導(dǎo)語：如何才能寫好一篇商事立法論文，這就需要搜集整理更多的資料和文獻(xiàn)，歡迎閱讀由公務(wù)員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

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1.1企業(yè)管理水平較低、缺乏市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力

市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)狀況下，企業(yè)管理水平直接關(guān)系到企業(yè)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力。然而在經(jīng)營過程中，大多數(shù)企業(yè)并不具備相互協(xié)調(diào)的意識(shí)，更沒有充分挖掘用戶需求的意識(shí)，整個(gè)企業(yè)內(nèi)部溝通之間存在很大問題，各運(yùn)行環(huán)節(jié)之間缺乏行之有效的協(xié)調(diào)與互動(dòng)，整個(gè)管理機(jī)制形同虛設(shè)，這就使得企業(yè)很難朝著經(jīng)濟(jì)化、規(guī)?；较虬l(fā)展。企業(yè)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力低下出現(xiàn)的另一原因還和企業(yè)觀念上的缺失有很大關(guān)系，大多數(shù)企業(yè)觀念上存在極大錯(cuò)誤，并不重視企業(yè)管理的作用和重要性，這就使得企業(yè)管理水平較低，在市場(chǎng)中，缺乏競(jìng)爭(zhēng)力。而要想充分發(fā)揮工商管理的作用，就要做好管理機(jī)制建設(shè)，有效協(xié)調(diào)生產(chǎn)和市場(chǎng)之間的關(guān)系。有效提升企業(yè)管理水平，增強(qiáng)競(jìng)爭(zhēng)力。

1.2企業(yè)缺乏定位自身發(fā)展方向，發(fā)展思路較為陳舊

發(fā)展方向是現(xiàn)代企業(yè)發(fā)展的重要依據(jù)，明確、清晰的發(fā)展方向和發(fā)展定位是現(xiàn)代企業(yè)不可或缺的東西。隨著我國經(jīng)濟(jì)體制的轉(zhuǎn)變和工商管理理念的豐富普及，對(duì)現(xiàn)代企業(yè)建設(shè)和發(fā)展已經(jīng)提出了新的要求和觀點(diǎn)，企業(yè)管理和發(fā)展的指導(dǎo)思想發(fā)生了巨大改變，企業(yè)并不是簡(jiǎn)單的經(jīng)營、生產(chǎn)，還需要結(jié)合市場(chǎng)形勢(shì)和行業(yè)發(fā)展?fàn)顩r，結(jié)合自身情況制定正確的經(jīng)濟(jì)發(fā)展思路和方向。而現(xiàn)階段，大多數(shù)企業(yè)對(duì)自身發(fā)展?fàn)顩r，缺乏清晰認(rèn)識(shí)，無論是自身發(fā)展定位，還是未來發(fā)展思路，都較為匱乏。

1.3企業(yè)缺乏把握市場(chǎng)、開拓市場(chǎng)能力，經(jīng)營模式難以適應(yīng)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)

當(dāng)前企業(yè)發(fā)展過程中，多數(shù)都忽略了市場(chǎng)需求與企業(yè)經(jīng)營模式的結(jié)合，各環(huán)節(jié)之間缺乏有效的銜接和溝通，產(chǎn)品生產(chǎn)和加工部門只關(guān)注產(chǎn)品本身，而市場(chǎng)部門只重視銷售，并不考慮市場(chǎng)對(duì)產(chǎn)品設(shè)計(jì)和產(chǎn)品質(zhì)量的意見反饋。在市場(chǎng)把握上，依舊處于跟風(fēng)狀態(tài)，忽視對(duì)市場(chǎng)內(nèi)在規(guī)律和特點(diǎn)的把控。新市場(chǎng)需要開拓和發(fā)展，而多數(shù)企業(yè)并不具備積極開拓新市場(chǎng)的意識(shí)和思維，經(jīng)營模式陳舊、落后。這一系列問題，都將制約企業(yè)難以適應(yīng)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)。

2企業(yè)工商管理未來發(fā)展方向及管理模式探索分析

企業(yè)工商管理實(shí)質(zhì)上涉及企業(yè)發(fā)展的各個(gè)方面，無論是產(chǎn)品原料購買、產(chǎn)品加工生產(chǎn)，還是產(chǎn)品包裝及產(chǎn)品銷售，這一系列過程都涉及企業(yè)工商管理。而只有正確認(rèn)識(shí)企業(yè)工商管理的未來發(fā)展方向，選擇適應(yīng)企業(yè)發(fā)展和競(jìng)爭(zhēng)的管理模式，才能推動(dòng)企業(yè)在未來競(jìng)爭(zhēng)中立于不敗之地。

2.1企業(yè)工商管理未來發(fā)展方向概述

結(jié)合當(dāng)前時(shí)代環(huán)境和市場(chǎng)發(fā)展?fàn)顩r，做好企業(yè)管理尤為重要，尤其要有效改革發(fā)展企業(yè)工商管理。這是企業(yè)發(fā)展的未來趨勢(shì)和必經(jīng)之路。具體而言，企業(yè)工商管理未來的發(fā)展方向首先要，從影響企業(yè)發(fā)展的核心因素入手。這就要求企業(yè)工商管理工作進(jìn)一步提升人力資源管理、企業(yè)文化建設(shè)等一系列因素，充分認(rèn)識(shí)到這些因素在企業(yè)管理發(fā)展中重要性，積極推動(dòng)企業(yè)管理由傳統(tǒng)管理模式轉(zhuǎn)變?yōu)閷W(xué)習(xí)型、創(chuàng)新型管理模式。企業(yè)要做好人才隊(duì)伍建設(shè)工作。其次，針對(duì)以往企業(yè)管理過程中管理方式落后等一系列缺點(diǎn)和不足，企業(yè)要著力建設(shè)管控體系，進(jìn)一步明確企業(yè)發(fā)展思路，將企業(yè)發(fā)展與行業(yè)發(fā)展緊密結(jié)合起來。最后，企業(yè)發(fā)展的方向和必然是建立權(quán)責(zé)明晰、管理現(xiàn)代管理體系。企業(yè)要清晰把握市場(chǎng)發(fā)展態(tài)勢(shì)，制定正確的發(fā)展規(guī)劃和方案。

2.2企業(yè)工商管理模式探索概述

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1.1五段式教學(xué)階段

赫爾巴特早先提出的是四段式結(jié)構(gòu)式教學(xué)過程是：第一，明了（Clearness）?！懊髁恕笔墙虒W(xué)活動(dòng)的第一步，其活動(dòng)內(nèi)容包括老師的傳授新知識(shí)，學(xué)生專注于對(duì)新概念和教材的認(rèn)知和接受。此階段學(xué)生的心理狀態(tài)是靜止的、處于單純的新知識(shí)的接受過程。第二，聯(lián)想（Association）?！奥?lián)想”是指將新知識(shí)與過去的經(jīng)驗(yàn)進(jìn)行連接，形成某種暫時(shí)的“關(guān)聯(lián)”。但此時(shí)新舊知識(shí)的關(guān)聯(lián)仍處于模糊狀態(tài)，學(xué)生此時(shí)的心理會(huì)表現(xiàn)出想要理解這種關(guān)聯(lián)的期待。此階段教師應(yīng)注意通過分析教學(xué)，使學(xué)生對(duì)新舊知識(shí)產(chǎn)生聯(lián)合。第三，系統(tǒng)（System）。經(jīng)過“明了”、“聯(lián)想”兩階段，學(xué)生對(duì)新知識(shí)的吸收和對(duì)舊知識(shí)的整理，并對(duì)新舊知識(shí)產(chǎn)生了某種聯(lián)系，但還沒有融合為一體。此時(shí)“系統(tǒng)”階段是必要的，它是對(duì)新舊事物進(jìn)行檢查、整理，將新舊事物形成整體，使其具有內(nèi)在邏輯聯(lián)系和合理的秩序和位置，并尋求結(jié)論、規(guī)律。學(xué)生心理狀態(tài)是處于靜止的審思活動(dòng)，心理上處于分析和探究狀態(tài)。教師應(yīng)采用綜合教學(xué)，使學(xué)生對(duì)新舊知識(shí)整理深化，歸納和演繹，形成概念定理。第四，方法（Method）?！胺椒ā笔峭ㄟ^重復(fù)推廣應(yīng)用，進(jìn)一步驗(yàn)證原來假想的關(guān)系。“方法”即“應(yīng)用”或“練習(xí)”，比如作業(yè)、寫作與改錯(cuò)。讓學(xué)生在類似的情境中獲得對(duì)新知識(shí)的理解、提升、抽象。教師應(yīng)采用多種作業(yè)和練習(xí)方法，讓學(xué)生對(duì)新舊知識(shí)聯(lián)合應(yīng)用，使其成為自身所掌握的知識(shí)體系的一部分。之后，赫爾巴特的學(xué)生齊勒和賴因?qū)⑺?guī)定的四階段進(jìn)行了修改和擴(kuò)充，提出了著名的五個(gè)教學(xué)步驟，它們是：①預(yù)備：?jiǎn)酒鹩嘘P(guān)的舊觀念，以引起對(duì)新知識(shí)的興趣；②提示：講授新教材；③聯(lián)想（比較與抽象）：對(duì)新舊知識(shí)進(jìn)行分析比較，使之建立聯(lián)系；④總括：得出結(jié)論、定義或法則；⑤應(yīng)用：運(yùn)用得出的概念或法則解答課題或練習(xí)。使學(xué)生應(yīng)用所得的原則或知識(shí)結(jié)論來解決問題，使他們對(duì)新知識(shí)、新原則有更深的了解，并驗(yàn)證結(jié)論、原則的正確性。上述五個(gè)階段中，前四步是歸納推理的步驟，第五步是演繹的過程可見，五段式結(jié)構(gòu)式教學(xué)過程是一個(gè)完整、嚴(yán)密的方法論體系。赫爾巴特的教學(xué)論以及擴(kuò)充后的五段式教學(xué)法有下述兩大特點(diǎn)：一是提出“教育心理化”，使教學(xué)活動(dòng)與心理分析相結(jié)合，并以心理分析為基礎(chǔ)。二是教學(xué)過程的設(shè)計(jì)有嚴(yán)密的結(jié)構(gòu)形式，并使這一形式過程具有內(nèi)在邏輯聯(lián)系。否則，整個(gè)系統(tǒng)就會(huì)瓦解，教學(xué)效果也將付之東流。

1.2兩大教學(xué)原則

赫爾巴特的教學(xué)法內(nèi)含兩大基本教學(xué)原則：第一，興趣原則（Interest）。所謂興趣有其特別的意義，他解釋興趣是一種內(nèi)心的愿望，要使所獲得的觀念能保留在意識(shí)中，而且將以前所得觀念恢復(fù)到意識(shí)中，即教學(xué)必須先引起學(xué)生興趣。興趣是學(xué)生對(duì)知識(shí)產(chǎn)生探究的積極而強(qiáng)大的力量，教師要注意引導(dǎo)學(xué)生發(fā)自自愿的興趣，并采用分?jǐn)?shù)、獎(jiǎng)勵(lì)或競(jìng)爭(zhēng)的方式來鼓勵(lì)。第二，類化作用（Apperception）。類化作用是以舊經(jīng)驗(yàn)為吸收新知識(shí)的基礎(chǔ)。一種新觀念的體會(huì)必須用舊有的其它觀念來解釋，學(xué)生在接受新事物時(shí)，遵循著一條明顯的思維活動(dòng)流程：明了——聯(lián)想——系統(tǒng)——方法。教育性教學(xué)的條件是注意與統(tǒng)覺，在教學(xué)中必須引起學(xué)生的注意和興趣，同時(shí)必須讓學(xué)生在原有觀念的基礎(chǔ)上掌握新的觀念。

1.3三種教學(xué)類型

為了實(shí)現(xiàn)教學(xué)目的，遵循兩大教學(xué)原則，必須采用最適宜的教學(xué)方法。赫爾巴特認(rèn)為教學(xué)方法是完成教學(xué)任務(wù)所必須采用的形式及手段。赫爾巴特提出的三種教學(xué)方法是：第一，提示教學(xué)（敘述教學(xué)）。提示教學(xué)是一切教學(xué)的基礎(chǔ)和前提。提示教學(xué)應(yīng)以學(xué)生已有的經(jīng)驗(yàn)為基礎(chǔ)，是對(duì)經(jīng)驗(yàn)的模仿和復(fù)制，同時(shí)又是對(duì)經(jīng)驗(yàn)的進(jìn)一步擴(kuò)大。首先教師需了解學(xué)生心靈中現(xiàn)有的是什么觀念，隨之才要決定需提示哪些新觀念。面對(duì)經(jīng)驗(yàn)有限的學(xué)生，教師主要采取生動(dòng)活潑的講述，特別是有故事情節(jié)的講述，以喚起和補(bǔ)充學(xué)生的觀念，達(dá)到“心靈豐滿”。第二，分析教學(xué)。分析教學(xué)的作用就在于分析呈現(xiàn)在學(xué)生感官中的材料。這里有以下兩種情況：一是要通過分析，把一般性的事物抽象還原成構(gòu)成事物的基本形式、基本觀念。二是把逐步出現(xiàn)的事物分解為不同的層次。這種教學(xué)法主要通過談話或問答進(jìn)行，還可采用“爭(zhēng)論與辯駁”。分析教學(xué)所使用的材料應(yīng)是學(xué)生所熟悉的東西，因此它是以提示教學(xué)為前導(dǎo)的。但分析教學(xué)的局限是只能接受它所能找到的材料，而不能獲得普遍的知識(shí)，只有綜合教學(xué)才能使學(xué)生形成完整的認(rèn)識(shí)第三，綜合教學(xué)。綜合教學(xué)必須注意兩個(gè)方面：必須提出成分并促成它們的聯(lián)合，而最普通的一種綜合是聯(lián)結(jié)性的綜合，這種綜合形式發(fā)生在所有知識(shí)之中，是最重要的一種綜合。綜合教學(xué)應(yīng)及早開始，而且它的終點(diǎn)是永無止境的。按內(nèi)容綜合教學(xué)可分為經(jīng)驗(yàn)的綜合、思辯的綜合與同情的綜合等。一旦綜合的各因素能成為學(xué)生日常經(jīng)驗(yàn)的構(gòu)成部分，學(xué)生就會(huì)用這種逐漸形成的思維去整理知識(shí)，使知識(shí)順利地進(jìn)入已建立的“完美結(jié)構(gòu)”中，并獲得強(qiáng)大的知識(shí)獲取和學(xué)習(xí)能力。提示教學(xué)、分析教學(xué)和綜合教學(xué)三者是遞進(jìn)關(guān)系，分叉關(guān)系，必須統(tǒng)一選用，而不能截然分開。前者為后者提供基礎(chǔ)，后者是在前者基礎(chǔ)上的發(fā)展。應(yīng)兼用各種教學(xué)方式，將這三種教學(xué)方法結(jié)合起來，綜合運(yùn)用。

