導(dǎo)語：如何才能寫好一篇知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的理解，這就需要搜集整理更多的資料和文獻(xiàn)，歡迎閱讀由公務(wù)員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

不久前，海關(guān)總署有關(guān)負(fù)責(zé)人就新修訂的《實施辦法》的主要內(nèi)容進(jìn)行了解讀：

(一)擴(kuò)大了實施辦法的適用范圍，增加了有關(guān)奧林匹克標(biāo)志和世界博覽會標(biāo)志保護(hù)的規(guī)定(見第三十七條)

《實施辦法》在附則增加了“海關(guān)參照本辦法對奧林匹克標(biāo)志和世界博覽會標(biāo)志實施保護(hù)”的規(guī)定。

(二)關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)海關(guān)保護(hù)備案制度的調(diào)整(見第二章)

1　為鼓勵知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人通過“知識產(chǎn)權(quán)海關(guān)保護(hù)備案系統(tǒng)”提出備案申請，第六條對備案申請書的內(nèi)容按照工作需要進(jìn)行了細(xì)化。

2　為便于《實施辦法》與修訂后的《專利法》相銜接，第七條規(guī)定申請實用新型專利或者外觀設(shè)計專利備案的，應(yīng)當(dāng)提交由國務(wù)院專利行政部門作出的專利權(quán)評價報告。

3　為解決目前因知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人未及時變更和注銷備案造成的合法貨物被延誤通關(guān)的問題，第十二條將知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人未能在規(guī)定期限內(nèi)向海關(guān)總署申請變更備案也作為海關(guān)總署主動注銷備案的情形之一，同時規(guī)定海關(guān)總署主動注銷備案應(yīng)當(dāng)以“繪他人合法進(jìn)出口造成嚴(yán)重影響”為前提條件。

(三)調(diào)整、完善了依申請保護(hù)制度，強(qiáng)化了其被動保護(hù)的特征(見第十六條、第十八條等)

《實施辦法》第十六條取消了權(quán)利人在海關(guān)扣留貨物前可以查看貨物和撤回申請的規(guī)定。

此外，第十八條明確要求知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人針對海關(guān)扣留的貨物向人民法院申請采取責(zé)令停止侵權(quán)行為或者財產(chǎn)保全的措施時要將司法扣押列入請求事項。

(四)關(guān)于啟動依職權(quán)保護(hù)的條件(見第二十一條)

為減少海關(guān)中止放行貨物造成合法貨物通關(guān)被延誤的情況，第二十一條規(guī)定了海關(guān)可以要求收發(fā)貨人在規(guī)定期限內(nèi)申報貨物的知識產(chǎn)權(quán)狀況，海關(guān)中止放行貨物應(yīng)當(dāng)以收發(fā)貨人未在規(guī)定期限內(nèi)申報貨物的知識產(chǎn)權(quán)狀況和提交有關(guān)文件或者海關(guān)有理由認(rèn)為貨物涉嫌侵犯在海關(guān)總署備案的知識產(chǎn)權(quán)為前提條件。

(五)關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人與收發(fā)貨人和解后的處理(見第二十七條)

鑒于知識產(chǎn)權(quán)的性質(zhì)屬于私權(quán)，海關(guān)查處侵權(quán)案件應(yīng)當(dāng)盡可能考慮知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人的意愿，鼓勵當(dāng)事人通過協(xié)商解決侵權(quán)糾紛，同時節(jié)約海關(guān)的執(zhí)法成本。為此，《實施辦法》增加了權(quán)利人與收發(fā)貨人就海關(guān)扣留的侵權(quán)嫌疑貨物達(dá)成協(xié)議后海關(guān)可以終止調(diào)查的規(guī)定。

(六)關(guān)于當(dāng)事人放棄涉嫌侵權(quán)物品的規(guī)定(見第三十一條)

根據(jù)海關(guān)旅檢、郵遞監(jiān)管現(xiàn)場的實際情況，為提高海關(guān)的執(zhí)法效率，簡化有關(guān)程序，加強(qiáng)在旅檢、郵遞渠道保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的力度，第三十條設(shè)置了進(jìn)出境旅客或者進(jìn)出境郵件的收寄件人放棄涉嫌侵權(quán)物品的規(guī)定。

(七)關(guān)于在當(dāng)事人無法查清時收繳侵權(quán)貨物或物品的規(guī)定(見第三十二條)

考慮到在當(dāng)事人無法查清時，海關(guān)要作出沒收侵權(quán)貨物或物品的行政處罰的難度較大，為解決案件辦理的實際問題，切實打擊有關(guān)侵權(quán)行為，第三十二條規(guī)定了進(jìn)出口貨物或者進(jìn)出境物品經(jīng)海關(guān)調(diào)查認(rèn)定侵犯知識產(chǎn)權(quán)，應(yīng)當(dāng)由海關(guān)予以沒收，但當(dāng)事人無法查清的，自海關(guān)制發(fā)有關(guān)公告之日起滿3個月后可由海關(guān)予以收繳。

篇2

摘要：經(jīng)濟(jì)全球化的發(fā)展對知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)既提供了統(tǒng)一的規(guī)則又提出了更高的保護(hù)要求。知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的全球化規(guī)則和國家利益屬性存在著矛盾，特別在加工貿(mào)易中，由于加工貿(mào)易兩頭在外的特點決定了這一問題的復(fù)雜性。重新界定加工貿(mào)易中知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)原則和范圍是解決這一問題的重要逢徑。

關(guān)鍵詞：加工貿(mào)易；知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)；侵權(quán)界定；商標(biāo)侵權(quán)

隨著經(jīng)濟(jì)全球化和生產(chǎn)國際化的發(fā)展，國際分工呈現(xiàn)出以價值鏈為基礎(chǔ)生產(chǎn)的強(qiáng)勁趨勢。在這一變革過程中，許多發(fā)展中國家依靠其勞動力比較優(yōu)勢，加工貿(mào)易得到迅速發(fā)展，但由于發(fā)達(dá)國家知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的加強(qiáng)而引起的知識產(chǎn)權(quán)爭端也越來越多。我國作為加工貿(mào)易大國，在知識產(chǎn)權(quán)方面也遇到了許多困難和障礙，與發(fā)達(dá)國家產(chǎn)生了許多摩擦。這給我國加工貿(mào)易發(fā)展帶來了許多問題。實際上，知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)主要是為了通過維護(hù)知識產(chǎn)權(quán)所有人的權(quán)益，保護(hù)和鼓勵創(chuàng)新。但同時，知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的濫用也有可能損害公共利益，損害市場競爭。知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)存在一個“適度”問題。本文主要以耐克滑雪夾克商標(biāo)侵僅案為例，以適度保護(hù)為基礎(chǔ)，對加工貿(mào)易中知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的范圍及侵權(quán)行為的界定作一些分析。

一、耐克滑雪夾克商標(biāo)侵權(quán)案簡述與問題的提出

2000年6月，浙江嘉興市銀興制衣廠接到浙江省畜產(chǎn)進(jìn)出口公司一筆4000多件夾克衫的來料加工訂單，加工費為每件26元。在不到半個月的時間里，銀興制衣廠加班加點準(zhǔn)時完成服裝的加工。夾克衫成品被送到了深圳文錦渡海關(guān)的倉庫。2000年8月12日，進(jìn)出口公司通過深圳文錦渡海關(guān)報關(guān)出境，擬經(jīng)香港轉(zhuǎn)口出口到西班牙，在2000年9月10日交付給委托加工方——西班牙CI—DESPORT公司。2000年8月19日，耐克公司以這批服裝侵犯了“NIKE”商標(biāo)權(quán)為由，向深圳文錦渡海關(guān)申請扣留這批服裝；2004年8月24日，深圳文錦渡海關(guān)對這批商品進(jìn)行了扣留。隨后美國耐克國際有限公司以銀興制衣廠、浙江省畜產(chǎn)進(jìn)出口公司、西班牙CIDESPORT公司侵犯商標(biāo)權(quán)為名，狀告到深圳市中級人民法院。2002年l2月，深圳市中級人民法院最后判定：CIDESPORT公司、浙江省畜產(chǎn)進(jìn)出口公司、銀興制衣廠構(gòu)成共同侵犯美國耐克公司的商標(biāo)權(quán)。判決賠償損失30萬元人民幣。

這一判決引發(fā)了在加工貿(mào)易中知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)，特別是商標(biāo)權(quán)保護(hù)的問題。給我國許多以定牌加工或貼牌加工的企業(yè)帶來了許多困惑。這是以美國為基礎(chǔ)的國際有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的國際規(guī)則和發(fā)展中國家在加工貿(mào)易中經(jīng)濟(jì)發(fā)展、市場競爭和公共利益之間如何協(xié)調(diào)的問題。

