談?wù)摲ǖ膯栴}，它的理論主張實(shí)質(zhì)是人治主義。

法、儒兩家的治國理論，只是中國特定歷史時(shí)期出現(xiàn)的"專制君主如何統(tǒng)治"的理論之爭。中國封建社會(huì)是依法家的理論治國還是依儒家的主張治國取決于最高統(tǒng)治者--君主。剝奪了君主專制的獨(dú)斷權(quán)力，法家和儒家的治國理論都將失去生存之地。筆者認(rèn)為，雖然現(xiàn)代法治不能以傳統(tǒng)中國法儒兩家的觀點(diǎn)作為參照物，但它作為中國傳統(tǒng)文化重要組成部分的法律學(xué)說在今天仍有借鑒意義。

二、西方法治理論

（一）古希臘及古羅馬的法治理論

西方歷史上最早揭示法治含義的是古希臘哲學(xué)家亞里士多德。亞里士多德指出："法治應(yīng)包含兩重含義：已成立的法律獲得普遍的服從，而大家所服從的法律又應(yīng)該本身是制訂得良好的法律。"[1]他認(rèn)為：法治首先是守法的統(tǒng)治，即統(tǒng)治的實(shí)施必須根據(jù)普遍的法律，而不是專橫的命令。法律應(yīng)當(dāng)受到普遍的尊重并保持至高無上的權(quán)威。其次，所服從的法律必須是良法，即合乎正義的法，良法是法治的基礎(chǔ)。嚴(yán)格服從良法，即法律的至上性和正當(dāng)性，是亞里士多德法治的理想模式。

古羅馬人的法治觀起源于希臘文明，古羅馬思想家西塞羅繼承了古希臘斯多葛自然法學(xué)派理論，他認(rèn)為權(quán)力從屬于法律，法律是高于一切權(quán)威的權(quán)威。政治權(quán)力的行使必須正當(dāng)而合法，法律是國家的依據(jù)，法律可以給人以平等，能夠保證平等在社會(huì)中實(shí)現(xiàn)。

筆者認(rèn)為，古希臘人的法治理論沒有探討法律的價(jià)值基礎(chǔ)和根源，最終難以確立法治觀。古羅馬法學(xué)家表達(dá)了重法主義精神，從理論、制度和行動(dòng)上都向后世人們宣告：國家是由法律培育的。古希臘及古羅馬的法治思想并沒有隨著希臘世界的破滅和羅馬帝國的傾覆而葬送，他們所開辟的道路，一直向近現(xiàn)代延伸、拓展。

（二）近代西方資產(chǎn)階級(jí)啟蒙思想家的法治理論

1．洛克的法治觀。洛克是近代西方自由主義和法治主義的奠基人。他主張，為了更有效地保護(hù)個(gè)人的自然權(quán)利，一種新型的社會(huì)即政治社會(huì)或公民社會(huì)的產(chǎn)生是必然的，政治社會(huì)是制度化的自由與權(quán)威機(jī)制，就是法治社會(huì)。一方面，法律應(yīng)保護(hù)公民的自由權(quán)利，"法律按其真正含義而言與其說是限制還不如說是指導(dǎo)一個(gè)自由而有智慧的人去追求他的正當(dāng)利益。"法律首先是自由的宣言和保障。[2]同時(shí)法律還對(duì)自由進(jìn)行界定和約束，但應(yīng)限定在保護(hù)另一個(gè)人同樣自由的同等有效范圍之內(nèi)，即法律面前個(gè)人享有平等的自由。另一方面，洛克認(rèn)為法律保護(hù)個(gè)人權(quán)利不受絕對(duì)的、任意的政治權(quán)力的約束，法治社會(huì)的政治權(quán)力在法律上是有限的。法治的側(cè)重點(diǎn)在于個(gè)人的自由權(quán)利，法律保護(hù)個(gè)人的自由權(quán)利，防止獨(dú)裁、專制，使政治權(quán)利受法律支配。

2．孟德斯鳩、盧梭的法治觀。18世紀(jì)法國，法治理論的代表人物有孟德斯鳩和盧梭。孟德斯鳩是自由主義的使徒，他認(rèn)為法治就是"法律下的自由和權(quán)力"，提出"三權(quán)分立"體制，把國家權(quán)力分成立法、行政、司法三權(quán)，以權(quán)力制約權(quán)力，實(shí)現(xiàn)各權(quán)力的制衡。盧梭主張法治是一種民主共和國。"凡是實(shí)行法治的國家----無論它的行政形式如何----我就稱之為共和國"，"一切合法的政府都是共和制的"。[3]盧梭提出的"社會(huì)契約"論奠定了國家權(quán)力合法性的基礎(chǔ)，也包含了法治共和國的基本價(jià)值----自由和平等。"社會(huì)公約在公民之間確立了這樣一種平等，以致他們大家全都遵守同樣的條件并且全都應(yīng)該享有同樣的權(quán)利