2“五段式教學(xué)法”的理論基礎(chǔ)

赫爾巴特是在教育史上首個(gè)明確地將心理學(xué)研究應(yīng)用于教育以及教育學(xué)研究，對(duì)后世的教育研究以及教育學(xué)研究的影響非常大。透過他所設(shè)計(jì)的思維的形式階段，仍讓我們能感知到其教學(xué)研究理論方法的科學(xué)和合理的成分。這一教學(xué)方法具有長(zhǎng)久的生命力，是因?yàn)樗裱私逃虒W(xué)工作的客觀規(guī)律，融會(huì)了許多具有現(xiàn)代教學(xué)理念的理論思想。首先，動(dòng)機(jī)激發(fā)論。學(xué)習(xí)活動(dòng)是人類重點(diǎn)的社會(huì)實(shí)踐活動(dòng)，它遵循其基本的人類活動(dòng)規(guī)律。而動(dòng)機(jī)是人類行為的驅(qū)動(dòng)力和持續(xù)努力的源泉。學(xué)習(xí)的動(dòng)機(jī)同樣是影響學(xué)生對(duì)學(xué)習(xí)活動(dòng)投入的努力程度和持續(xù)程度的重要因素，激發(fā)學(xué)習(xí)動(dòng)機(jī)是最有效的手段，是通過人際交往過程來產(chǎn)生的?！拔宥问浇虒W(xué)法”有助于在課堂學(xué)習(xí)中建立一種互動(dòng)的機(jī)制。其次，認(rèn)知發(fā)展論。個(gè)體的學(xué)習(xí)是在特定的社會(huì)文化歷史背景中進(jìn)行，并在這一環(huán)境中獲取支持和促進(jìn)?！拔宥问浇虒W(xué)法”允許教學(xué)互動(dòng)中的爭(zhēng)論、磋商、討論、協(xié)調(diào)等，以促進(jìn)學(xué)習(xí)者的認(rèn)知發(fā)展和社會(huì)性發(fā)展。其三，知識(shí)建構(gòu)論。人的交往會(huì)使個(gè)人對(duì)知識(shí)的重構(gòu)和意義的共享與協(xié)商起檢驗(yàn)的作用，通過合作性而非權(quán)威命令控制式的人際交往交流，來達(dá)到知識(shí)的建構(gòu)和重構(gòu)。“五段式教學(xué)法”中的教學(xué)過程事實(shí)上就是教師呈現(xiàn)新教材，并且讓學(xué)生感知這些教材，進(jìn)而使新舊知識(shí)互相“融合”并使知識(shí)系統(tǒng)化，然后通過“學(xué)習(xí)”等手段使學(xué)生運(yùn)用所學(xué)的知識(shí)。即從方法體系上保證了知識(shí)的傳承與發(fā)展，并將其作為評(píng)價(jià)教學(xué)效果的重要內(nèi)容。最后，教學(xué)交往論。即認(rèn)為教學(xué)是一個(gè)特殊的認(rèn)識(shí)過程和交往過程，要使教學(xué)交往盡可能充分和完整，應(yīng)該盡量多地采用直接交往，尤其是學(xué)生討論學(xué)習(xí)的直接交往?！拔宥问浇虒W(xué)法”直接改變了傳統(tǒng)教學(xué)中容易出現(xiàn)的生硬的灌輸、忽視學(xué)生的興趣、學(xué)生的學(xué)習(xí)熱情投入不足的問題，代表啟發(fā)式教學(xué)法的開啟?？梢?，“五段式學(xué)習(xí)法”是一種富有內(nèi)在邏輯性和實(shí)效性的教學(xué)理論體系和方法手段，使教師構(gòu)建與學(xué)生共筑知識(shí)，擴(kuò)展知識(shí)的有效學(xué)習(xí)環(huán)境的策略，也對(duì)豐富教學(xué)內(nèi)容，改變教學(xué)環(huán)境，改善師生關(guān)系，實(shí)現(xiàn)師生教學(xué)相長(zhǎng)有重要的意義。

3對(duì)我國獨(dú)立學(xué)院工商管理教學(xué)的啟示及應(yīng)用

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摘要：并購重組式招商引資作為以企業(yè)為載體實(shí)施的一種創(chuàng)新式招商引資方式，在促進(jìn)企業(yè)擴(kuò)大規(guī)模、戰(zhàn)略調(diào)整、競(jìng)爭(zhēng)力提升以及促進(jìn)區(qū)域經(jīng)濟(jì)發(fā)展等方面發(fā)揮著重要作用。本文從并購重組式招商引資概念出發(fā)，對(duì)并購重組式招商引資的作用及操作原則、具體實(shí)施措施以及在此過程中應(yīng)該注意的事項(xiàng)等進(jìn)行了探討。

關(guān)鍵詞：并購重組；招商引資；實(shí)施措施

并購重組是在市場(chǎng)規(guī)律作用下企業(yè)所有者為實(shí)現(xiàn)其資產(chǎn)最大增值目的而采取的對(duì)已有股權(quán)或資產(chǎn)進(jìn)行重新整合的產(chǎn)權(quán)交易行為。建立在并購重組基礎(chǔ)上的并購重組式招商引資．就是立足于原有企業(yè)并以其為載體，在遵循市場(chǎng)規(guī)律的作用下．通過資本市場(chǎng)運(yùn)作手段，利用其原有資源以并購重組方式吸引外來投資者對(duì)其進(jìn)行投資、整合，從而達(dá)到利用外部資金發(fā)展或調(diào)整企業(yè)自身結(jié)構(gòu)的一種創(chuàng)新式招商引資方式。

一、并購重組式招商引資的作用及操作原則

在全世界范圍內(nèi)．公司并購重組已經(jīng)成為現(xiàn)資的一種主流形式。改革開放以后，我國企業(yè)開始嘗試各種類型的并購重組活動(dòng)．加入WTO后這一進(jìn)程進(jìn)一步加速，為很多企業(yè)和地區(qū)通過并購重組式招商引資提供了機(jī)遇。這一創(chuàng)新式招商引資方式對(duì)我國企業(yè)發(fā)展及地區(qū)招商引資起到了重要作用。然而，只有在具體操作過程中遵循一定的原則．才能使這些效果充分體現(xiàn)出來。

（一）并購重組式招商引資的作用

首先，有利于企業(yè)擴(kuò)張的實(shí)現(xiàn)及其競(jìng)爭(zhēng)力的提升。在當(dāng)今激烈的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)條件下，企業(yè)如何生存下去是許多企業(yè)面臨的重大問題，因而，對(duì)于一個(gè)企業(yè)來說，要想進(jìn)一步擴(kuò)張是比較困難的。然而，并購重組式的招商引資為企業(yè)擴(kuò)張?zhí)峁┝艘粭l捷徑。招商引資方企業(yè)可以此種方式利用各種資金等資源跨地區(qū)、跨行業(yè)、跨所有制的有序流動(dòng)機(jī)會(huì)獲得自身發(fā)展所需要的相應(yīng)資源，從而減少競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手?jǐn)?shù)量、擴(kuò)大市場(chǎng)占有率，使企業(yè)規(guī)模迅速擴(kuò)大并提升其競(jìng)爭(zhēng)力。

其次，有利于企業(yè)結(jié)構(gòu)的調(diào)整及其戰(zhàn)略目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。對(duì)于有結(jié)構(gòu)調(diào)整需求的一些企業(yè)而言，其可能由于面臨資源有限或已有資源不利于結(jié)構(gòu)調(diào)整等一系列問題使這種需求不能實(shí)現(xiàn)．而并購重組式招商引資方式能夠使其有選擇地引進(jìn)并購重組對(duì)象，并在雙方已有資源基礎(chǔ)上加強(qiáng)戰(zhàn)略合作，實(shí)現(xiàn)結(jié)構(gòu)調(diào)整。特別是在市場(chǎng)和產(chǎn)業(yè)政策導(dǎo)向的作用下．如果能夠積極利用這一方式與外部企業(yè)集團(tuán)或龍頭企業(yè)實(shí)現(xiàn)并購重組，利用它們的管理、技術(shù)、戰(zhàn)略轉(zhuǎn)型經(jīng)驗(yàn)等對(duì)自身進(jìn)行優(yōu)化組合，就會(huì)更容易實(shí)現(xiàn)自身的戰(zhàn)略目標(biāo)。

再次．有利于企業(yè)資源作用的充分發(fā)揮及其使用效率的提高。有些企業(yè)在其整個(gè)發(fā)展過程中形成了一些不能充分發(fā)揮其作用的閑置資源或剩余生產(chǎn)力，這些資源或生產(chǎn)力不但不能給企業(yè)帶來應(yīng)有的利潤(rùn)．有些甚至還給企業(yè)帶來一定的維持成本或費(fèi)用。因此，通過利用并購重組式招商引資方式引進(jìn)管理能力相對(duì)較強(qiáng)、運(yùn)作效率相對(duì)較高的投資者進(jìn)行合資、合作，便能夠?qū)崿F(xiàn)對(duì)這些資源或剩余生產(chǎn)力的重新整合，提高其使用效率，創(chuàng)造新的價(jià)值。

最后．有利于多元投資者的引進(jìn)以及企業(yè)經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)的降低。并購重組式招商引資不但具有實(shí)現(xiàn)企業(yè)擴(kuò)張、戰(zhàn)略調(diào)整、經(jīng)營效率提高等作用，還可以比較容易地實(shí)現(xiàn)多元化投資主體的引進(jìn)．進(jìn)而分散企業(yè)經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)，提高企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)承受能力。

（二）并購重組式招商引資操作中應(yīng)遵循的原則

目標(biāo)明確性原則。在并購重組式招商引資中，招商引資企業(yè)如果沒有明確的戰(zhàn)略發(fā)展目標(biāo)，特別是并購重組的戰(zhàn)略目標(biāo)．就不會(huì)從長(zhǎng)期視角來審視戰(zhàn)略重組的意義，缺少制定具體并購重組計(jì)劃的理性思考，不能從全局戰(zhàn)略角度來實(shí)施并購重組．從而增加其失敗的可能性。因此，并購重組招商引資主體在并購重組式招商引資的計(jì)劃階段以及實(shí)施階段都始終要有其明確的目標(biāo)。

依法依規(guī)原則。在企業(yè)并購重組過程以及并購重組后的整合過程中，需要對(duì)并購重組雙方的共同要素進(jìn)行重新安排。然而，在并購重組過程中，要受到相關(guān)法律法規(guī)的制約，后期的整合過程中也會(huì)涉及經(jīng)營權(quán)、抵押權(quán)以及其他商標(biāo)、專利等知識(shí)產(chǎn)權(quán)．所有這些都需要法律法規(guī)的保障，這樣才能避免可能出現(xiàn)的法律風(fēng)險(xiǎn)。因此，在整個(gè)過程中，要始終堅(jiān)持依法依規(guī)原則，促進(jìn)并購重組雙方合作的可持續(xù)性以及并購重組戰(zhàn)略目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。

優(yōu)勢(shì)互補(bǔ)性原則。并購重組只有達(dá)到優(yōu)勢(shì)互補(bǔ)才有意義，也才能使并購重組的措施在實(shí)施過程中更加順利。因此，企業(yè)在進(jìn)行并購重組式招商引資戰(zhàn)略實(shí)施前，要立足于自身客觀實(shí)際，并對(duì)自身做出詳細(xì)、全面的分析，找出自身優(yōu)劣勢(shì)，明確招商引資所依據(jù)的資源載體，然后在此基礎(chǔ)上依據(jù)優(yōu)勢(shì)互補(bǔ)性原則，實(shí)現(xiàn)對(duì)并購重組對(duì)象的選擇、戰(zhàn)略的制定與實(shí)施。

市場(chǎng)化運(yùn)作原則。當(dāng)今的經(jīng)濟(jì)是一種在市場(chǎng)規(guī)律作用主導(dǎo)下的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，并購重組式招商引資作為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)運(yùn)作的一種有效形式，其必然受到市場(chǎng)規(guī)律的作用。因此，在具體操作中，要始終堅(jiān)持市場(chǎng)化的運(yùn)作原則，使并購重組主體的主觀能動(dòng)性在市場(chǎng)規(guī)律作用下發(fā)揮最大效用。