二、加工貿(mào)易中知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的范圍：全球規(guī)則與國家利益協(xié)調(diào)

(一)加工貿(mào)易特點及其知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)

加工貿(mào)易是指從境外保稅進(jìn)口全部或部分原輔材料、零部件、元器件、包裝物料經(jīng)境內(nèi)企業(yè)加工或裝配后將制成品復(fù)出口的經(jīng)營活動。加工貿(mào)易主要包括來料加工、進(jìn)料加工和結(jié)轉(zhuǎn)深加工三種形式。來料加工是指進(jìn)口料件由外商提供中方加工，企業(yè)既不需付匯進(jìn)口，也不需用加工費償還，制成品由外商銷售，中方加工企業(yè)收取加工費的加工貿(mào)易。進(jìn)料加工指料件由經(jīng)營企業(yè)付匯進(jìn)口，制成品由經(jīng)營企業(yè)外銷出口的加工貿(mào)易。來料加工和進(jìn)料加工的區(qū)別在于，來料加工中外商和中方加工企業(yè)是委托加工關(guān)系，料件和制成品的所有權(quán)并沒有轉(zhuǎn)移，中方只收取加工費；而在進(jìn)料加工中外商和中方加工企業(yè)是買賣關(guān)系，料件和制成品的所有權(quán)轉(zhuǎn)移。結(jié)轉(zhuǎn)深加工是指進(jìn)口料件在經(jīng)過隸屬于兩個不同海關(guān)管轄，加工企業(yè)初次加工和深加工之后復(fù)出。

加工貿(mào)易實際上是生產(chǎn)國際化的產(chǎn)物，是跨國公司生產(chǎn)環(huán)節(jié)的國際延伸，是企業(yè)組織方式和生產(chǎn)結(jié)構(gòu)的國際重構(gòu)，是生產(chǎn)活動的外部契約化。其生產(chǎn)各環(huán)節(jié)的聯(lián)系方式雖發(fā)生了變化，但其生產(chǎn)的本質(zhì)沒有變化。在加工貿(mào)易中，不論是哪種貿(mào)易方式，加工方都是接受委托方的委托進(jìn)行生產(chǎn)，加工方實際上相當(dāng)于委托方的一個臨時性加工車間，只是這時他們之間是通過契約方式連接起來的。加工貿(mào)易其銷售市場都是委托方所制定的國外市場。因加工貿(mào)易是在不同國家、不同企業(yè)之間進(jìn)行，所以在加工貿(mào)易方式下，經(jīng)常使用國外客戶的商標(biāo)或品牌并要求印上其他國家生產(chǎn)的宇樣并且產(chǎn)品的造型、生產(chǎn)技術(shù)可能會涉及專利、商業(yè)秘密等。這必然涉及有關(guān)委托方或其他方商標(biāo)、專利等知識產(chǎn)權(quán)問題，涉及到知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)問題。在加工貿(mào)易中，由于加工貿(mào)易的特點決定了加工貿(mào)易知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的復(fù)雜性和侵權(quán)認(rèn)定的困難。這一問題處理不當(dāng)將會給加工方以及以加工貿(mào)易為主的國家?guī)磔^大的利益損失。

TRIPS協(xié)議是目前有關(guān)于貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)方面的最權(quán)威的規(guī)定。他對各國在有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面主要遵循的內(nèi)容作出了較為詳細(xì)的規(guī)定。但TRIPS協(xié)議沒有針對加工貿(mào)易作出特別規(guī)定，下面我們將在TRIPS協(xié)議一般性規(guī)則的基礎(chǔ)上，結(jié)合以上案例，探討加工貿(mào)易知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的范圍及侵權(quán)行為的界定。

(二)加工貿(mào)易知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的原則

由加工貿(mào)易的特點可以看出，加工貿(mào)易知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的范圍應(yīng)該是傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)范圍的企業(yè)間延伸，重點應(yīng)是知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)利益所在地或最終產(chǎn)品目的地。從生產(chǎn)環(huán)節(jié)來看，應(yīng)該是加工貿(mào)易委托方。從進(jìn)出口角度來看重點應(yīng)是進(jìn)口。但我國現(xiàn)行的《知識產(chǎn)權(quán)海關(guān)保護(hù)條例》在加工貿(mào)易知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面存在某些過度保護(hù)問題。其結(jié)果是嚴(yán)重影響了我國的出口貿(mào)易。因此，我們認(rèn)為，加工貿(mào)易知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)應(yīng)該遵守以下幾個原則：

1．終端市場保護(hù)原則。從這一原則出發(fā)，海關(guān)對進(jìn)口貨物可以行使扣留權(quán)，對出口貨物不能行使扣留權(quán)。我國的現(xiàn)行的《知識產(chǎn)權(quán)海關(guān)保護(hù)條例》是以WTO《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》(TRIPS協(xié)議)為基準(zhǔn)修訂的。但是一般人并不知道的是：TRTPS協(xié)議只要求成員國(地區(qū))海關(guān)對有知識產(chǎn)權(quán)問題的進(jìn)口貨物進(jìn)行扣留，但并沒有要求對有類似問題的出口貨物進(jìn)行扣留。比如TRIPS協(xié)議的發(fā)起人之一美國，就并沒有在制定其本國《知識產(chǎn)權(quán)海關(guān)保護(hù)條例》時將對出口貨物的盤查、扣留包含進(jìn)去。美國的規(guī)則是，認(rèn)為自己的知識產(chǎn)權(quán)被侵犯的權(quán)利人可以謀求通過司法程序來表達(dá)自己的訴求，但若這批有侵權(quán)嫌疑的產(chǎn)品申請出口，知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人卻不能要求美國海關(guān)對其加以扣留，美國海關(guān)沒有這樣做的義務(wù)。但是中國海關(guān)卻有這樣的義務(wù)。在這個案例中深圳文錦渡海關(guān)忠實地履行了這一義務(wù)，于是銀興制衣廠加工的這批服裝被扣留了。從事后的結(jié)果來看，正是因為貨物被扣留，才使原告方耐克公司在法院的和舉證獲得了優(yōu)勢。若貨物沒有被扣留，那么耐克公司要想獲得充足的證據(jù)，則要等到這批服裝運(yùn)出國門再調(diào)查取證，還需要立案、偵破、審訊，需要一個漫長時間的過程。耐克公司的訴訟幾乎無法完成。在這個案件當(dāng)中，耐克公司充分地利用我國的海關(guān)制度讓自己的利益得到了保護(hù)，而我國的企業(yè)卻因為這樣的制度的約束，根本沒有緩沖的余地?！边@樣的一個條款給中國企業(yè)帶來了巨大的損失。

2．加工方無過錯責(zé)任原則。受托企業(yè)作為委托方的生產(chǎn)加工方，其行為應(yīng)以委托方的委托為依據(jù)。如果加工企業(yè)在履行其合同時有明顯的過錯侵權(quán)行為，則它應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，否則侵權(quán)責(zé)任只能以委托企業(yè)為準(zhǔn)。如果加工企業(yè)無過錯，則不應(yīng)承擔(dān)任何責(zé)任。

3．損害的公平賠償原則。首先，加工貿(mào)易侵權(quán)賠償應(yīng)以損害為前提，如果侵權(quán)行為已造成損害，則侵權(quán)方必須向受害方給與賠償。其次，損害賠償?shù)拇笮?yīng)以損害的程度與大小和侵權(quán)方獲利的可能大小為基礎(chǔ)來進(jìn)行計算。

三、加工貿(mào)易知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)及侵權(quán)范圍界定

從以上所述加工貿(mào)易知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的原則可以看出，加工貿(mào)易侵權(quán)行為的界定范圍應(yīng)該既有其一般性特點，也應(yīng)該有其自有特點。就一般民事侵權(quán)而言，傳統(tǒng)理論認(rèn)為民事侵權(quán)行為應(yīng)當(dāng)有四個構(gòu)成要件：損害事實的客觀存在、侵權(quán)行為的違法性、違法行為和損害事實之間的因果關(guān)系以及行為人的主觀過錯。但是隨著我國司法實踐的發(fā)展，傳統(tǒng)民事侵權(quán)理論被逐漸簡化甚至拋棄。例如，2001年重新修改的《商標(biāo)法》規(guī)定，銷售假冒注冊商標(biāo)商品的行為屬于侵權(quán)行為，實際上刪除了舊商標(biāo)法以行為人主觀故意作為侵權(quán)構(gòu)成要件的要求。對于在生產(chǎn)過程中使用他人商標(biāo)的行為，《商標(biāo)法》及其細(xì)則一直沒有把行為人主觀故意作為認(rèn)定侵權(quán)行為的標(biāo)準(zhǔn)之一。從現(xiàn)有法律法規(guī)看，行為人的主觀過錯已經(jīng)不再是商標(biāo)侵權(quán)行為的構(gòu)成要件了。甚至有人主張，“明知”和“故意”是刑事制裁的標(biāo)準(zhǔn)，而不是確認(rèn)民事侵權(quán)的標(biāo)準(zhǔn)。這一主張和我國《民法通則》對過錯責(zé)任的一般規(guī)定是相悖的。對于損害事實，我國與商標(biāo)有關(guān)的法律一直沒有將其作為判定民事侵權(quán)行為的構(gòu)成要素提及。與傳統(tǒng)民事侵權(quán)理論相比，我國商標(biāo)司法實踐已將構(gòu)成商標(biāo)民事侵權(quán)的要素簡化到了極點，即只要實施法律界定的商標(biāo)違法行為，即構(gòu)成侵權(quán)。但是，這種法律規(guī)定上的粗略可能給法院認(rèn)定商標(biāo)侵權(quán)帶來問題。