三）當(dāng)代西方資產(chǎn)階級(jí)思想家的法治理論

當(dāng)代西方的法律思潮繼承和發(fā)展了近代啟蒙思想家的法治理論，主張?jiān)诹⒎ā?zhí)法和司法過程中體現(xiàn)法治原則。下文對(duì)新自然法學(xué)派和新自由主義學(xué)派進(jìn)行分析。

1．新自然法學(xué)派法治理論。新自然法學(xué)派強(qiáng)調(diào)法律的道德性和正義性，代表人物是美國法學(xué)家富勒。他認(rèn)為法律的內(nèi)在道德是包含著義務(wù)和追求的道德，這是法律制度的必備條件，也是創(chuàng)制法律是應(yīng)追求的目標(biāo)，二者具有內(nèi)在統(tǒng)一性。

2．新自由主義學(xué)派法治理論。新自由主義學(xué)派以思想家哈耶克為代表。他認(rèn)為法治不是一條規(guī)則，而是一個(gè)政治理想。法治是指所有法律必須依從的某些原則，即關(guān)于法應(yīng)是什么的原則。哈耶克繼承了西方法律傳統(tǒng)中法律至上的原則，而他所主張的法律至上是以其進(jìn)化論為哲學(xué)基礎(chǔ)的，又有其獨(dú)特之處。

三、現(xiàn)代法治理論

現(xiàn)代法治具有著超越不同文化差異的、普遍的、人類社會(huì)共同需要的一般特性，它不是理想的邏輯模式，而是現(xiàn)實(shí)存在的某種社會(huì)形態(tài)，具有普遍意義。

（一）現(xiàn)代法治的含義

現(xiàn)代法治是通過實(shí)在法來實(shí)現(xiàn)的自然法之治。它強(qiáng)調(diào)法律的客觀性，法律是超越權(quán)力者之上的客觀存在。單純的規(guī)則之治或制度之治不可能成為法治。

現(xiàn)代法治應(yīng)具備四大理性：第一，認(rèn)識(shí)理性，即社會(huì)組織者或立法者必須認(rèn)識(shí)自然法；第二，制度理性，要構(gòu)建實(shí)在法制度，這是現(xiàn)代法治必不可少的要素；第三，選擇理性，民眾可以客觀地進(jìn)行選擇是否遵從自然法；第四，實(shí)在理性，最終通過實(shí)在法來實(shí)現(xiàn)自然法之治。

（二）法治實(shí)現(xiàn)的關(guān)鍵----民眾責(zé)任

實(shí)現(xiàn)法治，至關(guān)重要的一點(diǎn)是民眾的責(zé)任。法治社會(huì)存在的依據(jù)是社會(huì)成員間關(guān)系的確定性，即自愿地選擇遵從自然法的約束。正因?yàn)榇嬖谶@種確定性社會(huì)才得以穩(wěn)定，當(dāng)社會(huì)成員不愿意再接受自然法約束時(shí)，這種確定性就會(huì)動(dòng)搖，那么法治社會(huì)也面臨著解體的威脅。首先，社會(huì)成員要具有守法意識(shí)。社會(huì)成員自愿地選擇接受自然法的約束，就應(yīng)當(dāng)具有守法意識(shí)，自然法是現(xiàn)代社會(huì)廣泛適用的普遍存在的根本性原則，自覺的守法意識(shí)也就是捍衛(wèi)社會(huì)成員的共享利益。其次，要具有權(quán)利意識(shí)。權(quán)利是社會(huì)成員實(shí)現(xiàn)其利益和價(jià)值追求的有效途徑，是主體自由價(jià)值的體現(xiàn)。因此，權(quán)利意識(shí)是民眾自覺的價(jià)值取向和內(nèi)在要求。最后，要具有義務(wù)自覺履行的意識(shí)。社會(huì)成員不僅是自由和權(quán)利的主張者與維護(hù)者，也是自覺的、以理性精神和法律意識(shí)進(jìn)行自我約束的自律者，義務(wù)的自覺履行也是實(shí)現(xiàn)權(quán)利的必要條件。通過以上對(duì)不同歷史時(shí)期及不同社會(huì)法治理論的探討，可以看出，對(duì)法治的理解，不能局限于傳統(tǒng)中國社會(huì)或西方的法治理論，應(yīng)該在人類社會(huì)的歷史中，在更廣闊的時(shí)間范圍內(nèi)全面的認(rèn)識(shí)。

注釋

[1]亞里士多德：《政治學(xué)》，商務(wù)印書館1981年版，第168頁。

[2]洛克：《政府論》，商務(wù)印書館1981年版，第89頁。

[3]孟德斯鳩：《論法的精神》，商務(wù)印書館1982年版上冊(cè)，第154頁。

[4]盧梭：《社會(huì)契約論》，商務(wù)印書館1982年版，第51頁。