二、并購重組式招商引資的具體實(shí)施措施

（一）注重對(duì)自身現(xiàn)狀的客觀分析及合作對(duì)象的選擇

1．對(duì)自身現(xiàn)狀的客觀分析

招商引資企業(yè)在對(duì)自身狀況進(jìn)行分析時(shí)．首先要考慮到其所在行業(yè)的市場(chǎng)結(jié)構(gòu)、企業(yè)自身競(jìng)爭(zhēng)力等因素，這決定著企業(yè)自身實(shí)施并購重組式招商引資是否必要。其次要考慮企業(yè)自身的發(fā)展戰(zhàn)略，它決定著并購重組對(duì)象選擇的目標(biāo)性、并購重組的可行性以及企業(yè)后續(xù)發(fā)展的持續(xù)性。再次要對(duì)企業(yè)發(fā)展過程中所具有的優(yōu)劣勢(shì)進(jìn)行分析，因?yàn)樗绊懼①徶亟M操作方式及手段的選擇。企業(yè)所具有的優(yōu)勢(shì)是企業(yè)并購重組式招商引資的最大籌碼，而對(duì)劣勢(shì)進(jìn)行分析不但能增加其對(duì)自身的認(rèn)識(shí)，更重要的是它能夠促使并購重組招商引資者在招商引資談判中變被動(dòng)為主動(dòng)。

2．對(duì)招商引資對(duì)象的選擇

在招商引資對(duì)象的選擇上，要與其對(duì)自身狀況的分析特別是發(fā)展戰(zhàn)略目標(biāo)結(jié)合起來。首先，建立招商引資信息庫，對(duì)有意向進(jìn)行并購重組的企業(yè)從其規(guī)模、企業(yè)性質(zhì)、企業(yè)所在區(qū)域、戰(zhàn)略目標(biāo)及發(fā)展趨勢(shì)等方面進(jìn)行綜合分析，根據(jù)分析結(jié)果有選擇性地初步挑選并購重組對(duì)象。這樣，能夠使并購重組式招商引資更具目的性，也能降低招商引資的風(fēng)險(xiǎn)與成本。其次，要盡量選擇符合產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移規(guī)律及產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移政策的企業(yè)為目標(biāo)對(duì)象，這樣，不但便于并購重組式招商引資的實(shí)現(xiàn)，同時(shí)有可能在此過程中獲得相應(yīng)的政策支持。再次，在分析某一具體的潛在并購重組對(duì)象時(shí)．要重點(diǎn)分析其并購重組的戰(zhàn)略、原因及其可能采取的具體并購重組方式，這決定著它們與招商引資者實(shí)施并購重組的意愿以及這一意愿的強(qiáng)烈程度。

（二）并購重組式招商引資的具體操作方式

1．股權(quán)轉(zhuǎn)讓式招商引資

股權(quán)轉(zhuǎn)讓是指企業(yè)所有者依法將自己的股份讓渡給他人并使之成為企業(yè)所有者的一種交易方式．具體分為部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓和全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓兩種形式，也是企業(yè)募集資本、產(chǎn)權(quán)流動(dòng)重組、資源優(yōu)化配置的重要形式，可以有力促進(jìn)招商引資的實(shí)現(xiàn)。在股權(quán)轉(zhuǎn)讓式招商引資中，招商引資企業(yè)要注意做好該企業(yè)或項(xiàng)目的宣傳與推介工作，給予招商引資潛在對(duì)象以足夠多的信息，以吸引其前來投資洽談。同時(shí)，要充分發(fā)揮產(chǎn)權(quán)交易所的作用，為股權(quán)轉(zhuǎn)讓式融資提供較大平臺(tái)．提高企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓式招商引資的效率，降低其交易費(fèi)用。

2．增資擴(kuò)股式招商引資

增資擴(kuò)股式招商引資是指企業(yè)通過向社會(huì)募集股份、發(fā)行股票以及新股東投資入股、原股東增加投資等方式增加企業(yè)資本金的一種吸收增量式招商引資方式。一般而言，企業(yè)在其資金不足時(shí)可以采取這一方式進(jìn)行招商引資，其關(guān)健是要分析自身的資本結(jié)構(gòu)以及能夠體現(xiàn)其核心競(jìng)爭(zhēng)力的盈利能力．并做到對(duì)它們的優(yōu)化整合，以提高招商引資的吸引力。在選擇增資擴(kuò)股方式引進(jìn)投資者時(shí)，要明確增資擴(kuò)股所獲資金的使用方向，做好資金需求量的定量分析及籌資渠道分析。

3．合資合作的嫁接式招商引資

每一企業(yè)都有其自身的資產(chǎn)存量，這些資產(chǎn)存量可能是企業(yè)現(xiàn)有的土地、廠房、設(shè)備等有形產(chǎn)權(quán)．也可能是知識(shí)產(chǎn)權(quán)、商譽(yù)等無形資產(chǎn)。然而，單靠其僅有的存量資產(chǎn)有時(shí)不能保證企業(yè)進(jìn)一步擴(kuò)大規(guī)模、開拓市場(chǎng)等戰(zhàn)略目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。因此，這些企業(yè)就可以這些資產(chǎn)為載體，吸引那些能夠彌補(bǔ)其劣勢(shì)存量資產(chǎn)的企業(yè)以及能夠?qū)崿F(xiàn)與其資產(chǎn)有效結(jié)合的企業(yè)前來合資合作，實(shí)現(xiàn)招商引資以及對(duì)自身重組整合的目的。這種合資合作的嫁接式招商引資方式能夠使雙方的市場(chǎng)、技術(shù)、品牌、管理網(wǎng)絡(luò)等要素互相滲透，融合發(fā)展。一方面，有利于前來嫁接的投資者降低生產(chǎn)成本．拉長(zhǎng)增值鏈條；另一方面，有利于招商引資企業(yè)盤活其存量資產(chǎn)、提高收益率，客觀上也促進(jìn)了招商引資的實(shí)現(xiàn)。在實(shí)際操作中，招商引資企業(yè)要充分評(píng)估自身的存量資產(chǎn)，這樣才能有目的、有效率地實(shí)現(xiàn)與對(duì)方的并購重組目標(biāo)。同時(shí)，要考慮自身存量資產(chǎn)與即將要引進(jìn)存量資產(chǎn)之間結(jié)合的可行性和預(yù)期收益。

4．資產(chǎn)分割或剝離重組式招商引資

企業(yè)在發(fā)展過程中．其自身都會(huì)逐步形成具有核心地位的戰(zhàn)略優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)，也會(huì)形成不利于其發(fā)展的劣質(zhì)資產(chǎn)。因此，如果以整個(gè)企業(yè)為載體吸引投資者前來投資，劣質(zhì)資產(chǎn)必然會(huì)影響投資者的投資積極性，對(duì)想通過招商引資來擴(kuò)大企業(yè)規(guī)模的所有者將產(chǎn)生不利影響。有鑒于此，企業(yè)可以在分析其整體資產(chǎn)的基礎(chǔ)上．區(qū)分出優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)與劣質(zhì)資產(chǎn)，將不適于企業(yè)長(zhǎng)期發(fā)展、成長(zhǎng)潛力小以及影響企業(yè)整體業(yè)務(wù)發(fā)展的部門、產(chǎn)品生產(chǎn)線等劣質(zhì)資產(chǎn)分割或剝離出來。對(duì)于這些通過分割或剝離出來的劣質(zhì)資產(chǎn)，可以采取將其轉(zhuǎn)讓出去的方式以提高招商引資的整體吸引力，也可以其為載體來引進(jìn)那些對(duì)這些劣質(zhì)資產(chǎn)有比較優(yōu)勢(shì)的投資者前來投資合作．提高這些資產(chǎn)的利用效率。而對(duì)于分割或剝離出來的那些優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)，可以通過實(shí)施優(yōu)化再組合的方式使其形成新的資產(chǎn)，然后以此存量來吸引投資者合資合作。比如，在資產(chǎn)分割或剝離重組中．利用優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)構(gòu)成的“殼”資源進(jìn)行并購重組式招商引資，其對(duì)投資者將產(chǎn)生較大的吸引力。

三、并購重組式招商引資中應(yīng)該注意的事項(xiàng)

（一）并購重組式招商引資過程中的風(fēng)險(xiǎn)分析

中國企業(yè)的并購重組時(shí)代已經(jīng)到來。中國企業(yè)通過并購重組進(jìn)行招商引資來配置、優(yōu)化資源，構(gòu)建競(jìng)爭(zhēng)力的方式必將成為區(qū)域經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要方式之一。但不可回避的事實(shí)是，企業(yè)的這一并購重組招商引資活動(dòng)蘊(yùn)涵著極為復(fù)雜和極易爆發(fā)的諸多風(fēng)險(xiǎn)，比如，決策失誤風(fēng)險(xiǎn)、管理不當(dāng)風(fēng)險(xiǎn)以及對(duì)企業(yè)并購重組威脅較大的法律風(fēng)險(xiǎn)。從某種意義上說，對(duì)這些風(fēng)險(xiǎn)控制能力的強(qiáng)弱以及效果的好壞決定著并購重組式招商引資的成敗。因而，在整個(gè)并購重組式招商引資過程中．要時(shí)刻保持風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)以及對(duì)風(fēng)險(xiǎn)分析與風(fēng)險(xiǎn)防范的重視，加大風(fēng)險(xiǎn)管理方面的投入，系統(tǒng)地研究這一過程中可能遇到的風(fēng)險(xiǎn)及其特征，制定相應(yīng)的治理措施防范或抑制其發(fā)生，降低風(fēng)險(xiǎn)損失。如果有必要，還可以通過聘請(qǐng)專業(yè)中介機(jī)構(gòu)來做相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)分析、預(yù)防等工作．以此提高風(fēng)險(xiǎn)治理水平，促進(jìn)并購重組式招商引資的實(shí)現(xiàn)。

（二）并購重組式招商引資后的整合

企業(yè)并購重組后的整合效果決定著并購重組的成敗，這是招商引資后進(jìn)一步培育企業(yè)核心競(jìng)爭(zhēng)力的有效途徑，也是雙方戰(zhàn)略性資源與能力的轉(zhuǎn)移及運(yùn)用。整合會(huì)帶來生產(chǎn)成本的降低、品牌的集中、更好產(chǎn)品及服務(wù)的提供，同時(shí)也存在著一系列的挑戰(zhàn)，比如業(yè)務(wù)及人員整合難度等。企業(yè)的并購重組并不是簡(jiǎn)單地收購、聯(lián)合其他企業(yè)的資本運(yùn)營方式，而是多種要素的復(fù)雜組合及整合過程。在并購重組后，即使形成了核心競(jìng)爭(zhēng)力要素，如果不注重并購重組后知識(shí)、管理、技術(shù)、文化等競(jìng)爭(zhēng)力要素的整合，這些并購重組起來的要素也不能發(fā)揮其應(yīng)有的作用，也達(dá)不到并購重組后所謂的“優(yōu)勢(shì)互補(bǔ)、資源共享”的效果。因此，企業(yè)在并購重組后的整合中要注意從經(jīng)營戰(zhàn)略、組織與制度、人力資源、企業(yè)文化以及財(cái)務(wù)等方面進(jìn)行全面整合，只有這樣，才能夠達(dá)到并購重組的理想效果，才能夠?qū)崿F(xiàn)企業(yè)的可持續(xù)發(fā)展。

篇4

一、思想認(rèn)識(shí)上新提高—要站在講政治的高度，進(jìn)一步提高搞好國企改革和發(fā)展的戰(zhàn)略意義的認(rèn)識(shí)

國有企業(yè)是建設(shè)有中國特色社會(huì)主義的重要經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)，又是經(jīng)濟(jì)制度中以公有制為主體的重要組成部分，在國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展中處于重要支柱和主導(dǎo)作用，是國際、國內(nèi)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中的主要主體。搞好國有企業(yè)，才能增強(qiáng)我國經(jīng)濟(jì)實(shí)力，國防寒力和民族凝聚力，鞏固和完善社會(huì)主義制度。所以搞好國有企業(yè)不僅是一個(gè)重大的經(jīng)濟(jì)問題，也是一個(gè)重大的政治問題。國有企業(yè)是經(jīng)濟(jì)體制改革的中心環(huán)節(jié)，能不能搞好國有企業(yè)，關(guān)系到經(jīng)濟(jì)體制的成敗，關(guān)系到社會(huì)主義制度前途命運(yùn)問題。因此，我們必須增強(qiáng)搞好國有企業(yè)的政治責(zé)任感，盡職盡責(zé)地做好支持服務(wù)工作。

（2）增強(qiáng)服務(wù)觀念，提高拓寬職能作用認(rèn)識(shí)

為國企改革和發(fā)展服務(wù)，是工商行政管理部門的重要職責(zé)。在市場(chǎng)監(jiān)管執(zhí)法中，既要嚴(yán)格依法行政，又要為國企改革和發(fā)展服務(wù)，這既是我們工作的出發(fā)點(diǎn)，也是我們工作的落腳點(diǎn)、在經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)與上層建筑相互關(guān)系中，歸根到底還要靠經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。有人認(rèn)為我們做好本職工作，就是支持國企改革和發(fā)展，但對(duì)解決國企發(fā)展的難題是無能為力的。這種認(rèn)識(shí)是不全面的，我們要在實(shí)踐中，把職能管理與服務(wù)經(jīng)濟(jì)，把宗旨與手段融為一體，運(yùn)用好，拓寬職能服務(wù)作用，更好地為國企改革和發(fā)展服務(wù)。

（3）增強(qiáng)創(chuàng)新觀念，提高開拓發(fā)展務(wù)實(shí)認(rèn)識(shí)