就本案而言，根據(jù)傳統(tǒng)民事侵權(quán)理論，很難認(rèn)定被告的行為屬于商標(biāo)侵權(quán)行為。首先，被告行為對原告造成損害的可能性就不存在。由于所有產(chǎn)品將在西班牙銷售，被告不會損害原告在中國的任何商業(yè)利益。而在產(chǎn)品的銷售地——西班牙，原告不擁有對某商標(biāo)的權(quán)利，因此，原告在西班牙的相應(yīng)利益(如果有的話)也不會受到損害，所以民事侵權(quán)構(gòu)成要件之一項損害事實不存在。姑且不論被告是否存在侵權(quán)故意以及被告行為是否違法，損害事實之一項要素不存在，在傳統(tǒng)民法理論上被告的行為就不構(gòu)成侵權(quán)行為，反過來講，當(dāng)原告不可能因被告的行為而遭受損失時，將被告行為認(rèn)定為侵權(quán)并判令其承擔(dān)責(zé)任也違反了法律最基本的公平原則。除了傳統(tǒng)民法理論外，商標(biāo)法的相關(guān)理論也能支持被告行為不構(gòu)成侵權(quán)這一判斷。商標(biāo)最本質(zhì)的作用在于標(biāo)示產(chǎn)品的來源，商標(biāo)侵權(quán)導(dǎo)致消費者對產(chǎn)品來源產(chǎn)品誤認(rèn)，進(jìn)而損害注冊人的商業(yè)利益。

篇3

摘要運(yùn)用文獻(xiàn)資料法、邏輯分析法，根據(jù)知識產(chǎn)權(quán)的有關(guān)法學(xué)理論及保護(hù)機(jī)制，結(jié)合民族傳統(tǒng)體育的內(nèi)涵與發(fā)展規(guī)律，探尋民族傳統(tǒng)體育知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的現(xiàn)狀及存在問題，認(rèn)為民族傳統(tǒng)體育應(yīng)當(dāng)受到知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)，加強(qiáng)我國民族傳統(tǒng)體育知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)勢在必行。

關(guān)鍵詞民族傳統(tǒng)體育民間文學(xué)藝術(shù)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)

一、保護(hù)途徑

民族傳統(tǒng)體育知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)有多種途徑。其中立法保護(hù)和行政保護(hù)是首要途徑，司法保護(hù)是前者的輔助手段，知識產(chǎn)權(quán)人的自我救助和集體管理組織的保護(hù)是保護(hù)體育知識產(chǎn)權(quán)的最直接、最有效的途徑。到目前為止，在民族傳統(tǒng)體育知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面，我國并沒有對保障民族傳統(tǒng)體育權(quán)利人的合法權(quán)利，維護(hù)民族傳統(tǒng)體育運(yùn)動的尊嚴(yán)制定出具體的保護(hù)法規(guī)來，無論是全國性還是地方性的。我國現(xiàn)行的體育知識產(chǎn)權(quán)方面的法律法規(guī)僅僅是在奧林匹克知識產(chǎn)權(quán)上做出了具體的保護(hù)。我國成功取得奧運(yùn)會舉辦權(quán)之后，由于奧運(yùn)會的賽事級別較高，我國為了配合國際奧委會的奧林匹克知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)工作，專門制定了《奧林匹克標(biāo)志保護(hù)條例》，在制定此條例此前，北京市也曾頒布了《北京市奧林匹克知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)規(guī)定》的地方性法規(guī)。多項關(guān)于北京奧運(yùn)會知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律法規(guī)分別就奧林匹克的客體、主體、侵權(quán)行為及處罰作出了明確規(guī)定，使北京奧林匹克知識產(chǎn)權(quán)做到了有法可依，這樣就有效地遏制了侵權(quán)行為。在這種情形下，一旦當(dāng)奧林匹克知識產(chǎn)權(quán)被他人非法利用時，中國工商行政管理部門則有權(quán)干預(yù)、制止侵權(quán)行為，甚至對侵權(quán)者作出處罰。針對我國公民體育知識產(chǎn)權(quán)法制意識淡薄、文化層次較低的情況，民族傳統(tǒng)體育知識產(chǎn)權(quán)要想得到應(yīng)有的保護(hù)，也應(yīng)同奧林匹克知識產(chǎn)權(quán)一樣，通過立法保護(hù)、行政保護(hù)等途徑多管齊下，多措并舉。

二、保護(hù)策略

（一）完善法律、法規(guī)體系使保護(hù)民族傳統(tǒng)體育知識產(chǎn)權(quán)有法可依

如果一項權(quán)利不能得到相關(guān)法律的保護(hù)和救濟(jì)，則該權(quán)利則不能稱不上是真正的權(quán)利。從這種意義上說，無救濟(jì)即無權(quán)利。另外，民族傳統(tǒng)體育知識產(chǎn)權(quán)的私權(quán)特性使得其法律的保護(hù)和救濟(jì)則顯得尤為重要，除此之外，同其他傳統(tǒng)的民事權(quán)利相比，民族傳統(tǒng)體育知識產(chǎn)權(quán)更加依賴法律的保護(hù)[1]。完備的知識產(chǎn)權(quán)法律、法規(guī)體系是保護(hù)民族傳統(tǒng)體育知識產(chǎn)權(quán)的基礎(chǔ)，在保護(hù)體育知識產(chǎn)權(quán)方面發(fā)揮著核心作用。我國知識產(chǎn)權(quán)發(fā)展至今，己經(jīng)形成了一系列完整的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)法律、法規(guī)體系。在諸多的法律體系中，民族傳統(tǒng)體育知識產(chǎn)權(quán)方面的保護(hù)法規(guī)文件卻幾乎沒有。所以，我國各級立法部門都要認(rèn)真研究民族傳統(tǒng)體育知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)，盡快制定并完善相應(yīng)法律、法規(guī)體系。一旦制定出完善的保護(hù)民族傳統(tǒng)體育知識產(chǎn)權(quán)方面的法律、法規(guī)等有效保護(hù)措施，那么如果民族傳統(tǒng)體育知識產(chǎn)權(quán)受到侵權(quán)后，權(quán)利主體就可以在申訴過程中做到有法可依，對保護(hù)民族傳統(tǒng)體育知識產(chǎn)權(quán)發(fā)揮重要的作用。例如，國家知識產(chǎn)權(quán)局為了應(yīng)對侵犯奧林匹克標(biāo)志新特點，出臺了涉及奧林匹克標(biāo)志的外觀設(shè)計專利申請審查規(guī)定。從而有力地保護(hù)了奧林匹知識產(chǎn)權(quán)。

（二）加緊發(fā)掘整理和發(fā)揚(yáng)光大傳統(tǒng)民族體育項目

全國少數(shù)民族運(yùn)動會各地重視不夠，宣傳不力，不能夠最大程度發(fā)掘民族傳統(tǒng)體育項目。現(xiàn)在全國各地大小規(guī)模的武館如雨后春筍般的開了起來，各種拳法魚目混珠，對于正宗的拳種權(quán)利主體人帶來了一定的侵害，暴露出我國在民間體育項目管理上的漏洞。中國式摔跤，在許多國家很受歡迎發(fā)展很快，而我國卻不重視，很少開展比賽，如果政府出面進(jìn)行推廣，配合具體的法律、法規(guī)，我國的民族傳統(tǒng)體育項目很快對散發(fā)光芒。

（三）加快我國民族傳統(tǒng)體育知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的理論研究

加強(qiáng)民族傳統(tǒng)體育知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的理論研究對民族傳統(tǒng)體育知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)具有重要的意義。理論研究的開展會為有關(guān)保護(hù)部門政策的制定、管理模式的確定提供有力的幫助，從而找到保護(hù)民族傳統(tǒng)體育知識產(chǎn)權(quán)有效途徑。對體育知識產(chǎn)權(quán)中具體問題展開深入研究，諸如知識產(chǎn)權(quán)的歸屬問題、保護(hù)客體的研究，國內(nèi)重要體育組織與運(yùn)動競賽中的標(biāo)志權(quán)與電視轉(zhuǎn)播權(quán)歸屬問題等可以為進(jìn)一步完善民族傳統(tǒng)體育知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)相關(guān)法律和立法提供事實依據(jù)?，F(xiàn)階段，我國乃至世界民族傳統(tǒng)體育知識產(chǎn)權(quán)的理論研究還處于初級起步階段，理論觀點也存在較大的差異。因此我們更應(yīng)該從總體上把握知識產(chǎn)權(quán)的本質(zhì)，加快理論研究工作。

（四）從民族傳統(tǒng)體育知識產(chǎn)權(quán)特點出發(fā)，樹立全面保護(hù)觀念

在如何保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的問題上，西方國家主要采取的是單一的司法保護(hù)形式，相形之下，中國則實行“雙軌制”保護(hù)，即行政保護(hù)和司法保護(hù)雙管齊下[2],實際上，知識產(chǎn)權(quán)的每個環(huán)節(jié)都會涉及法律保護(hù)，不僅僅是行政執(zhí)法和打“官司”，而是全方位的保護(hù)，是一個系統(tǒng)工程[3]。民族傳統(tǒng)體育知識產(chǎn)權(quán)作為知識產(chǎn)權(quán)的一個方面，在其保護(hù)問題上也應(yīng)該采取“雙軌制”保護(hù)策略，因此，對民族傳統(tǒng)體育知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的概念要有一個全面、科學(xué)和深入的理解，應(yīng)從知識產(chǎn)權(quán)特點出發(fā)，樹立全面保護(hù)觀念。

（五）完善組織管理機(jī)制，中央統(tǒng)一保護(hù)與地方個別保護(hù)相互配合

在民族傳統(tǒng)體育知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)過程當(dāng)中，單純依靠中央或單純依靠地方的力量都是不夠的，二者的關(guān)系不是相互獨立、互不相干的，而是相輔相成，協(xié)調(diào)統(tǒng)一的。中央與地方的各有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)在各自的職權(quán)范圍內(nèi)，各司其職，分工合作，通過制定層次不同但又相互協(xié)調(diào)、相互配合的法律、法規(guī)及政策，對民族傳統(tǒng)體育知識產(chǎn)權(quán)進(jìn)行綜合保護(hù)。

三、結(jié)語

我國有著極其豐富的民族傳統(tǒng)體育文化遺產(chǎn)，應(yīng)該對其知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)引起重視并制定完善的保護(hù)法律。既要列人著作權(quán)法、專利法，還要制定專項法律，尤其要有配套的行政法規(guī)和規(guī)章，如管理制度、注冊制度、命名制度、審核制度、責(zé)任追究制度等。

參考文獻(xiàn)：

[1] 吳衍忠,張春燕.體育知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)現(xiàn)狀及相關(guān)問題論析[J].北京體育大學(xué)學(xué)報.2007(07):887.

篇4

關(guān)鍵詞：知識產(chǎn)權(quán)；農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)；法律保護(hù)

中圖分類號：D923.4 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：1001-828X（2013）06-0-02

近年來，隨著民主法治進(jìn)程的不斷加快，人們知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識的逐漸增強(qiáng)，我國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律體系不斷完善。但是，隨著我國農(nóng)業(yè)領(lǐng)域參與國際競爭和合作深度、廣度的不斷增強(qiáng)，農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)的滯后與農(nóng)業(yè)生產(chǎn)、貿(mào)易快速發(fā)展之間的矛盾變得日益突出。因此，要應(yīng)對農(nóng)業(yè)領(lǐng)域日趨激烈的國際競爭環(huán)境， 提高農(nóng)業(yè)科技競爭力，我國必須盡快建立完善的農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)體系，并加強(qiáng)對有重大價值的農(nóng)業(yè)科技成果的知識產(chǎn)權(quán)進(jìn)行法律保護(hù)。

一、農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的概念

根據(jù)世界貿(mào)易組織《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》（TRIPS）、世界知識產(chǎn)權(quán)組織（WIPO）以及我國有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的法律法規(guī)的規(guī)定，知識產(chǎn)權(quán)限定為7種，即版權(quán)與鄰接權(quán)、商標(biāo)權(quán)、地理標(biāo)志權(quán)、工業(yè)品外觀設(shè)計權(quán)、發(fā)明專利權(quán)、集成電路布圖設(shè)計權(quán)和未披露的信息權(quán)（即商業(yè)秘密）。

關(guān)于農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的概念，學(xué)術(shù)界主要有廣義說和狹義說兩種。廣義說主要是認(rèn)為只要涉及農(nóng)業(yè)或者農(nóng)村的知識產(chǎn)權(quán)都屬于農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的內(nèi)容，其中代表性的觀點如認(rèn)為：農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)是指發(fā)生在農(nóng)業(yè)領(lǐng)域的知識產(chǎn)權(quán)，主要包括民事主體對人們腦力勞動創(chuàng)造的涉農(nóng)智力成果、特定標(biāo)記和其他非物質(zhì)信息等依法享有的專門權(quán)利[1]；農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)是涉及農(nóng)業(yè)經(jīng)濟(jì)和農(nóng)村文化的知識產(chǎn)權(quán)，如農(nóng)產(chǎn)品商標(biāo)、農(nóng)副產(chǎn)品地理標(biāo)志、植物新品種、食品或藥品專利、農(nóng)民剪紙或版畫或戲曲等民間文學(xué)藝術(shù)[2]，等等。狹義說則認(rèn)為農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)中的“農(nóng)業(yè)”一詞不應(yīng)當(dāng)被理解為“涉農(nóng)”，農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)當(dāng)僅僅指農(nóng)業(yè)科學(xué)技術(shù)領(lǐng)域的知識產(chǎn)權(quán)。其代表性的觀點認(rèn)為：農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)是指農(nóng)業(yè)科學(xué)技術(shù)領(lǐng)域的知識產(chǎn)權(quán)，涉及到農(nóng)業(yè)科技活動的許多方面，包括科技成果、專利技術(shù)、科學(xué)論文、高技術(shù)產(chǎn)品商標(biāo)、農(nóng)業(yè)商業(yè)秘密等[3]；農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)是指人們在農(nóng)業(yè)科技領(lǐng)域就其智力創(chuàng)造成果依法享有的專有權(quán)利，主要包括植物新品種權(quán)、農(nóng)業(yè)技術(shù)專利權(quán)、農(nóng)產(chǎn)品及其加工品的商標(biāo)權(quán)（包括原產(chǎn)地域產(chǎn)品標(biāo)志或地理標(biāo)志）、商業(yè)秘密權(quán)（包括動植物育種方法、產(chǎn)品配方、生產(chǎn)工藝、技術(shù)資料、數(shù)據(jù)、管理技巧、價格信息等技術(shù)秘密和經(jīng)營秘密）、農(nóng)業(yè)著作權(quán)（含計算機(jī)軟件著作權(quán)）、發(fā)現(xiàn)權(quán)、發(fā)明權(quán)、科技成果權(quán)及其他來自智力活動的權(quán)利[4]，等等。

二、我國農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的現(xiàn)狀

早在17世紀(jì)，西方國家就開始了知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)問題研究。目前美國、日本、韓國非常重視知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略的研究和運(yùn)用。我國從20世紀(jì)70年代末才開始知識產(chǎn)權(quán)制度的創(chuàng)建工作，20多年中在知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)領(lǐng)域做了大量卓有成效的工作，走過了一些發(fā)達(dá)國家?guī)资晟踔辽习倌陼r間才能完成的路程，建立了比較完整的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)法制體系。近年來，隨著《專利法》、《植物新品種保護(hù)條例》、《商標(biāo)法》、《著作權(quán)法》等一系列知識產(chǎn)權(quán)法律法規(guī)相繼頒布實施，我國的農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作取得了長足進(jìn)步。我國農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)法律制度的不斷完善， 也有力地推動了農(nóng)業(yè)科研、生產(chǎn)和改革的發(fā)展。但由于受到一些因素的制約， 我國還沒有形成適應(yīng)全球化的新經(jīng)濟(jì)環(huán)境的以植物新品種、農(nóng)業(yè)技術(shù)發(fā)明創(chuàng)造專利權(quán)、農(nóng)業(yè)新品種商標(biāo)權(quán)、農(nóng)產(chǎn)品地理標(biāo)志以及農(nóng)業(yè)商業(yè)秘密保護(hù)等為重點的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)戰(zhàn)略，當(dāng)前我國農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)法律制度仍存在亟待解決的一些問題。