在促進(jìn)國企改革和發(fā)展上，要繼續(xù)解放思想，不斷開拓創(chuàng)新，克服固步自封的思想。有人認(rèn)為我們支持國企改革搞了多年，制定了若干個(gè)支持政策措施，做了許多實(shí)際工作，過去該做的基本都做了，現(xiàn)在也沒有更好的招法，因而一段時(shí)間內(nèi)對(duì)支持國企改革和發(fā)展工作停滯在一般水平上，主動(dòng)采取實(shí)際步驟介入不多，幫助解決實(shí)際問題也不多。我們要改革這種思想狀態(tài)，認(rèn)真落實(shí)《決定》精神，進(jìn)一步轉(zhuǎn)變觀念，深入實(shí)際，搞好調(diào)研，根據(jù)新的形勢(shì)任務(wù)和情況變化，完善支持國企改革和發(fā)展的政策措施，扎扎實(shí)實(shí)的多做實(shí)事，幫助企業(yè)排憂解難。

二、職能發(fā)揮上新擴(kuò)展—要圍繞國企改革和發(fā)展，進(jìn)一步發(fā)揮工商行政管理職能作用

在貫徹、落實(shí)推進(jìn)國企改革發(fā)展的目標(biāo)、任務(wù)、指導(dǎo)方針和政策措施動(dòng)作環(huán)節(jié)中找準(zhǔn)工商職能介入的結(jié)合。

（一）著力選好介入國企改革和發(fā)展的結(jié)合點(diǎn)

重點(diǎn)是搞好“八個(gè)方面結(jié)合點(diǎn)”工作

1、結(jié)合以公有制為主體，多種所有制共同發(fā)展的新形勢(shì)，在探索公有制多種實(shí)現(xiàn)形式，大力發(fā)展股份制和混合所有制經(jīng)濟(jì)、重要企業(yè)由國家控股上發(fā)揮職能推進(jìn)作用。

2、要結(jié)合調(diào)整國民經(jīng)濟(jì)布局，產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)優(yōu)化升級(jí)的發(fā)展趨勢(shì)，在所有制探索調(diào)整、提高國有經(jīng)濟(jì)控制力上發(fā)揮職能推進(jìn)作用。

3、要結(jié)合國有企業(yè)實(shí)施戰(zhàn)略改組，充分發(fā)揮市場(chǎng)機(jī)制作用的情況下，在著力培育大型企業(yè)和企業(yè)集團(tuán)、放開搞活中小企業(yè)，建立優(yōu)勝劣汰機(jī)制上發(fā)揮職能推進(jìn)作用。

4、要結(jié)合建立現(xiàn)代企業(yè)制度，在對(duì)國有大中型企業(yè)實(shí)現(xiàn)規(guī)范的公司制度改造、健全法人治理機(jī)構(gòu)，面向市場(chǎng)轉(zhuǎn)換經(jīng)營機(jī)制上發(fā)揮推進(jìn)作用。

5、要結(jié)合改善國有企業(yè)資產(chǎn)負(fù)債結(jié)構(gòu)，在深化企業(yè)內(nèi)部改革，深化企業(yè)內(nèi)部改革上，幫助企業(yè)增資減債，促進(jìn)債務(wù)和資產(chǎn)重組上發(fā)揮職能推進(jìn)作用。

6、要結(jié)合穩(wěn)定推進(jìn)分離企業(yè)，辦社會(huì)職能，在繼續(xù)做好減員增效、再就業(yè)和社會(huì)保障工作，廣開就業(yè)門路上發(fā)揮職能推進(jìn)作用。

7、要結(jié)合國內(nèi)外市場(chǎng)需求的變化，在加快國企技術(shù)進(jìn)步和企業(yè)升級(jí)，加強(qiáng)現(xiàn)有企業(yè)技術(shù)改造，促進(jìn)科技企業(yè)化和科技成果向現(xiàn)實(shí)生產(chǎn)力轉(zhuǎn)化上發(fā)揮職能推進(jìn)作用。

8、要結(jié)合健全社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)法律制度，在發(fā)展各類市場(chǎng)，維護(hù)經(jīng)濟(jì)秩序，創(chuàng)造良好的外部環(huán)境上發(fā)揮職能推進(jìn)作用。

（二）運(yùn)用工商職能支持國企改革和發(fā)展

重點(diǎn)搞好三個(gè)方面工作

1、關(guān)于市場(chǎng)主體準(zhǔn)入資格。主要是支持促進(jìn)國企改革和發(fā)展的新空間和新增長(zhǎng)點(diǎn)，在符合基本條件的情況下，對(duì)企業(yè)設(shè)立、變更、注銷的條件及程序、名稱、經(jīng)營資格、出資方式、投資比例等一些具體問題，從扶持培育的角度，進(jìn)行具體分析，不搞機(jī)械的死扣條款。

2、關(guān)于市場(chǎng)行為監(jiān)管。主要是運(yùn)用工商綜合職能規(guī)范國企市場(chǎng)行為，推進(jìn)國企健康有序發(fā)展。如運(yùn)用商標(biāo)監(jiān)管職能國企商品的專用權(quán)；運(yùn)用廣告監(jiān)管職能推進(jìn)國企占領(lǐng)和開拓市場(chǎng)；運(yùn)用合同監(jiān)管職能維護(hù)國企正當(dāng)合法權(quán)益；運(yùn)用市場(chǎng)監(jiān)管職能營造良好的競(jìng)爭(zhēng)環(huán)境；運(yùn)用個(gè)私經(jīng)濟(jì)監(jiān)管職能開辟拓寬下崗職工再就業(yè)渠道等。

3、關(guān)于市場(chǎng)交易（競(jìng)爭(zhēng)）違法行為查處。主要是健全投訴舉報(bào)網(wǎng)絡(luò)，發(fā)揮專群結(jié)合的力量，加大公平交易，消費(fèi)保護(hù)和市場(chǎng)監(jiān)察的力度；強(qiáng)化同有關(guān)部門、行業(yè)組織以及區(qū)域同行間的共管、協(xié)管、群管、聯(lián)管作用。發(fā)揮整體辦案力量，嚴(yán)厲查處各類違章違法行為，保護(hù)生產(chǎn)經(jīng)營者和消費(fèi)者的合法權(quán)益，維護(hù)市場(chǎng)公平競(jìng)爭(zhēng)秩序。

三、支持舉措上新突破—要充分運(yùn)用工商整體職能合力，進(jìn)一步強(qiáng)化支持國企改革和發(fā)展的政策措施

隨著國企改革和發(fā)展的深化，原有的支持發(fā)展政策措施有些已不適應(yīng)，有必要重新進(jìn)行修改補(bǔ)充，但在修改補(bǔ)充時(shí)要注重把握好四條原則。

（1）把握“三個(gè)有利于”判斷是非的標(biāo)準(zhǔn)

針對(duì)執(zhí)法中難辦的事情和政策界限不清的問題，依據(jù)“三個(gè)有利于”標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行處理，對(duì)促進(jìn)國企改革發(fā)展有利的，就堅(jiān)決予以支持，不要怕?lián)L(fēng)險(xiǎn)；對(duì)沒有明文規(guī)定，又不太合理的問題，不要急于操作，待研究和請(qǐng)示上級(jí)后再辦，不要怕告狀。違背“三個(gè)有利于”標(biāo)準(zhǔn)的，有礙國企改革發(fā)展的，要果斷的予以制止，要解釋清楚，不要怕得罪人。

（2）把握從具體情況出發(fā)，實(shí)事求是處理問題

在執(zhí)法中遇到復(fù)雜的新問題，不要推托回避矛盾，不要用老眼光看新形勢(shì)，拿老辦法套新事物。處理每項(xiàng)事務(wù)，都要根據(jù)不同情況分別對(duì)待。要敢于解放思想，勇于開拓創(chuàng)新，努力實(shí)踐探索，尋找解決新途徑。要采取有原則的放寬政策、有條件的靈活掌握、有把握的機(jī)動(dòng)處置、有范圍的變通處理的辦法，切忌不分青紅皂白一律對(duì)待。

（3）把握從解決實(shí)際問題入手，真正幫助企業(yè)排憂解難

企業(yè)改革發(fā)展涉及到工商行政管理職能的事項(xiàng)，我們?nèi)魏尾块T都要積極主動(dòng)去協(xié)調(diào)。能辦的要認(rèn)真辦好，有規(guī)定不能辦的耐心解釋。對(duì)企業(yè)不要講空話，也不要辦虛事，更不要隨便許愿。在支持國企改革上，要加大扶持力度，加大深入程度，加大抓實(shí)程度，切實(shí)解決問題。

（4）把握嚴(yán)格依法行政，強(qiáng)化執(zhí)法監(jiān)督工作

各執(zhí)法窗口單位和轄區(qū)執(zhí)法管理部門，要加強(qiáng)對(duì)企業(yè)法規(guī)宣傳，引導(dǎo)企業(yè)自覺守法、護(hù)法。努力做到事前教育防范，事中監(jiān)管規(guī)范，事后查處引導(dǎo)，做到防堵打治結(jié)合。要加大監(jiān)管執(zhí)法力度，整治市場(chǎng)秩序，矯正不法行為，查處違章違法，保護(hù)正當(dāng)合法權(quán)益，營造良好競(jìng)爭(zhēng)環(huán)境。對(duì)執(zhí)法人員違犯執(zhí)法規(guī)定的，要追究有關(guān)人員的責(zé)任，維護(hù)執(zhí)法的嚴(yán)肅性和權(quán)威性。

四、管理服務(wù)上新作風(fēng)—要深化執(zhí)法公示制的實(shí)施，進(jìn)一步提高執(zhí)法水平和服務(wù)質(zhì)量

在支持國企改革發(fā)展的管理和服務(wù)工作上，必須重點(diǎn)抓好四項(xiàng)工作。

（一）真心實(shí)意地為支持國企改革和發(fā)展服務(wù)

我們要為企業(yè)當(dāng)好公仆，承擔(dān)法律問瓿，做好經(jīng)濟(jì)衛(wèi)士，塑造新的形象。主要是旗幟鮮明的政治形象，促經(jīng)濟(jì)發(fā)展的服務(wù)形象，公開公正執(zhí)法的權(quán)威形象，文明禮貌的道德形象，敬業(yè)奉獻(xiàn)的廉政形象。我們要忠誠的為企業(yè)改革發(fā)展服務(wù)，做到便捷服務(wù)企業(yè)，接待熱情周到，咨詢耐心細(xì)致，辦事認(rèn)真高效，處罰公開公正等，使企業(yè)高興滿意，感受到我們“接待熱心，服務(wù)稱心，辦事放心，處罰順心（服氣）”。

（二）全面實(shí)施工商執(zhí)法公示制

全系統(tǒng)在行政執(zhí)法，政務(wù)保障、事務(wù)服務(wù)等三個(gè)方面實(shí)行了公示制，進(jìn)一步規(guī)范執(zhí)法和辦事行為。我們將支持改革發(fā)展的政策措施向企業(yè)公示，做到內(nèi)容簡(jiǎn)潔明了，通俗易懂，條款清晰，措施具體。讓每個(gè)企業(yè)都明白，工商部門是怎樣支持促進(jìn)改革發(fā)展的，具體辦事部門不按規(guī)定執(zhí)行承擔(dān)責(zé)任等，從而提高辦事效率和質(zhì)量，把政策措施落實(shí)到企業(yè)。

（三）深入到企業(yè)搞好管理和服務(wù)工作

在支持國企改革發(fā)展服務(wù)上，努力做到企業(yè)有問必答，有召喚立即到廠，有難題設(shè)法幫助。在日常監(jiān)管執(zhí)法中，按執(zhí)法責(zé)任區(qū)管轄，實(shí)行大型企業(yè)定點(diǎn)聯(lián)系，中小企業(yè)分片聯(lián)系，重大項(xiàng)目跟蹤服務(wù)，難點(diǎn)問題現(xiàn)場(chǎng)解決，突出問題特殊辦理。有個(gè)分局支持企業(yè)改革發(fā)展，采取了“研討明方向，調(diào)研出思路，支持有措施，服務(wù)展形象，執(zhí)法樹權(quán)威，實(shí)干出成果“的有效做法。

篇5

論文摘要：商事登記與物權(quán)登記盡管都屬于登記制度，但其還是存在很大的差異性。本文試從法律性質(zhì)、價(jià)值取向以及法律效力這幾個(gè)方面對(duì)兩種制度進(jìn)行比較分析，以期對(duì)兩種制度有進(jìn)一步的了解。

論文關(guān)鍵詞 商事登記 物權(quán)登記 價(jià)值取向

商事登記，又叫商業(yè)登記，指商業(yè)籌辦人為設(shè)立、變更或終止商事主體資格，而依法定的程序?qū)⒎梢?guī)定的應(yīng)登記事項(xiàng)向登記主管機(jī)關(guān)申請(qǐng)，并被登記主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記公告的法律行為。 物權(quán)登記，在現(xiàn)有的法律制度中強(qiáng)制性的物權(quán)登記只有不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)登記，對(duì)于動(dòng)產(chǎn)的物權(quán)是否需要登記沒有強(qiáng)制性規(guī)定。不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)登記，又稱之為不動(dòng)產(chǎn)登記是指經(jīng)權(quán)利人申請(qǐng)國家有關(guān)登記部門將有關(guān)申請(qǐng)人的不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)設(shè)立、變更、移轉(zhuǎn)等事項(xiàng)記載于不動(dòng)產(chǎn)登記簿的事實(shí)。 盡管對(duì)于商事登記和物權(quán)登記的概念，學(xué)理上存在很多爭(zhēng)議，此處只是引用了我比較認(rèn)同的一種說法。從兩者的概念，不難發(fā)現(xiàn)商事登記是一種法律行為，而物權(quán)登記是一種事實(shí)行為(其實(shí)對(duì)于物權(quán)登記到底屬于法律行為還是一種事實(shí)行為，也存在爭(zhēng)議)。對(duì)于商事登記與物權(quán)登記制度的差異性，本文主要是從兩者的性質(zhì)、價(jià)值取向和效力這幾個(gè)方面來進(jìn)行論述。