1.我國農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)在立法上存在的缺陷

我國農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的范圍界定還不明確，尚處于理論研究階段，農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的范圍沒有被法律確定下來就很難受到切實的保護(hù)，其問題具體包括：一是植物品種保護(hù)立法亟待完善。依據(jù)我國《植物品種保護(hù)條例》中的規(guī)定，育種者除了可依專利法的規(guī)定申請生產(chǎn)植物品種方法的專利權(quán)外，還可以根據(jù)申請獲得品種權(quán)，由于在實踐中可能存在同一品種的生產(chǎn)方法專利權(quán)人與品種權(quán)人相異的情況，所以往往容易引發(fā)爭議。二是動物品種保護(hù)未納入立法范圍。到目前為止，我國只對人工培育的動物生產(chǎn)方法授予專利權(quán)，并不對動物品種本身授予專利權(quán) 考慮到在現(xiàn)代化的溫控技術(shù)和基因誘導(dǎo)調(diào)控技術(shù)手段下，重復(fù)生產(chǎn)出穩(wěn)定的同一動物品種已經(jīng)成為現(xiàn)實，這一規(guī)定已很難滿足實踐的需要。三是缺乏生物技術(shù)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的專門法律。我國目前與生物技術(shù)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)相關(guān)的規(guī)定散見于 《專利法》、《專利法實施細(xì)則》、《人類遺傳資源管理暫行辦法》、《基因工程安全管理條例》、《植物新品種保護(hù)條例》等規(guī)范性文件中，缺乏對生物技術(shù)知識產(chǎn)權(quán)系統(tǒng)的、有針對性的法律規(guī)定。四是農(nóng)產(chǎn)品地理標(biāo)志的法律保護(hù)處于松散、混亂狀態(tài)，保護(hù)力度較低。五是農(nóng)產(chǎn)品商標(biāo)保護(hù)立法不力。由于商標(biāo)立法保護(hù)的權(quán)利主體限制及農(nóng)產(chǎn)品的不易辨別， 農(nóng)民凝聚在農(nóng)產(chǎn)品上的科技含量、 投入和質(zhì)量創(chuàng)新在現(xiàn)行體制下還不能通過擁有農(nóng)業(yè)類的無形資產(chǎn)來體現(xiàn)。[5]同時農(nóng)副產(chǎn)品商標(biāo)的冒牌、 假冒問題嚴(yán)重， 正向和反向侵權(quán)屢禁不止， 不法經(jīng)營者大行其道，目前以法律手段制裁還于法無據(jù)。

2.農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)在執(zhí)法上存在的缺陷

目前無論是農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)管理部門，還是農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)經(jīng)營機(jī)構(gòu)，仍然沿用的是計劃經(jīng)濟(jì)模式，這種模式使得農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)管理中普遍存在政企不分、部門分割、地區(qū)封鎖、行業(yè)壟斷等問題，這導(dǎo)致了對農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)不力。隨著國際交往的日益頻繁，人員流動性加強(qiáng)，要求有一個非常全面、系統(tǒng)的農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)體系。這個體系應(yīng)當(dāng)包括知識產(chǎn)權(quán)局、工商局、海關(guān)、科研單位乃至個人，構(gòu)筑一道堅固的防御網(wǎng)。但由于農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識不足，各部門各自為政，國內(nèi)一些現(xiàn)成的農(nóng)業(yè)科學(xué)技術(shù)被某些國外的組織和個人借來華參觀、考察或者進(jìn)行學(xué)術(shù)交流之機(jī)，私自偷運(yùn)出境的問題時有發(fā)生。由于對農(nóng)業(yè)專利保護(hù)力度不夠，造成假冒、侵權(quán)、技術(shù)違約現(xiàn)象嚴(yán)重，或用非法手段獲取專利所有人材料和技術(shù)謀取私利，造成專利權(quán)所有人名譽(yù)及利益受損。[6]

3.農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)在司法上存在的缺陷

我國《民法通則》、《專利法商標(biāo)法》、《著作權(quán)法》、《刑法》等法律法規(guī)中規(guī)定的都只是概括了知識產(chǎn)權(quán)的救濟(jì)措施，并未針對農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的特殊性制定專門的救濟(jì)措施，這樣的規(guī)定，使得農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)具體產(chǎn)權(quán)受到侵害后，不能通過明確的措施來得到救濟(jì)。在完善本國法律法規(guī)的同時，我國還加入了《植物新品種保護(hù)公約》、《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》、《制止商品產(chǎn)地虛假或欺騙性標(biāo)記馬德里協(xié)定》、《保護(hù)原產(chǎn)地名稱及其國際注冊里斯本協(xié)定》、《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》、《國際承認(rèn)用于專利程序的微生物保存布達(dá)佩斯條約》、《專利合作條約》等一系列國際條約，加強(qiáng)了同其他國家的交流以達(dá)到對我國農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)進(jìn)行保護(hù)的目的。

三、加大農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的必要性

1.加強(qiáng)農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)對我國農(nóng)業(yè)發(fā)展具有戰(zhàn)略意義

如今在國際農(nóng)業(yè)經(jīng)濟(jì)競爭中，農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的競爭可謂是占據(jù)著重要地位。相當(dāng)一些國家已經(jīng)將農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)放在了戰(zhàn)略高度，它是決定整個國家農(nóng)產(chǎn)品市場發(fā)展的重要驅(qū)動力。從2001年的中美“轉(zhuǎn)基因大豆”大戰(zhàn)開始，我國大豆產(chǎn)業(yè)就一直走下坡路。1995年以前，我國一直是大豆凈出口國；2000年我國大豆年進(jìn)口量首次突破1000萬噸，成為世界上最大的大豆進(jìn)口國，此后幾年，我國的大豆進(jìn)口額連續(xù)攀升；2005年我國進(jìn)口大豆達(dá)到2650萬噸，這個數(shù)字是國內(nèi)產(chǎn)量的1.6倍，而這些進(jìn)口的大豆絕大多數(shù)都是轉(zhuǎn)基因大豆。美國成功的運(yùn)用農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)將轉(zhuǎn)基因大豆送入我國，并搶占了我國市場?？梢?，農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的威力不可小視。我國要想在農(nóng)產(chǎn)品市場中占據(jù)重要席位就不得不重視對農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)。[7]

2.加強(qiáng)農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)有利于提高農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的綜合競爭力

加強(qiáng)農(nóng)業(yè)領(lǐng)域的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)是提高農(nóng)業(yè)綜合競爭力的重要途徑。在加入WTO 之后，我國農(nóng)業(yè)企業(yè)將不可避免地受到國際農(nóng)產(chǎn)品貿(mào)易的影響和沖擊。在這種情況下，要發(fā)展現(xiàn)代農(nóng)業(yè)，建設(shè)社會主義新農(nóng)村，提高我國農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的綜合競爭力與核心競爭力，必須重視加強(qiáng)對農(nóng)業(yè)科技創(chuàng)新過程中所產(chǎn)生的知識產(chǎn)權(quán)進(jìn)行合理有效地保護(hù)，才能使農(nóng)業(yè)生產(chǎn)在激烈的市場競爭中處于優(yōu)勢地位。

3.加強(qiáng)農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)是刺激農(nóng)業(yè)科技創(chuàng)新的必然選擇

農(nóng)業(yè)的發(fā)展靠科技，這已經(jīng)是被實踐檢驗的真理，尤其在科技日新月異的今天就更是如此。農(nóng)業(yè)科技的創(chuàng)新主要是依賴于農(nóng)業(yè)科技創(chuàng)造者的辛勤勞動和智慧，農(nóng)業(yè)科技是他們辛勤勞動的成果。我們在盡情享用農(nóng)業(yè)科技帶來的益處的同時，更應(yīng)該給予農(nóng)業(yè)科技創(chuàng)造者以尊重，而對他們最好的尊重就是通過法律將農(nóng)業(yè)科技成果納入法律的保護(hù)范圍，加強(qiáng)對農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)。在產(chǎn)權(quán)日益清晰的今天，對農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)力度不夠，將會降低農(nóng)業(yè)科技創(chuàng)造者們的積極性，沒有他們的創(chuàng)造，農(nóng)業(yè)科技的創(chuàng)新和發(fā)展就無從談起。所以，加強(qiáng)農(nóng)業(yè)科技的創(chuàng)新，加強(qiáng)農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)是其必然選擇。

四、加強(qiáng)農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)的對策

1.加強(qiáng)農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)統(tǒng)一立法

目前關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)的法律有很多，多部知識產(chǎn)權(quán)法律都存在或多或少的沖突，從法律層面來講，制定一部統(tǒng)一完整的農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)法律， 能夠使公眾更全面、準(zhǔn)確地了解自己和他人權(quán)利的范圍及救濟(jì)手段，避免法律規(guī)范之間的交叉沖突。其中應(yīng)包括動、植物進(jìn)出境檢疫法及其配套法規(guī)，以保證我國人民和動植物的安全， 并限制其他國家的產(chǎn)品進(jìn)入我國市場，保護(hù)我國農(nóng)業(yè)生產(chǎn)者的利益；在技術(shù)專利保護(hù)方面，抓緊制定農(nóng)產(chǎn)品、食品和農(nóng)業(yè)生產(chǎn)資料的進(jìn)口技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，形成合理的貿(mào)易壁壘；在傳統(tǒng)農(nóng)業(yè)保護(hù)方面，抓緊制定與地理標(biāo)志和民間工藝有關(guān)方面的規(guī)定及動、植物品種保護(hù)方面的規(guī)定等，根據(jù)我國實際的承受能力，逐步放開我國農(nóng)業(yè)生物技術(shù)中轉(zhuǎn)基因技術(shù)、基因克隆技術(shù)等的保護(hù)。

2.加大農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的執(zhí)法力度

在我國，農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)管理機(jī)構(gòu)包括國家商標(biāo)局、版權(quán)局、專利局、工商行政管理局以及各級工商行政管理機(jī)關(guān)。各級機(jī)關(guān)處理知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人向其投訴的各類知識產(chǎn)權(quán)糾紛案件， 行政機(jī)關(guān)依職查處違反知識產(chǎn)權(quán)法律規(guī)定的案件，各級管理機(jī)構(gòu)應(yīng)明確其職能， 在管理中各司其職。

3.完善司法保護(hù)中的各項制度

司法保護(hù)是知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的中心和關(guān)鍵環(huán)節(jié)，是最重要的知識產(chǎn)權(quán)法律實施活動。司法機(jī)關(guān)擔(dān)負(fù)著處理刑事案件、民事案件和行政案件的任務(wù)。刑事案件由公安機(jī)關(guān)偵察，檢察機(jī)關(guān)批捕、，法院審判。民事訴訟案件和行政訴訟案件由法院審判。我國已加入WTO，隨著一些領(lǐng)域的市場寬限逐漸到期，處于弱勢地位的中國農(nóng)業(yè)將受到嚴(yán)峻挑戰(zhàn)，因此，除了要具備完善的法律制度外，還要有高水平的司法體系，采取有力措施，提高辦案質(zhì)量和效率，進(jìn)行典型暴光、正面宣傳，擴(kuò)大社會影響，維護(hù)法制尊嚴(yán)。由于審理知識產(chǎn)權(quán)案件專業(yè)性強(qiáng)、技術(shù)含量高，各省、直轄市、自治區(qū)的高級人民法院和中級人民法院，要根據(jù)需要設(shè)立知識產(chǎn)權(quán)審判庭或在有關(guān)審判庭里設(shè)立專門審理知識產(chǎn)權(quán)案件的合議庭。這樣集中審理知識產(chǎn)權(quán)案件，有利于保證執(zhí)法的統(tǒng)一性，也有利于積累經(jīng)驗、提高知識產(chǎn)權(quán)案件的司法水平。

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篇5

3年后，中美兩國圍繞知識產(chǎn)權(quán)再生爭端，并又在美國規(guī)定的談判最后期限即1995年2月26日，達(dá)成了《中美知識產(chǎn)權(quán)磋商協(xié)議》，結(jié)束了第二次中美知識產(chǎn)權(quán)的爭端。

歷史仿佛是在重演。但是中美兩國的貿(mào)易關(guān)系隨著歷史的發(fā)展不斷改善。中美兩國第一次知識產(chǎn)權(quán)爭端是圍繞著“立法”問題，這次爭端是圍繞著“執(zhí)法”問題。兩次爭端的中心問題不同，但都是通過談判協(xié)調(diào)來解決，反映了在國際形勢從“冷戰(zhàn)時代”轉(zhuǎn)為“冷和平時代”的情況下，全球科技經(jīng)濟(jì)走向一體化，各國科技經(jīng)濟(jì)既存在相互依存，又存在相互競爭的關(guān)系，一切國際爭端都可以通過談判協(xié)調(diào)來解決，可以避免彼此間采取貿(mào)易制裁和其它形式的制裁行為。

在新的國際形勢下產(chǎn)生的第二次中美知識產(chǎn)權(quán)爭端又結(jié)束了，但給我們留下眾多啟迪。

一、我國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的國民意識亟待提高

我國改革開放實行已經(jīng)15年了，知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度已初成體系。我國在1983年實施了商標(biāo)法，1985年實施專利法，1991年實行著作權(quán)法，在短短的10年中頒布了知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)領(lǐng)域的三大法規(guī)，完成資本主義國家花費幾百年做完的工作。同時，我國在1989年加入了“世界知識產(chǎn)權(quán)組織”。1984年加入了“保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎條約”，1989年加入“關(guān)于商標(biāo)注冊的馬德里協(xié)定”，也初步實現(xiàn)了同國際知識產(chǎn)權(quán)制度的接軌。另外，我國最近又制定了“反不正當(dāng)競爭法”等法規(guī)，采取了通過法制管理、行政管理知識產(chǎn)權(quán)管理協(xié)調(diào)機(jī)構(gòu)的三種管理形式來增強(qiáng)保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的執(zhí)法力度，取得相當(dāng)有效的作用。

盡管我國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的立法制度和執(zhí)法制度以跨世紀(jì)的速度取得了巨大的進(jìn)展，但是我國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的國民意識卻未能同步發(fā)展，而呈現(xiàn)滯后發(fā)展的現(xiàn)象，同發(fā)達(dá)國家相比還呈現(xiàn)較大的差距。知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的國民意識是由歷史傳統(tǒng)、文化教育水平和科技經(jīng)濟(jì)的發(fā)展水平所決定的。

1．從歷史傳統(tǒng)來說，雖然我國具有長達(dá)數(shù)千年的悠久文化和歷史，擁有世界“四大發(fā)明”等古代的先進(jìn)科學(xué)技術(shù)。但是長期以來，卻沒有產(chǎn)生和形成知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的制度，許多發(fā)明創(chuàng)造或是通過“祖?zhèn)髅胤健薄笆酪u”沿襲下來，或是隨著時間的發(fā)展而湮沒在歷史的長河中，或是大公無私地奉獻(xiàn)給世界各國，始終未能形成激勵創(chuàng)造發(fā)明的競爭機(jī)制。雖然到廿世紀(jì)初期在我國曾經(jīng)出現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度的萌芽，但是直到80年代改革開放以后，我國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度才逐步建立起來。這種歷史傳統(tǒng)，自然而然地在國民意識中長期呈現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的思想空白。因此，一旦從政府立法制度上完成我國這個跨世紀(jì)的進(jìn)程，但是國民在知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的觀念上卻非一朝一夕所能改變的，不僅需要有一個認(rèn)識和教育的過程，還需要相當(dāng)長一段時間的轉(zhuǎn)變過程。

2．從文化教育來說，我國解放以來長期灌輸一種“技術(shù)公有”、“知識共享”的思想，從小學(xué)到大學(xué)都沒有將“知識作為有價值的商品”的觀念加以教育，幾十年來都接受了無償使用他人的技術(shù)發(fā)明，無償使用科研成果的作法。直到我國實行社會主義市場經(jīng)濟(jì)以后，技術(shù)作為商品、知識作為有價值的資本財富，才逐步地為社會各界所接受。但是對于政府制定的有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法規(guī)和條例，由于缺乏廣泛深入地宣傳和教育，廣大群眾尚不能具備應(yīng)有的國民意識，不能積極主動地保護(hù)本國或外國的知識產(chǎn)權(quán)。例如在改革開放中，我國部分企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)和技術(shù)人員，為了引進(jìn)外資和技術(shù)，在接待外賓來訪和進(jìn)行外事談判中，不自覺地泄露了我國傳統(tǒng)產(chǎn)品的技術(shù)給外方人員，使我國的景泰藍(lán)、宣紙、唐三彩等傳統(tǒng)產(chǎn)品技術(shù)流入國外，造成在國際市場中我國這些產(chǎn)品面臨強(qiáng)有力地競爭對手；另外我國許多名牌產(chǎn)品出口到國外，由于商標(biāo)保護(hù)意識不強(qiáng)，被國外當(dāng)?shù)厣倘藫屜茸陨虡?biāo)，影響了我國這些名牌產(chǎn)品的繼續(xù)出口。同樣，我國部分地區(qū)企業(yè)也在國內(nèi)仿制外國的產(chǎn)品，造成對外國知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的現(xiàn)象屢見不鮮地發(fā)生。