一、商事登記與物權(quán)登記行為的法律性質(zhì)的比較

從兩者的法律性質(zhì)來看，商事登記行為在性質(zhì)上具有雙重屬性，同時(shí)具備公法與私法的性質(zhì)，而且是以行政行為為主要，民事行為為次要的一種行為，且是行政行為中的一種行政確認(rèn)行為。而物權(quán)登記應(yīng)理解為民事登記，是一種私法上的民事行為。從價(jià)值取向來看，商事登記與物權(quán)登記在安全與效率的價(jià)值取向上側(cè)重點(diǎn)是不同的。

(一)商事登記行為的法律性質(zhì)

商事登記作為商法的一個(gè)重要組成部分其法律性質(zhì)立法上少有定位，學(xué)者們也存在頗多爭(zhēng)論。從對(duì)法律的公私法劃分理論出發(fā)，有人認(rèn)為商事登記屬于公法行為，也有人認(rèn)為是一種私法行為。認(rèn)為是公法行為的原因是其屬于商組織法的范疇，而商組織法有明顯的強(qiáng)制性規(guī)定;認(rèn)為商事登記行為是一種私法行為的原因是它是商事登記的內(nèi)容主要是對(duì)主體資格和營業(yè)資格的確認(rèn)，屬于確權(quán)行為，而這種行為是一種私法行為。還有學(xué)者將商事登記界定為具有公法、私法雙重性質(zhì)的一種法律制度。對(duì)于以上幾種學(xué)理說法，各有其合理性，但又各具缺陷。

我認(rèn)為從商事登記的的公私法屬性這個(gè)角度出發(fā)，商事登記行為兼具公私法性質(zhì)。首先，從商事登記法律關(guān)系的兩方當(dāng)事人來看，其中一方是商主體，另一方是商事登記機(jī)關(guān)。對(duì)于商主體來說，他的相對(duì)人是登記機(jī)關(guān)，而一般登記機(jī)關(guān)就是行政機(jī)關(guān)，可見他們的權(quán)利義務(wù)并不是平等的。雖然存在這樣一種前提即如果申請(qǐng)人沒有申請(qǐng)?jiān)O(shè)立、變更或終止商主體的意思，并沒有提出這樣的申請(qǐng)，行政機(jī)關(guān)是不能強(qiáng)制其申請(qǐng)?zhí)岢錾暾?qǐng)登記的，這在一定程度上取決于商事主體的意思自治，表現(xiàn)出私法的性質(zhì)，但相反一旦當(dāng)事人有了設(shè)立、變更或終止商主體的意思，同時(shí)做出了這樣的申請(qǐng)，此時(shí)履行申請(qǐng)登記程序就成為了必經(jīng)程序。 這種必經(jīng)程序是國家干預(yù)經(jīng)濟(jì)的一種主要方式。所以從商事登記這個(gè)行為看既具有私法的民商事性質(zhì)又具有強(qiáng)制的公法性質(zhì)。其次，從商事登記的內(nèi)容來看，申請(qǐng)人在關(guān)于一些強(qiáng)制登記的事項(xiàng)、登記機(jī)關(guān)的職責(zé)和義務(wù)、法律責(zé)任、必備文件、法定程序等這些方面并沒有自主選擇的權(quán)力，這些體現(xiàn)了國家在商事登記內(nèi)容上的強(qiáng)制力，但是申請(qǐng)人對(duì)有些方面還是享有充分的自由選擇權(quán)的，如選擇從事的行業(yè)、經(jīng)營項(xiàng)目的范圍、投資數(shù)額的大小、經(jīng)營期限的長(zhǎng)短、經(jīng)營地址的選擇、技術(shù)投入所占的比例等等這些方面是可以按照自己的條件和意志來做出的?？梢娫谏淌碌怯浀膬?nèi)容上也表現(xiàn)出了公法與私法并存的現(xiàn)象。

對(duì)于商事登記行為主要體現(xiàn)為行政行為還是民事行為這個(gè)問題還是比較容易回答的。盡管在進(jìn)行商事登記行為過程中包含一系列行為，在這一系列行為中可分為民商事行為和行政行為。那么到底是民商事行為為主導(dǎo)地位還是行政行為為主導(dǎo)地位。盡管在決定是否申請(qǐng)登記行為過程中體現(xiàn)了當(dāng)事人的意志，意思自治提現(xiàn)了民商事行為，但與登記機(jī)關(guān)的登記行為相比，其明顯居于次要地位，可見登記機(jī)關(guān)的登記行為才是商事登記的核心和關(guān)鍵，是主導(dǎo)性行為。因此，筆者認(rèn)為，商事登記行為主要體現(xiàn)為行政行為性質(zhì)。主要可以從以下幾方面來進(jìn)行分析。首先，從主體來看，商事登記的當(dāng)事人一方是行政機(jī)關(guān)而另一方是商主體，商事登記一般是行政機(jī)關(guān)(在我國主要是國家工商行政管理部門)依法行使行政職權(quán)的行為，兩者不具有平等的權(quán)利和義務(wù)。所以從主體就能分辨出它是一種行政行為。其次，從登記法產(chǎn)生的效力來看。因?yàn)榈怯洐C(jī)關(guān)履行審查職責(zé)是要嚴(yán)格依據(jù)法律規(guī)定的條件和程序進(jìn)行的;所以登記機(jī)關(guān)審查后所做出的決定，其具有較強(qiáng)的法律效力，而且此效力對(duì)所有人都具有強(qiáng)制性約束力。其中表現(xiàn)為對(duì)登記申請(qǐng)人及其他相關(guān)主體他們不能任意選擇或改變申請(qǐng)，對(duì)于登記機(jī)關(guān)來說對(duì)于自己做出的決定不得擅自改變。這些約束力表現(xiàn)出來的是行政行為的強(qiáng)制性。最后，從決定是否具有效力限定性來看。登記機(jī)關(guān)的審查決定一經(jīng)作出，它就具有了法律效力，已經(jīng)決定就對(duì)相關(guān)當(dāng)事人產(chǎn)生強(qiáng)制性法律約束力，當(dāng)事人不能懷疑這個(gè)決定的合法性。也就是說除非出現(xiàn)了被有權(quán)機(jī)關(guān)經(jīng)法定程序宣告無效或撤銷這種情況，否則就推定其決定是合法的。從以上三方面分析可見，登記機(jī)關(guān)的商事登記行為是以行政行為為主的復(fù)合行為。

以上是對(duì)商事登記行為是一種行政行為的的肯定，在此基礎(chǔ)上我國商事登記行為應(yīng)屬行政確認(rèn)行為，還是行政許可行為?雖然行政許可與行政確認(rèn)具有一定的相同性，他們都是行政行為，而且都是依申請(qǐng)才做出的，但兩者也存在明顯的區(qū)別，首先，從確認(rèn)是賦予權(quán)力還是對(duì)權(quán)力的一種認(rèn)可這個(gè)角度來看，行政許可的前提是法律對(duì)許可事項(xiàng)的一般禁止，也就是普遍的做法是禁止的，禁止的范圍很大，只有在做出許可后才是對(duì)一般禁止的解除，從而賦予其新的權(quán)力;而行政確認(rèn)的前提則是法律對(duì)確認(rèn)事項(xiàng)的一般允許此時(shí)是允許的范圍很大，也就是一般的做法是允許的，得到確認(rèn)只是對(duì)允許的公示，對(duì)權(quán)利的認(rèn)可而沒有賦予新權(quán)利的意思。從這方面來看對(duì)于法律對(duì)商事行為一般是允許的，在經(jīng)過商事登記后是對(duì)商事行為得到允許的一種公式和認(rèn)可。其次，從行政機(jī)關(guān)是否具有自由裁量權(quán)這個(gè)角度來看。行政許可過程中行政機(jī)關(guān)具有廣泛的裁量性，只要符合法定條件的許可申請(qǐng)，行政機(jī)關(guān)還可因?yàn)樯鐣?huì)公共利益這個(gè)目的，行使自己的自由裁量權(quán);而行政確認(rèn)因?yàn)榫哂袊?yán)格的強(qiáng)制性，只能依法做出許可或者不許可，不能因?yàn)楣怖娴饶康?，享有并使用自由裁量?quán)。從這個(gè)角度來看，商事登記行為具有行政確認(rèn)的確權(quán)性、羈束性特征，因此商事登記行為屬于行政確認(rèn)行為。而且本人認(rèn)為商事登記是一種行政確認(rèn)行為，還因?yàn)樯淌碌怯浀膬?nèi)容主要是行政機(jī)關(guān)機(jī)關(guān)對(duì)商事主體資格和經(jīng)營資格進(jìn)行確認(rèn)并予以公告，可見這是一種確權(quán)性的具體行政行為。

(二)物權(quán)登記行為的法律性質(zhì)

我國不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)交易登記是一種民事登記也就是私法上的民事行為。它與行政登記主要存在以下幾方面的區(qū)別，首先，從兩者的效力來看，民事登記只具有公示性，他只有證明公示某種權(quán)利義務(wù)關(guān)系存在與否的作用，而沒有賦予新權(quán)力產(chǎn)生的作用。登記只有證明某種權(quán)利存在的效力，而沒有賦予某種權(quán)利的效力。但行政登記大多具有授權(quán)性，行政登記的行為授予了申請(qǐng)登記者某種權(quán)利。其次，從對(duì)申請(qǐng)文件審查內(nèi)容看，民事登記，只做形式審查，不做實(shí)質(zhì)審查。只是對(duì)提供材料的書面審查。而行政登記須做實(shí)質(zhì)審查，法定要件缺一不可。然后，從登記目的看，民事登記，通過材料的審查登記，公共機(jī)關(guān)以自己的名義，對(duì)外保證該權(quán)利義務(wù)關(guān)系是否存在的真實(shí)性從而能為公眾提供便捷交易信息。行政登記的目的是對(duì)商主體從事商事行為過程的監(jiān)管，對(duì)象是申請(qǐng)人而不是對(duì)公眾。最后，從登記機(jī)關(guān)性質(zhì)看，民事登記主體，有的是行政機(jī)關(guān)，特別是我國，幾乎都是行政機(jī)關(guān);有的是法院，如德國，不動(dòng)產(chǎn)交易登記應(yīng)到基層法院;有的是其他公共組織，如美國國會(huì)圖書館著作權(quán)登記等。 而行政登記主體一般是行政機(jī)關(guān)。

經(jīng)過以上的分析可知，商事登記與物權(quán)登記在行為的法律性質(zhì)上存在區(qū)別。商事登記行為在性質(zhì)上具有同時(shí)具備公法和私法的特點(diǎn)，且是行政行為中的一種行政確認(rèn)行為。而物權(quán)登記應(yīng)理解為民事登記，是一種私法上的民事行為。而且從審查內(nèi)容上看。商事登記的行為是民商事的私法行為。可見從公私法這個(gè)角度就很容易判斷商事登記與物權(quán)登記的區(qū)別。

二、商事登記與物權(quán)登記中立法的價(jià)值取向比較

所謂立法的價(jià)值取向主要有兩層含義，其一是指各國在制定法律時(shí)希望通過立法所欲達(dá)到的目的或追求的社會(huì)效果;其二是指當(dāng)法律所追求的多個(gè)價(jià)值目標(biāo)出現(xiàn)矛盾時(shí)的最終價(jià)值選擇。商事登記和物權(quán)登記立法的基本價(jià)值取向都應(yīng)該是安全和效率。而兩者中更傾向于哪個(gè)卻很難判斷。安全與效率之間是既協(xié)調(diào)又沖突的關(guān)系。現(xiàn)代公示制度發(fā)展的目的只要是為了保護(hù)物權(quán)的交易安全、確定物權(quán)歸屬、保障交易安全，這些目的是是登記制度的首要價(jià)值。商業(yè)登記審查中支持實(shí)質(zhì)審查的和支持形式審查的，這兩者之間爭(zhēng)論的焦點(diǎn)其實(shí)就是安全和效率這兩個(gè)價(jià)值之間的側(cè)重程度。 結(jié)合許多學(xué)者的觀點(diǎn)，我認(rèn)為商事登記的價(jià)值取向?yàn)榘踩托?，其中效率?yōu)先，兼顧安全。物權(quán)登記制度作為不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)變動(dòng)的公示手段，對(duì)于保護(hù)交易的安全有著重要的貢獻(xiàn)。物權(quán)登記制度中的安全價(jià)值主要由明確產(chǎn)權(quán)歸屬的角度、善意保護(hù)的角度和權(quán)利推定的角度體現(xiàn)出來。

三、商事登記與物權(quán)登記的效力比較

這里所說的商事登記與物權(quán)登記的效力主要是研究?jī)烧叩膶?duì)抗效力。物權(quán)法中的對(duì)抗效力，首先它是對(duì)所有人都產(chǎn)生對(duì)抗效力的，而不去過問第三人的善惡意思表示，只是有這樣一種出外情況就是不可抗力等正當(dāng)理由，造成對(duì)其已經(jīng)進(jìn)行過登記這個(gè)行為不知的。我們知道商事登記主要分為商主體和營業(yè)登記兩部分，那么對(duì)于商事登記的對(duì)抗效力也要分這兩部分來考慮。因?yàn)樯讨黧w登記屬于行政確認(rèn)，行政確認(rèn)的特點(diǎn)僅在于公示，登記與否唯一的區(qū)別就是能否對(duì)抗善意第三人。而營業(yè)登記因?yàn)閷儆谛姓S可，行政許可具有創(chuàng)設(shè)新權(quán)利的效力，登記是生效的必經(jīng)程序，而且如果沒有登記就不會(huì)產(chǎn)生對(duì)抗第三人的效力?？梢姞I業(yè)登記同時(shí)具有對(duì)抗效力和創(chuàng)設(shè)效力。所以我們不能一概而論的說商事登記具有對(duì)抗效力或是沒有對(duì)抗效力，二要進(jìn)一步確定是商主體登記還是營業(yè)登記。

關(guān)于不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)登記的法律效力問題尚無統(tǒng)一規(guī)定，因?yàn)槲覈诓粍?dòng)產(chǎn)登記方面目前還存在著一些不統(tǒng)一，如，登記的法律依據(jù)、登記機(jī)關(guān)、登記程序、權(quán)屬證書。依照我們國家《物權(quán)法》的規(guī)定，我們對(duì)不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)登記效力采納的立法模式是一種折中的模式，既有登記生效主義模式，又有登記對(duì)抗主義模式。 我國這樣的折中立法模式，在學(xué)術(shù)界引起很大的爭(zhēng)論。

四、總結(jié)

篇6

[論文關(guān)鍵詞]商事 民事 行紀(jì) 完善

一、商事的概念及特征

（一）商事的概念

商事，通常是指商在權(quán)限內(nèi)以委托人的名義為委托人買賣商品或提供服務(wù)，并從中獲取報(bào)酬的經(jīng)營活動(dòng)。各國商事法中，一般將商事分為兩類，包括通過職員形成的和通過商形成的。筆者認(rèn)為，通過職員形成的人屬于商事輔助人，應(yīng)受雇傭關(guān)系調(diào)整，德、日、法也在其商法典中修改了相關(guān)方面的內(nèi)容。故本文所指商事，僅指商所為之商事。

（二）商事的特征

1.商事主體商事人應(yīng)具有商能力。商事與一般自然人不同，是一種特殊的商人范疇，以商事為職業(yè)，還需要具備一定的營業(yè)能力。

2.商事以被人明確委托為權(quán)的來源。基于本人的意思表示，由本人向商授權(quán)，商事行為才能形成。商本人實(shí)施的行為的效力直接歸屬于本人。

3.商事的人具有營利性。商受本人的委托而產(chǎn)生關(guān)系，為行為，本人須向人支付報(bào)酬。因?yàn)樯搪殬I(yè)決定了商的行為必須具有營業(yè)性，也正是因?yàn)榫哂袪I業(yè)性，才能保證商為本人的事情而全力以赴，實(shí)現(xiàn)利益的最大化。

4.商事無需顯名。商以被人的名義實(shí)施行為，效果直接歸屬于本人，但是當(dāng)商事人以自己的名義實(shí)施行為時(shí)，為隱名，第三人無法判斷，此時(shí)行為所生效力不歸屬于本人，而直接歸屬于商事人。

5.商事的效果直接歸屬于被人。商所為之行為，因其并未顯名，所以所生效果直接歸屬于本人，商只是代為從事營業(yè)活動(dòng)。

二、商事和相關(guān)概念的對(duì)比

（一）商事和民事的對(duì)比

1.產(chǎn)生的依據(jù)不同。商事只能基于本人的委托而產(chǎn)生，而民事則可以基于法定、指定和委托而產(chǎn)生。

2.人要求資格不同。商事中的人是專門的商，學(xué)者認(rèn)為組成形式為企業(yè)。商事的主體需具備一定專業(yè)知識(shí)和職業(yè)技能，并在批準(zhǔn)的營業(yè)范圍內(nèi)從事商事。民事對(duì)人的主體資格沒有要求，既可以是自然人，也可以是法人。

3.的依據(jù)不同。在民商分立國家，商事主要依據(jù)商法典和各商事特別法；在民商合一國家，商事主要依有關(guān)商事規(guī)定而成。民事無論是在民商分立國家還是民商合一國家均依民法典和民事特別法而成立。

4.對(duì)報(bào)酬的約定不同。商事形成的原因之一即為商希望通過行為獲取報(bào)酬，因而商事具有有償性。民事中，基于身份所生的法定無需支付報(bào)酬。指定也無需支付報(bào)酬。甚至在委托中，也有可能不支付報(bào)酬。

5.的效力不同。商事是民事發(fā)展而來，然而其具有商事活動(dòng)中自身的特點(diǎn)，如營利性等，是故商事作為特別的規(guī)則優(yōu)于民事而適用。

6.對(duì)復(fù)的要求不同。復(fù)是指人為了被人的利益，將其所享有的權(quán)部分或全部轉(zhuǎn)給他人。商事中，只要本人于人沒有特別的約定，人可以自由的將權(quán)轉(zhuǎn)委托給他人。而民事中，人必須是為了本人的利益且需要經(jīng)過本人的同意才能進(jìn)行轉(zhuǎn)委托。

7.對(duì)權(quán)的限制不同。商事中，本人授權(quán)給人，而人往往通過自己的專業(yè)知識(shí)和技能獨(dú)立進(jìn)行商事行為，對(duì)權(quán)的限制較少。民事中，法定和指定只需要人為本人的利益即可，但是在委托中，對(duì)本人意志的體現(xiàn)要更為突出，對(duì)權(quán)的限制較多。

（二）商事和商事行紀(jì)的對(duì)比

商事行紀(jì)是指商人以自己的名義為委托人購買或銷售貨物、有價(jià)證券，進(jìn)而獲取報(bào)酬，并以此作為職業(yè)性經(jīng)營的行為。

1.對(duì)顯名的要求不同。商事要求人以被人的名義從事行為，不要求商顯名。商事行紀(jì)中行紀(jì)人以自己的名義與第三人進(jìn)行交易，可以不顯示出被人的名義，第三人與行紀(jì)人所成之交易是基于對(duì)行紀(jì)人的信任。

2.效果的歸屬不同。商事中商以被人的名義所為之行為，效果直接歸屬于本人即被人。商事行紀(jì)中行紀(jì)人以自己的名義所達(dá)成的交易，效果歸屬于行紀(jì)人，而非本人。

3.對(duì)主體的要求不同。我國《經(jīng)紀(jì)人管理辦法》第十三條規(guī)定，符合本辦法第八條、第九條、第十一條、第十二條規(guī)定條件的經(jīng)紀(jì)人事務(wù)所、經(jīng)紀(jì)公司、個(gè)體經(jīng)紀(jì)人和兼營經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)的經(jīng)濟(jì)組織，應(yīng)當(dāng)向所在地工商行政管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記注冊(cè)或者變更登記。”即我國要求行紀(jì)營業(yè)必須將行紀(jì)內(nèi)容作為主要營業(yè)內(nèi)容的商主體。在我國，行紀(jì)人本身并非商主體，只有所依托的企業(yè)才屬于商主體，因此行紀(jì)人不能成為行紀(jì)商。但是，商事中，人即為商主體，可以成為商。

4.損害賠償責(zé)任的歸屬不同。在商事中，人不履行義務(wù)受到損害，第三人可選擇向被人求償。第三人不履行義務(wù)使本人遭受損失的，本人可要求第三人進(jìn)行損害賠償。在商事行紀(jì)中，行紀(jì)人的過錯(cuò)造成第三人的損失，損害賠償責(zé)任由行紀(jì)人承擔(dān)。第三人不履行義務(wù)造成本人受損的，損害賠償責(zé)任由行紀(jì)人承擔(dān)。

三、我國商事制度的現(xiàn)狀及完善

（一）立法現(xiàn)狀

我國古代并無商事制度，現(xiàn)行商事制度主要依照大陸法系國家所建立。這主要是因?yàn)槲覈F(xiàn)行民商事法律多受德、法、日等大陸法系國家影響，在立法中也參照了一些大陸法系國家和地區(qū)的規(guī)定，故我國目前關(guān)于商事制度的規(guī)定近似于大陸法系。

1.立法格局

我國目前并沒有關(guān)于商事的專門規(guī)定，也并沒有區(qū)分商事和民事，而是統(tǒng)稱，關(guān)于的規(guī)定分散于《民法通則》、《合同法》、《拍賣法》等法律中。

2.我國現(xiàn)行商事制度存在的問題

⑴沒有區(qū)分民事和商事

由于我國沒有明確規(guī)定商事，所以目前關(guān)于商事的法律關(guān)系等還存在較多問題。沒有明確區(qū)分民事和商事，在商事的法律關(guān)系中，只能適用民事的一般規(guī)定。正如筆者前文所分析，民事和商事具有很大的差異性，特別是商事是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)下商事交易活動(dòng)的重要一部分，單純的適用民事已經(jīng)難以解決現(xiàn)實(shí)中的許多問題。

⑵制度法律規(guī)定的過于松散

我國并沒有對(duì)商事制度專門的規(guī)定，而是散見于《民法通則》、《合同法》等法律中?！睹穹ㄍ▌t》是我國制度的基本法律，由于我國《民法通則》頒布時(shí)間較早，對(duì)市場(chǎng)的發(fā)展認(rèn)識(shí)不夠，其規(guī)定已經(jīng)不能滿足經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展的需要，因而在《合同法》中，我國也對(duì)制度進(jìn)行了部分規(guī)定。

但是，這兩部法律對(duì)于制度的規(guī)定既有重疊，又有缺失。例如，《民法通則》第六十六條和《合同法》第四十八條均規(guī)定了無權(quán)，《民法通則》六十六條與《合同法》第四十九條均規(guī)定了表見。但是，對(duì)于人的主體資格、行為求償權(quán)，等問題都沒有進(jìn)行規(guī)定。

⑶人的地位不明確

由于我國并未區(qū)分民事和商事，是故對(duì)于人的地位，僅有對(duì)于民事中人的規(guī)定。筆者在上文中已經(jīng)強(qiáng)調(diào)，商事和民事對(duì)權(quán)的限制不同，體現(xiàn)的人的意志也不同。商事中人的意志得到了更為強(qiáng)的體現(xiàn)，但是，我國目前的立法難以看出這種規(guī)范。

⑷對(duì)人保護(hù)的過少

我國在關(guān)系的立法中，主要保護(hù)的是被人和第三人的利益。在商事中，商也是追求營利的法人。然而在我國的立法中，難以看到對(duì)商的保護(hù)。在商事特別法中，反而對(duì)商的營利行為進(jìn)行了限制，諸如營利不能超過一定的比例等。這是不利于商事制度的發(fā)展的。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展必定會(huì)使得商事現(xiàn)象大量存在，并不斷復(fù)雜，對(duì)商營業(yè)行為的限制是無利與此的。

（二）商事制度立法的完善

1.建立商事通則，區(qū)分民事和商事

目前我國之所以沒有區(qū)分商事和民事的一個(gè)原因就是沒有商事一般法，因而很多商法中一般性的規(guī)則都沒有建立。制定一部專門的商事方面的立法實(shí)屬不必，但是對(duì)于商事一般規(guī)定可以再商事通則中予以建立。

商法通則建立后，將商事中區(qū)別于民事制度的特別規(guī)定，而《民法通則》中的制度則適用于民事，這樣就實(shí)質(zhì)地區(qū)分了商事和民事制度。

2.在商法通則中規(guī)定商事的總綱性規(guī)定

我國目前的商事制度散見于各種不同的法律中，建立商法通則后，對(duì)于商事的一般性制度在通則中予以規(guī)定，而對(duì)于票據(jù)中的，保險(xiǎn)中的等特別的商事制度，可以再各商事單行法中具體規(guī)定。

3.明確商的地位

商不同于一般的民事人，其主體為法人，其行為也是一種法人的營業(yè)應(yīng)為，目的在幫助被人獲得利潤(rùn)的同時(shí)實(shí)現(xiàn)自己利益的最大化。正是因?yàn)橐笊淌碌闹黧w要有相關(guān)的專業(yè)知識(shí)和技能，因此商的行為要有更大的自由性。區(qū)分商事和民事的不同之處，正是要規(guī)定商事中商有根據(jù)自己意志而進(jìn)行商業(yè)行為，只要其行為的目的是為了被人的利益，在一定程度上可脫離被人的意志。

4.保護(hù)商的營利性

商從事商事活動(dòng)的主要目的是為了追求自身的利益，但是我國由于傳統(tǒng)觀念更多的保護(hù)了被人的利益，這顯然對(duì)商的積極從事商事行為有不利影響。商也是受商法調(diào)整的對(duì)象，理應(yīng)受到商法的保護(hù)，特別是其作為商人的營利性。例如德國商法典專門作出傭金請(qǐng)求權(quán)的規(guī)定。[5]我國應(yīng)該鼓勵(lì)商事行為的發(fā)生，并通過規(guī)定保護(hù)商的權(quán)利，而非限制，應(yīng)當(dāng)允許當(dāng)事人通過意思自治對(duì)于商的報(bào)酬做出約定。

篇7

在經(jīng)濟(jì)全球化的推動(dòng)和影響下，國際商事仲裁日趨國際化和統(tǒng)一化，出現(xiàn)了仲裁全球化的發(fā)展趨勢(shì)。論文百事通建立統(tǒng)一協(xié)調(diào)的國際商事仲裁制度，對(duì)國際貿(mào)易的穩(wěn)健發(fā)展具有重要意義，國際社會(huì)從19世紀(jì)末,便開始了以此為目標(biāo)的努力。仲裁制度發(fā)展到現(xiàn)在，已經(jīng)成為解決國際民商事爭(zhēng)議的主要方式，日益受到世界各國的普遍重視。仲裁全球化趨勢(shì)的基本特征是：

第一，國際商事仲裁所解決的爭(zhēng)議范圍非常廣泛。在國際民商事領(lǐng)域，仲裁最初適用于海事爭(zhēng)議，以后逐漸擴(kuò)及到貨物買賣及其運(yùn)輸、保險(xiǎn)、支付中所發(fā)生的各項(xiàng)爭(zhēng)議。本世紀(jì)60年代以后，由于在國際上興起了各種引進(jìn)外國資本的形式，仲裁又?jǐn)U及到合資經(jīng)營、合作經(jīng)營、合作開發(fā)等領(lǐng)域。與此同時(shí)，國際性的服務(wù)貿(mào)易、商事、租賃、咨詢、工程許可、融資、銀行、技術(shù)轉(zhuǎn)讓、知識(shí)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓等民商事活動(dòng)日益頻繁，由此而發(fā)生的爭(zhēng)議也逐漸采用仲裁的方法加以解決。