3．從經(jīng)濟(jì)和科技發(fā)展水平來說，我國作為發(fā)展中國家，經(jīng)濟(jì)和科技水平同發(fā)達(dá)國家還存在一定的差距。1993年我國人均國民生產(chǎn)總值為2600多元（合310美元左右），而美國人均國民生產(chǎn)總值卻達(dá)到2．4萬多美元。發(fā)達(dá)國家的國民生產(chǎn)總值增長的70％部分是依靠科技進(jìn)步來實現(xiàn)的，而我國卻只有20％左右是依靠科技進(jìn)步來實現(xiàn)的。顯然我國在改革開放10多年中科學(xué)技術(shù)取得了巨大發(fā)展，但是我國總體科技實力還遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于發(fā)達(dá)國家，我國公眾的科學(xué)水平也比較低。按照有關(guān)公眾科學(xué)素養(yǎng)衡量標(biāo)準(zhǔn)的指標(biāo)體系，具備理解科學(xué)知識、理解科學(xué)過程、理解科學(xué)技術(shù)對社會的影響等3個條件，則被認(rèn)為是具備科學(xué)素養(yǎng)的公眾。中美兩國的有關(guān)數(shù)據(jù)可見下表。

中美公眾科學(xué)素養(yǎng)衡量指標(biāo)比較中國（1992）美國（1990）

理解科學(xué)知識30．1％35．7％

理解科學(xué)過程236％13．3％

理解科技的社會影響1．9％26．4％

具備科學(xué)素養(yǎng)的公眾0．3％6．9％

在高技術(shù)產(chǎn)業(yè)方面，我國同發(fā)達(dá)國家的水平也相距甚遠(yuǎn)。據(jù)統(tǒng)計，我國高科技產(chǎn)品出口只占我國外貿(mào)出口的5％左右，1993年我國高新技術(shù)產(chǎn)品出口46．8億美元，進(jìn)口159．1億美元，進(jìn)出口逆差達(dá)112．3億美元，占全國進(jìn)出口商品逆差的92．2％。我國外貿(mào)出口總體商品的結(jié)構(gòu)，也表現(xiàn)出技術(shù)含量高的商品出口比例低，隨著國際市場上技術(shù)商品的比重越來越多，競爭越來越激烈，我國的外貿(mào)商品在國際市場上的占有份額就不容樂觀。

在我國實行社會主義市場經(jīng)濟(jì)條件下，由于市場經(jīng)濟(jì)的激烈競爭，低技術(shù)含量的商品競爭不過高技術(shù)含量的商品，一些地方和企業(yè)為了本地方和本企業(yè)的利益，有意識或無意識地忽視國家的法律，不顧國家整體經(jīng)濟(jì)利益，防止和假冒國內(nèi)外的名牌產(chǎn)品，特別是高技術(shù)、高投入的商品，損害了國內(nèi)外廠商的利益，輕則引起國內(nèi)外的民事糾紛，重則引起國際關(guān)系的摩擦，兩種情況均給國家、地方和企業(yè)帶來了嚴(yán)重的經(jīng)濟(jì)損失，造成了極壞的社會影響，引起了政府和國民的重視，告誡我們務(wù)必加快提高知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的國民意識，適應(yīng)國際發(fā)展需要。

二、科技發(fā)展不斷更新知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)對象和形式

現(xiàn)代知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度是從第一次產(chǎn)業(yè)革命以來，伴隨著世界工業(yè)化的進(jìn)程，在商品貿(mào)易特別是技術(shù)貿(mào)易發(fā)展的基礎(chǔ)上逐步形成、發(fā)展和完善起來的?！侗Ｗo(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》和《保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約》奠定了傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)革命時代的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)體系，其保護(hù)對象主要為機(jī)械、化學(xué)發(fā)明與文學(xué)藝術(shù)著作。專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、版權(quán)等保護(hù)形式能夠較好地適應(yīng)這一時期知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的要求。

本世紀(jì)中葉以來，隨著新技術(shù)革命的興起，以信息技術(shù)、生物技術(shù)和新材料技術(shù)等為代表的高新技術(shù)迅速走向商品化、產(chǎn)業(yè)化和國際化。例如60年代末，美國IBM公司率先使計算機(jī)軟件這種新型的知識產(chǎn)品在世界上走上獨占銷售道路；70年代后，半導(dǎo)體芯片在美國商業(yè)化，并進(jìn)入世界貿(mào)易的行列；而生物技術(shù)的發(fā)展，使其在醫(yī)藥，食品、農(nóng)業(yè)等領(lǐng)域得到廣泛應(yīng)用，高新技術(shù)領(lǐng)域已成為國際間技術(shù)競爭的熱點，高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展水平成為衡量一國科技經(jīng)濟(jì)實力的重要標(biāo)準(zhǔn)，高新技術(shù)產(chǎn)品是占領(lǐng)國際貿(mào)易市場份額的重要競爭力量。正因為高新技術(shù)競爭的激烈以及在國際貿(mào)易中地位日益重要，有關(guān)這個領(lǐng)域的知識產(chǎn)權(quán)國際糾紛層出不窮，沖突的激烈勝過以往任何時期，表現(xiàn)出與傳統(tǒng)領(lǐng)域顯著不同的特點。這是由于：

1．這些領(lǐng)域智力勞動創(chuàng)造出知識高度密集型產(chǎn)品，如一枚數(shù)毫米的半導(dǎo)體芯片上可集成數(shù)十萬個元件，使用的原材料只占整個生產(chǎn)成本的1％左右。計算機(jī)軟件的價值與其有形載體軟盤、磁帶等關(guān)系也不大，但它們的開發(fā)都要耗費大量的心血，如半導(dǎo)體集成電路的開發(fā)涉及新的工藝技術(shù)和復(fù)雜的設(shè)備，要投入大量的人力和巨額資金；新材料產(chǎn)品可靠性檢驗，要花費龐大的費用，需要較大的試用時間；計算機(jī)軟件開發(fā)凝聚著發(fā)明者嘔心瀝血的智力勞動等；激光唱盤和電影制片的載體材料雖然并不昂貴，但是灌輸唱盤和拍攝電影過程中卻要付出巨大的資金投入和高級編導(dǎo)、演員的無價的文藝創(chuàng)作勞動。

2．與研究開發(fā)成本不斷上升，風(fēng)險不斷增加形成強(qiáng)烈反差的是，新技術(shù)領(lǐng)域的產(chǎn)品一旦投入市場，仿制、復(fù)制卻相當(dāng)便利且成本低廉。任何有相當(dāng)技術(shù)背景的人都可以用很少的時間和資金復(fù)制出集成電路芯片、計算機(jī)軟件、激光唱盤、電影制片和原版書籍期刊、醫(yī)藥品等。正因為如此，在國際貿(mào)易中，上述高新技術(shù)及其產(chǎn)品的仿制、侵權(quán)屢見不鮮，一旦這類現(xiàn)象發(fā)生，投資者和發(fā)明者在這個領(lǐng)域的損失又是傳統(tǒng)領(lǐng)域所不能相比的。例如，據(jù)美國官方估計，僅由于計算機(jī)軟件的盜版復(fù)制，就給美國每年造成5億美元的損失；而據(jù)歐洲電腦軟件出版協(xié)會（SPA）統(tǒng)計報告顯示，歐洲15國使用盜版軟件的情況嚴(yán)重，每年因此損失大約10億美元以上；美國指責(zé)南方29家工廠每年生產(chǎn)7500萬張盜版激光唱版，使美國每年蒙受8億美元的損失。

高新技術(shù)領(lǐng)域由有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的摩擦在作為競爭對手的發(fā)達(dá)國家之間，發(fā)達(dá)國家與日益富有競爭力的新興工業(yè)化國家（地區(qū)）之間表現(xiàn)特別激烈。對高新技術(shù)領(lǐng)域的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)，意味著保護(hù)技術(shù)開發(fā)國的世界市場和國家利益，保護(hù)開發(fā)者在世界技術(shù)競爭中的領(lǐng)先地位。而這個領(lǐng)域知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的加強(qiáng)也將促進(jìn)技術(shù)開發(fā)者與社會、公眾者之間的利益協(xié)調(diào)，有利于投資者信心的增強(qiáng)，從而加速高新技術(shù)的國際間轉(zhuǎn)移，推進(jìn)全球科學(xué)技術(shù)的發(fā)展。