第二，世界各國關(guān)于仲裁的國內(nèi)立法日趨統(tǒng)一。各國的經(jīng)濟(jì)貿(mào)易體制盡管千差萬別，但在仲裁制度方面是趨于一致的。特別是在1985年6月聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會(huì)制定的《國際商事仲裁示范法》，對(duì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)各國的仲裁立法產(chǎn)生了巨大影響，許多國家按照示范法的規(guī)定代替了原有的仲裁立法，有的國家甚至以示范法為藍(lán)本只對(duì)其稍加修改而直接移植使用。從1985年到現(xiàn)在十幾年間，世界上有二十多個(gè)國家修改或制定了仲裁法，掀起了仲裁立法的。

第三，有關(guān)仲裁內(nèi)容的國際公約逐漸增多。一國仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁裁決能否得到外國的承認(rèn)和執(zhí)行，直接關(guān)系到案件當(dāng)事人的切身利益，也是影響國際商事仲裁發(fā)展的現(xiàn)實(shí)問題。因此國際社會(huì)首先從統(tǒng)一仲裁裁決的承認(rèn)與執(zhí)行入手，聯(lián)合國在1958年6月制定了《承認(rèn)及執(zhí)行外國仲裁裁決公約》，統(tǒng)一了對(duì)外國仲裁裁決的承認(rèn)條件和執(zhí)行程序。該公約組織截止到1998年9月己有145個(gè)締約國，經(jīng)過近半個(gè)世紀(jì)的實(shí)踐，該公約已經(jīng)成為國際私法領(lǐng)域最成功、影響最大的國際公約之一，也為全球化貿(mào)易做出了重要貢獻(xiàn)。仲裁領(lǐng)域比較重要的公約還有1961年的《歐洲國際商事仲裁公約》，1965年的《關(guān)于解決各國和其他國家的國民之間投資爭(zhēng)端的公約》，1975年的《美洲國際商事仲裁公約》。新晨

第四，仲裁機(jī)構(gòu)及其仲裁規(guī)則、仲裁員的國際化。世界上許多著名國際商事仲裁機(jī)構(gòu)，適應(yīng)經(jīng)濟(jì)全球化的需要，修改并制定了具有國際性的仲裁規(guī)則，或者允許當(dāng)事人選擇其他仲裁機(jī)構(gòu)的國際性仲裁規(guī)則，聘請(qǐng)了來自不同國家、具有不同專業(yè)背景的仲裁員，以解決不同國籍、不同法律背景當(dāng)事人之間的國際仲裁案件。

篇8

論文摘要 在現(xiàn)代國際社會(huì)中人員交往極其頻繁，國籍沖突所造成的不便和困難成為國際私法亟待解決的問題。而解決自然人國籍沖突最為有效和根本的方法莫過于統(tǒng)一各國的國籍立法，但這一浩大工程顯然在短期內(nèi)無法完成。那么，在既存的自然人國籍沖突的情況下，國際社會(huì)不妨通過首先共同確立解決自然人國籍沖突的最密切聯(lián)系、意思自治、參照當(dāng)事人父母國籍或住所等基本原則，繼而根據(jù)國籍沖突的不同類型尋求具體的解決方法，盡可能為各國法院在解決國籍沖突的司法實(shí)踐方面提供大致相同或相似的做法。

論文關(guān)鍵詞 自然人 國籍沖突 國際私法

在國際私法中，有關(guān)自然人身份、能力、親屬和繼承等涉外民商事關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法是通過沖突規(guī)范中的各種連接因素的指引得以確定的，國籍則是它們中的一個(gè)很重要的連接因素。日本的著名國際私法學(xué)者曾表示：“作為理想，人必定具有一個(gè)國籍而且應(yīng)當(dāng)是唯一的一個(gè)國籍?！币虼耍钊胙芯繃爱?dāng)事人的國籍沖突的解決方法十分必要。

一、自然人國籍及國籍沖突概況

關(guān)于國籍的概念，由于歷史傳統(tǒng)不同，各國有不同的定義，英美學(xué)派強(qiáng)調(diào)國籍對(duì)于個(gè)人而言的對(duì)國家負(fù)有的忠誠義務(wù)，法國學(xué)派更偏向于把國籍解讀為一種個(gè)人與國家的契約關(guān)系，德國學(xué)派則將國籍視之為人民對(duì)國家的絕對(duì)服從關(guān)系。

在我國受到普遍認(rèn)可的定義是李浩培教授的觀點(diǎn)：“國籍是指一個(gè)人作為特定國家的成員而隸屬于這個(gè)國家的一種法律上的身份?！?上述各項(xiàng)定義雖然側(cè)重點(diǎn)各有不同，但共同之處在于都認(rèn)可國籍是個(gè)人與國家之間穩(wěn)固的法律聯(lián)系。

因此國籍在國際私法上的意義，首先表現(xiàn)在當(dāng)事人是否具有外國國籍，是判斷某一民商事關(guān)系是否是涉外民商事關(guān)系，是否是國際私法調(diào)整對(duì)象的根據(jù)之一；其次，國籍是指引涉外民商事關(guān)系準(zhǔn)據(jù)法的一個(gè)重要連結(jié)因素，是法院行使司法管轄權(quán)的依據(jù)之一；最后，國籍往往決定了自然人在一國享有何種民商事法律地位。值得強(qiáng)調(diào)的是，以法律關(guān)系當(dāng)事人的國籍、住所或慣常居所作為連結(jié)點(diǎn)的系屬公式便是屬人法，這種系屬公式所指引的準(zhǔn)據(jù)法，一般用來解決自然人的權(quán)利能力與行為能力等方面的法律沖突， 地位極其重要。

然而，由于各國國籍法關(guān)于自然人取得、喪失和恢復(fù)國籍所確立的原則或者所采取的主義不同，使得一個(gè)自然人可能同時(shí)具有兩個(gè)或兩個(gè)以上的國籍或者沒有任何國籍。前一種情況稱為國籍的積極沖突，后一種情況稱為國籍的消極沖突。

雙重（多重）國籍或無國籍都是一種不正常的狀態(tài)。在國際私法上，國籍沖突不僅會(huì)給自然人國際私法主體資格的確定和民事權(quán)利的保護(hù)帶來諸多不便，也給國際民事法律關(guān)系的適用帶來許多困難。 因此，解決自然人的國籍沖突十分必要。

二、解決國籍沖突的基本原則

因?yàn)槌霈F(xiàn)自然人國籍沖突主要原因在于各國國籍法關(guān)于自然人取得、喪失、恢復(fù)國籍所確立的規(guī)則互異。對(duì)癥下藥，解決自然人國籍沖突的根本方法還在于統(tǒng)一各國的國籍立法。但由于各國國情和具體情況不同，統(tǒng)一立法在短期內(nèi)顯然無法實(shí)現(xiàn)。所以目前最理想的辦法莫過于根據(jù)以往司法實(shí)踐提煉出解決國籍沖突問題的適用原則，從而指導(dǎo)具體方法的出臺(tái)。

但必須清楚的是，雖然解決自然人的國籍沖突是國際公法和國際私法所共同面臨的問題，但兩者在該問題上卻有著不同的方法和目的：在國際公法上解決國籍沖突，旨在倡導(dǎo)“一人一籍制度”，消除多重國籍和無國籍現(xiàn)象；而在國際私法上，解決國籍沖突的目的僅在于確定應(yīng)適用的當(dāng)事人的本國法，至于當(dāng)事人實(shí)際上存在的多重國籍或無國籍現(xiàn)象如何避免或消除，則非其所問。因此，并不能認(rèn)為在國際公法上解決國籍沖突所適用的“國籍唯一原則”也是解決國際私法上國籍沖突的“一個(gè)出發(fā)點(diǎn)”。

在解決國籍沖突問題上，只有厘清國際私法的任務(wù)和發(fā)展趨勢(shì)，才能適用更合適的原則為各國法院在解決自然人國籍沖突的司法實(shí)踐方面提供大致相同或相似的做法。

（一）最密切聯(lián)系原則

篇9

論文關(guān)鍵詞：國際私法 國內(nèi)法 國際法

國際私法作為調(diào)整涉外民商事法律關(guān)系、解決法律沖突的法律部門，其性質(zhì)從19世紀(jì)中葉以來就一直是個(gè)長(zhǎng)期爭(zhēng)論的問題，各派學(xué)者眾說紛紜，其中就國際私法是國際法還是國內(nèi)法，法學(xué)家們主要觀點(diǎn)有三類：世界主義學(xué)派的“國際法說”，認(rèn)為國際私法是國際法；民族主義學(xué)派的“國內(nèi)法說”，認(rèn)為國際私法是國內(nèi)法；二元論的“特殊法律部門說”，認(rèn)為國際私法具有國際國內(nèi)雙重性質(zhì)。

一、國際私法性質(zhì)各種觀點(diǎn)及分析

國際私法是國內(nèi)法性質(zhì)還是國際法性質(zhì)，無論是在歷史上還是在現(xiàn)今社會(huì)，理論界都持著不同的觀點(diǎn)，具有影響力的可概括為以下三類學(xué)派：

（一）國際法學(xué)派

持這種觀點(diǎn)的學(xué)者認(rèn)為，國際私法是國際法性質(zhì)的法律部門，將國際私法的地位提升到與國際法同等地位，認(rèn)為有一種凌駕于一切國家之上的“超國家的國際私法”存在。主要代表人物有：德國的薩維尼、巴爾，法國的魏斯，意大利的孟西尼等。他們主張，國際私法調(diào)整的社會(huì)關(guān)系已經(jīng)超出一國范圍，并且這種社會(huì)關(guān)系跟國際公法所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系在本質(zhì)上是沒有差別的，因此國際私法具有國際性。如法國的魏斯在其所著的《國際私法手冊(cè)》一書中指出，國際私法與國際公法的最終目的都在于調(diào)整國家之間的關(guān)系。同時(shí)，國際慣例和國際條約已成為國際私法的重要淵源，并且國際條約在國際私法的淵源中所占的比重越來越大已成為必然趨勢(shì)。

我們認(rèn)為，該學(xué)派的觀點(diǎn)不管在國際私法調(diào)整的社會(huì)關(guān)系上還是在其淵源上，都過于夸大了國際私法與國際法的一致性，完全忽視了國際私法與國際法之間的區(qū)別。同時(shí)，他們所說的國際法，主要是指調(diào)整國際主體之間的法律，即國際公法，而國際私法調(diào)整的是涉外民商事法律關(guān)系，兩者的調(diào)整對(duì)象雖存在交叉之處，但是不能過于片面將二者同一，可見該觀點(diǎn)將國際私法與國際法的調(diào)整對(duì)象混同了。

（二）國內(nèi)法學(xué)派

國內(nèi)法學(xué)派認(rèn)為，國際私法是國內(nèi)法性質(zhì)的法律部門，而不是國際法的一個(gè)部門，他們主張每個(gè)國家都可以制定本國的國際私法，各國國際私法只是本國國內(nèi)法的一個(gè)分支。主要代表人物有：德國的康恩，法國的巴丹、巴迪福，英國的戴西、莫里斯，前蘇聯(lián)的隆茨等。在他們看來，國際私法是由主權(quán)國家立法機(jī)關(guān)以該國國內(nèi)自身利益與意志為出發(fā)點(diǎn)，制定的調(diào)整非主權(quán)者之間民法關(guān)系的國內(nèi)法，不具有普遍約束力。如“不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)依物之所在地法”、“程序問題依法院地法”等原則或規(guī)則，雖被許多國家采用，但它們都是通過國內(nèi)法予以規(guī)定的，其具體內(nèi)容與適用范圍不盡相同，在國際上也不具有普遍約束力。

通過研究和分析可知，一方面，該學(xué)派的學(xué)者過于夸大了國際私法與國際法的區(qū)別，將國際私法與國際法之間的密切聯(lián)系完全割裂開來了。另一方面，他們認(rèn)為國際私法雖然是“調(diào)整超越一國國界的私人之間關(guān)系”，但又只能是“間接地調(diào)整”，因?yàn)閲H私法是通過一國沖突規(guī)范的指引而適用本國或者外國的實(shí)體法規(guī)范來調(diào)整民法關(guān)系。所以，在他們看來，沖突規(guī)范是國際私法的唯一組成部分，而不存在統(tǒng)一的或者公認(rèn)的國際私法，可見其主張過于片面且僵化。

（三）二元論學(xué)派

該學(xué)派主張國際私法同時(shí)具有國際性和國內(nèi)性，主要代表人物有：德國的齊特爾曼，捷克的貝斯特里斯基。其主要理由如下：首先，國際私法所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系既涉及國內(nèi)又涉及國際；其次，國際私法的法律淵源既有國內(nèi)立法和國內(nèi)司法判例，又有國際條約和國際慣例；最后，國際私法本身所涉及的利益，既涉及一國的國內(nèi)利益又涉及他國的利益。譬如，有關(guān)國家的立法機(jī)關(guān)將已訂立國際條約的若干國際私法規(guī)則轉(zhuǎn)變成為本國的法律，這種法律就包含有一切締約國家所共有的一些規(guī)則，從而使國際私法兼具國內(nèi)性和國際性。

筆者是傾向于二元論學(xué)派的觀點(diǎn)的，認(rèn)為該觀點(diǎn)更可取。筆者認(rèn)為，國內(nèi)法學(xué)派和國際法學(xué)派提出的理論根據(jù)均有明顯的局限性，國內(nèi)法學(xué)派僅在于通過對(duì)傳統(tǒng)的國際私法，即沖突規(guī)范的分析來確定國際私法的性質(zhì)。而國際法學(xué)派，尤其是現(xiàn)代國際法學(xué)派亦是僅針對(duì)現(xiàn)代國際私法中統(tǒng)一實(shí)體法進(jìn)行研究，以強(qiáng)調(diào)國際私法的國際法性質(zhì)。這兩種觀點(diǎn)均是不被接受的。

二、準(zhǔn)確認(rèn)識(shí)國際私法性質(zhì)

在考察一個(gè)法律部門具有什么性質(zhì)，屬于哪一法律體系時(shí)，不應(yīng)該從不是國際法就是國內(nèi)法或者不是國內(nèi)法就是國際法這種過于絕對(duì)和極端的觀點(diǎn)出發(fā)，也不應(yīng)該只停留于抽象的理論研究，更不應(yīng)完全拘泥于各自調(diào)整的社會(huì)關(guān)系性質(zhì)的不同，而應(yīng)該從生動(dòng)的現(xiàn)實(shí)社會(huì)生活和實(shí)踐出發(fā)來進(jìn)行科學(xué)的分析和研究。隨著國際聯(lián)系的日益加強(qiáng)，國際關(guān)系層出不窮，已經(jīng)在國際法與國內(nèi)法之間產(chǎn)生了許多跨領(lǐng)域的綜合性法律部門，而國際私法發(fā)展到現(xiàn)階段正已成為一個(gè)獨(dú)立的綜合性法律部門，國際私法是兼具國內(nèi)法和國際法性質(zhì)的獨(dú)特法律部門。

第一，從國際私法的調(diào)整對(duì)象和法律適用來看。一方面，國際私法調(diào)整的是涉外民商事法律關(guān)系，顧名思義，國際私法所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系既涉及國內(nèi)也涉及國外，同時(shí)，調(diào)整對(duì)象主要包括自然人、法人，國家有時(shí)也參加到民商事關(guān)系中來，只是這時(shí)國家不是以政治上的權(quán)力主體，而是以民事主體的資格參加，并取得一般的民事法律地位，承擔(dān)民事責(zé)任。所以，國際私法調(diào)整的社會(huì)關(guān)系是一種特殊的民事法律關(guān)系，它已超過了一國的范圍，具有明顯的跨國性和國際性，例如，幾乎全部英格蘭沖突規(guī)則已被蘇格蘭、加拿大和南非的判決所采納，很多英格蘭規(guī)則也已被美國所采納。另一方面，就調(diào)整涉外民商事法律關(guān)系的法律適用而言，根據(jù)沖突法指引，適用本國法或者外國法來解決爭(zhēng)議，協(xié)調(diào)當(dāng)事人的利益關(guān)系，且必須有涉及一國以外的民商事法律關(guān)系，否則就只限于本國內(nèi)的民商事法律關(guān)系，只需要適用本國的民商法調(diào)整即可，無需適用國際私法予以調(diào)整，因此，國際私法兼具國內(nèi)法性質(zhì)和國際性。

第二，從國際私法的淵源來看。傳統(tǒng)的國際私法是一個(gè)國家根據(jù)自身意志而制定和適用的，其法律淵源主要是國內(nèi)立法和國內(nèi)司法判例，但是隨著世界各國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和相互依賴性的增強(qiáng)，國際交往不斷深入，國際合作范圍不斷擴(kuò)大，以及國際私法的理論與實(shí)踐不斷發(fā)展，其調(diào)整對(duì)象日益國際化。這樣，愈來愈多的國家在國際私法的立法中吸收、參照國際條約和國際慣例，或者直接以雙邊或多邊條約的形式規(guī)定統(tǒng)一的實(shí)體法、沖突法和程序法規(guī)范，這使得國際條約和國際慣例日益成為國際私法的重要淵源。所以，國際私法以國內(nèi)性為主、國際性為輔的趨勢(shì)日益加強(qiáng)。

第三，從國際私法調(diào)整的社會(huì)關(guān)系的目的來看。國際法調(diào)整國家之間的關(guān)系，以求國際社會(huì)的和平、穩(wěn)定、協(xié)調(diào)和發(fā)展；國際私法的目的是為了選擇適當(dāng)?shù)臏?zhǔn)據(jù)法，保護(hù)涉外民商事關(guān)系當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定和諧發(fā)展，這在一定程度上與國際法的目的是具有一致性的。雖然國際法更側(cè)重于調(diào)整國家間的政治利益，國際私法更注重調(diào)整當(dāng)事人之間的民事合法權(quán)益，但是一個(gè)國家的任何行為都是以國家利益為其根本目的的，蘇聯(lián)學(xué)者克雷洛夫認(rèn)為，“在國際交往中，在每一個(gè)具體的公司，每一個(gè)人背后……都有它自己的國家，而在這民事法律關(guān)系中發(fā)生的任何爭(zhēng)議，甚至有關(guān)離婚的家庭糾紛，最終都可能轉(zhuǎn)變?yōu)閲抑g的沖突”。⑥民商事沖突在只涉及個(gè)人或法人之間，而沒有上升到國家主權(quán)的高度的情況下，是不會(huì)變成國家之間的沖突的，但是，當(dāng)國與國之間的民商事沖突違背了國家主權(quán)而引起了國際沖突時(shí)，通過國際私法進(jìn)行調(diào)整，則國際私法兼具的國內(nèi)法和國際性就顯而易見了。

三、確定國際私法性質(zhì)的意義

由上所述，可以得出結(jié)論，國際私法歸根到底是一個(gè)以國內(nèi)法為主導(dǎo)并兼有國際性的獨(dú)特法律部門。而國際私法發(fā)展到現(xiàn)階段，確定國際私法兼具國內(nèi)法性質(zhì)和國際法性質(zhì)，在世界上具有現(xiàn)實(shí)而又深遠(yuǎn)的意義。

篇10

關(guān)鍵詞：法人屬人法 確立標(biāo)準(zhǔn) 適用范圍 限制

一、法人屬人法的概念界定

屬人法最早出現(xiàn)在13世紀(jì)的意大利。當(dāng)時(shí)的意大利半島地理位置優(yōu)越，海商貿(mào)易發(fā)達(dá)，商業(yè)和手工業(yè)繁榮，從而形成了像威尼斯、米蘭這樣的大城市，這些城市后來又演變成獨(dú)立的城邦國家，而各城邦國家之間適用的法則各不相同，因此引起了法律適用上的沖突問題。當(dāng)時(shí)的注釋派法學(xué)家，巴托魯斯提出法則區(qū)別說，將法則分為“物的法則”“人的法則”和 “混合法則”?！拔锏姆▌t”是屬地的，其適用只能，而且必須及于制定者領(lǐng)土之內(nèi)的的物；“人的法則”是屬人的，它不但應(yīng)適用于制定者管轄領(lǐng)土之內(nèi)的屬民，而且在他的屬民得到了別的者管轄領(lǐng)土內(nèi)時(shí)，也應(yīng)適用；“混合法則”是涉及行為的法則，適用于在法則制定者領(lǐng)土內(nèi)訂立的契約，是既涉及人又涉及物的。因此屬人法即是關(guān)于自然人的權(quán)利能力和行為能力的法律。

最早出現(xiàn)的屬人法是用來調(diào)整自然人的法律關(guān)系的，并不涉及法人，隨著民商事關(guān)系的發(fā)展，法人概念的出現(xiàn)，經(jīng)濟(jì)貿(mào)易往來中大量出現(xiàn)以法人為主體的法律爭(zhēng)議。而涉外經(jīng)濟(jì)交往中，有關(guān)法人法律適用的沖突也日益增多，法人乃法律擬制之人，所以有關(guān)公司成立、組織結(jié)構(gòu)、行為能力、內(nèi)部關(guān)系等涉及公司本身特性的問題也應(yīng)由公司的屬人法來決定。類似于自然人屬人法的內(nèi)涵，法人屬人法即是與法人的某些本質(zhì)特征相聯(lián)系的固定的國家的法律。

二、我國關(guān)于法人屬人法的規(guī)定

1、外國法人屬人法的確定

1988年最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見(試行)》(以下簡(jiǎn)稱《民通意見》)第184條第1款規(guī)定：“外國法人以其注冊(cè)登記地國家的法律為其本國法，法人的民事行為能力依其本國法確定”。由此可見，對(duì)外國法人屬人法我國采用的是注冊(cè)登記地國法，即成立地標(biāo)準(zhǔn)，類似于目前世界上多數(shù)國家的做法。

2、內(nèi)國法人屬人法的確定

①一般內(nèi)國法人屬人法的確定

《公司法》第2條規(guī)定：“本法所稱公司是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司”?？梢钥闯?，對(duì)內(nèi)國公司的確定是采取成立地與住所地結(jié)合標(biāo)準(zhǔn)的。

②國內(nèi)“三資”企業(yè)屬人法的確定

我國1986年的《民法通則》第41條第2款規(guī)定：“在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)，具備法人條件的，依法經(jīng)工商行政管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記，取得中國法人資格”。我國對(duì)“三資”企業(yè)的國籍認(rèn)定上是采取成立地和住所地(包括主事務(wù)所所在地、管理中心地)標(biāo)準(zhǔn)相結(jié)合的做法的。即一個(gè)“三資”企業(yè)只要其在我國境內(nèi)成立，并在我國境內(nèi)設(shè)有主事務(wù)所才認(rèn)定該企業(yè)為我國法人。

三、對(duì)于我國法人屬人法立法設(shè)計(jì)的構(gòu)想

1、立法結(jié)構(gòu)

目前我國關(guān)于法人屬人法的相關(guān)規(guī)定比較簡(jiǎn)單、分散，并且將法人屬人法的國籍、住所同自然人的規(guī)定放在一起。如果采用專篇專章的立法結(jié)構(gòu)，有利于厘清法人屬人法與自然人屬人法的關(guān)系，同時(shí)更能夠組成一個(gè)比較清晰且嚴(yán)密的邏輯體系，有利于法律的理解和操作，基于此，我國的法人屬人法的結(jié)構(gòu)體例應(yīng)采用專篇專章式。

2、立法內(nèi)容

在立法內(nèi)容上，作為核心的有三個(gè)部分，即法人屬人法確定的標(biāo)準(zhǔn)、法人屬人法適用的范圍以及對(duì)外國法人認(rèn)可的限制。其內(nèi)在的邏輯順序簡(jiǎn)單地來說就是：確定該法人的屬人法確定該屬人法的適用范圍，即哪些事務(wù)應(yīng)由屬人法規(guī)范對(duì)外國法人認(rèn)可的限制就是對(duì)一些具體的特殊的做出特別規(guī)定。以下將分別闡述這三個(gè)問題。

（1）確定法人屬人法的標(biāo)準(zhǔn)。

建議在立法中不分內(nèi)外國法人，統(tǒng)一確定成立地標(biāo)準(zhǔn)為主，而主事務(wù)所所在地為輔的補(bǔ)充式結(jié)合標(biāo)準(zhǔn)。即在一般情況下適用成立地說，而在特別情況下，即成立地與法人的主事務(wù)所所在地不一致的情況下，給予法官一定的靈活性、自由裁量權(quán)，可以根據(jù)具體個(gè)案采用主事務(wù)所所在地等來確定其屬人法，為了避免其不確定性，可以規(guī)定在章程中指定主事務(wù)所所在地，但若其真實(shí)的主事務(wù)所所在地與章程所指不同，則不得以章程規(guī)定的主事務(wù)所所在地對(duì)抗第三人。

（2）法人屬人法的適用范圍

①適用于法人的權(quán)利能力和行為能力。

②適用于法人的成立和法人的性質(zhì)。

③適用于因法人的合并或與分立而產(chǎn)生的債務(wù)的繼承問題。

④適用于法人內(nèi)部機(jī)制與對(duì)外關(guān)系。

（3）對(duì)外國法人屬人法的認(rèn)可的限制

外國法人要在內(nèi)國從事民商事活動(dòng)，除了須依其屬人法有效成立外，還須得到內(nèi)國法律的承認(rèn)和認(rèn)可。因此，外國公司要在內(nèi)國得到認(rèn)可并進(jìn)行活動(dòng)須涉及兩種法律的適用，即該公司的屬人法和內(nèi)國的外國人法。

第一，對(duì)外國法人的認(rèn)可。一個(gè)國家對(duì)位于其本國境內(nèi)的外國法人是否予以認(rèn)可是該國行使其的結(jié)果，任何其他國家是不能干預(yù)的。我國對(duì)待外國法人在中國設(shè)立常駐代表機(jī)構(gòu)，采取的是特別認(rèn)許程序，即必須先批準(zhǔn)、再行登記，而后才能以外國法人駐中國常駐代表機(jī)構(gòu)的名義在中國境內(nèi)進(jìn)行活動(dòng)。既然具體的認(rèn)可程序已有規(guī)定，就沒有必要再行規(guī)定，只需在立法時(shí)指引適用相關(guān)立法即可，規(guī)定外國法人在中國境內(nèi)從事民商事活動(dòng)，須根據(jù)中國相關(guān)法律獲得批準(zhǔn)、登記，得到中國的認(rèn)許即可從事具體活動(dòng)。

第二，內(nèi)國法對(duì)外國法人屬人法的限制。內(nèi)國對(duì)外國法人屬人法限制是分散在各具體的部門法律中的。而在制定法人屬人法基本制度時(shí)，根本不可能對(duì)各種規(guī)定詳盡地加以列舉，但可以在條文中作一個(gè)類似的兜底條款，即外國法人在華進(jìn)行民商事活動(dòng)時(shí)，其權(quán)利能力和行為能力還須符合中國相關(guān)法律的規(guī)定。

參考文獻(xiàn)

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