高新技術(shù)領(lǐng)域的迅速發(fā)展，使世界產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)、貿(mào)易結(jié)構(gòu)發(fā)生重大變化。生產(chǎn)力的突破性發(fā)展使人們從思維到社會生活諸方面都產(chǎn)生一系列突破舊傳統(tǒng)的變化，也給知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)帶來新課題，對高新技術(shù)新領(lǐng)域、新產(chǎn)品給予某種新形式的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的觀念，已經(jīng)為越來越多國家所接受。但是高新技術(shù)發(fā)展帶來的生產(chǎn)力的突破性發(fā)展，并沒有給許多國家、特別是發(fā)展中國家的國民意識帶來跳躍性的思維變化。受到傳統(tǒng)觀念的約束，阻礙了他們對新技術(shù)革命中的新技術(shù)、新發(fā)明、新產(chǎn)品的知識產(chǎn)權(quán)給予保護(hù)的認(rèn)識，從而跟不上本國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的立法步伐和世界知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)立法的進(jìn)程，出現(xiàn)與知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)國際準(zhǔn)則相悖的行為和作法，更談不上具備主動性地和前瞻性地預(yù)測下一階段時間，隨著世界科學(xué)技術(shù)發(fā)展而涌現(xiàn)出新的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)新對象、新形式，這是一種觀念滯后的效應(yīng)。無論在發(fā)達(dá)國家和發(fā)展中國家，這種觀念滯后效應(yīng)都或大或小的存在，而總體科技水平發(fā)達(dá)的國家的觀念滯后效應(yīng)則顯得相應(yīng)小些。

三、引進(jìn)技術(shù)不能成為本國的知識產(chǎn)權(quán)

在科學(xué)技術(shù)迅速發(fā)展的今天，無論是發(fā)達(dá)國家要處于科技領(lǐng)先地位還是發(fā)展中國家要趕上世界科技發(fā)展水平，都需要“兩條腿”走路，一是依靠本國的自主科研與開發(fā)，二是引進(jìn)外國先進(jìn)發(fā)達(dá)的科學(xué)技術(shù)。對于發(fā)展中國家，技術(shù)引進(jìn)是節(jié)省本國研究開發(fā)資金和時間，在短期內(nèi)縮小同發(fā)達(dá)國家科技差距的重要手段。我國自1978年至1990年的13年間，引進(jìn)先進(jìn)技術(shù)設(shè)備17000多項，使用外匯360億美元。1991年技術(shù)引進(jìn)359項，金額34．6億美元；1992年經(jīng)審批的技術(shù)引進(jìn)合同502項，合同金額為65．9億美元；1993年經(jīng)審批的技術(shù)引進(jìn)合同493項，合同金額為61．1億美元。我國技術(shù)引進(jìn)的方式可以分為以下幾類：成套設(shè)備引進(jìn)、關(guān)鍵設(shè)備引進(jìn)、技術(shù)許可引進(jìn)、合資生產(chǎn)引進(jìn)、合作生產(chǎn)引進(jìn)和技術(shù)服務(wù)引進(jìn)等。長期以來，我國引進(jìn)技術(shù)的主要方式是以進(jìn)口成套設(shè)備生產(chǎn)線和關(guān)鍵設(shè)備為主，引進(jìn)軟件技術(shù)為輔；以企業(yè)引進(jìn)為主，缺乏科研設(shè)計和生產(chǎn)單位聯(lián)合引進(jìn)；近來又為了吸引外資而以合資、合作生產(chǎn)引進(jìn)技術(shù)居多。例如我國在化肥工業(yè)、電視機(jī)制造業(yè)、汽車制造業(yè)、電冰箱、洗衣機(jī)、空調(diào)生產(chǎn)及食品飲料生產(chǎn)、激光唱盤生產(chǎn)等大量重復(fù)引進(jìn)外國的生產(chǎn)線，這些生產(chǎn)線中的成套設(shè)備雖然對我國而言尚屬于先進(jìn)設(shè)備，但在技術(shù)母國而言，已經(jīng)是處于下降階段的技術(shù)設(shè)備，因為技術(shù)母國絕不會將剛剛研制開發(fā)且處于上升階段的科技轉(zhuǎn)讓他人，為自己樹立起市場和商品的競爭對手，而只是希望延長那些已經(jīng)處于下降階段技術(shù)的商業(yè)生命周期和市場效益，將其轉(zhuǎn)移到綜合科技水平相對落后的發(fā)展中國家。但是，在發(fā)達(dá)國家以各種形式向發(fā)展中國家轉(zhuǎn)讓技術(shù)時，出現(xiàn)的一些問題越來越引起我們的嚴(yán)重關(guān)注。這些問題表現(xiàn)為：

1．引進(jìn)外國的先進(jìn)技術(shù)并不能擁有外國的知識產(chǎn)權(quán)。當(dāng)先進(jìn)技術(shù)國家向技術(shù)接受方國家轉(zhuǎn)讓技術(shù)時，并沒有將知識產(chǎn)權(quán)（專利、技術(shù)訣竅、商業(yè)秘密、商標(biāo)等）給予完全轉(zhuǎn)讓，被轉(zhuǎn)讓的技術(shù)和設(shè)備的原配件還要在相當(dāng)長的一段時間內(nèi)依靠轉(zhuǎn)讓方的技術(shù)服務(wù)和配套生產(chǎn)，技術(shù)接受方國家并不能擁有轉(zhuǎn)讓國的知識產(chǎn)權(quán)。例如我國引進(jìn)的化肥、石油化工、電視機(jī)、汽車、電冰箱、飲料、激光唱盤等生產(chǎn)線，都是由于對引進(jìn)的技術(shù)不能實現(xiàn)國產(chǎn)化而重復(fù)引進(jìn)。其原因在于一方面本國的設(shè)計能力弱、生產(chǎn)制造水平低、原材料質(zhì)量差，不能實現(xiàn)創(chuàng)新改造；另一方面則主要是并未擁有外國的知識產(chǎn)權(quán)，許多關(guān)鍵技術(shù)、專利、商業(yè)秘密不能得到，導(dǎo)致不允許仿制，而只能重復(fù)引進(jìn)。例如我國引進(jìn)的可口可樂、雪碧等飲料生產(chǎn)線，就根本無法擁有其外國的商業(yè)秘密（配方）和商標(biāo)；另外前幾年我國引進(jìn)日本許多條彩電生產(chǎn)線技術(shù)，但其中有的專利是屬于美國的，致使我國生產(chǎn)出的彩電出口到美國和西歐時，就造成對美國公司的侵權(quán)等。如此種種，不勝枚舉。

2．為了吸引外資和引進(jìn)技術(shù)而損失本國的知識產(chǎn)權(quán)。近幾年我國在吸引外資和引進(jìn)技術(shù)中出現(xiàn)一種不良傾向，就是只要吸引外資和獲取經(jīng)濟(jì)效益，而不惜以損失本國的知識產(chǎn)權(quán)（如商標(biāo)、專利）和產(chǎn)品市場為代價。尤其是在汽車、電冰箱、化妝品、飲料等產(chǎn)業(yè)，為了吸引外資、引進(jìn)技術(shù)、合作生產(chǎn)，不惜“改名換姓”，摘下本國的商標(biāo)，而使用外國的商標(biāo)，什么“大眾”、“奧迪”、“夏利”、“標(biāo)致”、“依維柯”等外國商標(biāo)的汽車到處可見到在國內(nèi)大街上“奔馳”，而我國原有的“紅旗”、“上海”、“解放”、“躍進(jìn)”等等商標(biāo)的國產(chǎn)汽車消聲匿跡。上?！懊兰觾簟碑a(chǎn)品在與外方合資后，其商標(biāo)被外方以300萬元買斷，豈料改用商標(biāo)后，廠方僅在第一年就損失了300萬元。這種作法，不僅損失了本企業(yè)的聲譽(yù)，嚴(yán)重地是以我國的知識產(chǎn)權(quán)和民族工業(yè)作為代價，長此以往，中國的自主技術(shù)和民族工業(yè)還要不要發(fā)展？南京“熊貓”無線電集團(tuán)公司就弘揚(yáng)了民族精神，寧可不與外商合資生產(chǎn)，也不愿更換該公司無線電產(chǎn)品的“熊貓”牌商標(biāo)。

3．引進(jìn)技術(shù)是為了提高本國的技術(shù)水平和產(chǎn)品結(jié)構(gòu)，而不是為了暫時的經(jīng)濟(jì)利益而侵犯別國的知識產(chǎn)權(quán)。近幾年我國南方29個廠家引進(jìn)了許多條激光唱盤生產(chǎn)線。由于在文藝創(chuàng)作著作權(quán)、技術(shù)制作水平和原材料生產(chǎn)的種種制約因素，這些生產(chǎn)線不能生產(chǎn)擁有本國著作權(quán)的激光唱盤，而被國內(nèi)外的一些不法廠商，為了暫時的經(jīng)濟(jì)效益而復(fù)制生產(chǎn)侵犯外國知識產(chǎn)權(quán)的激光影視、唱盤，侵害了外國公司的經(jīng)濟(jì)利益，引起了知識產(chǎn)權(quán)所有國的指責(zé)，成為中美兩國知識產(chǎn)權(quán)的新一次爭端導(dǎo)火線。為了維護(hù)我國的政治聲譽(yù)，保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)者的利益，我國政府不得不下令查除和關(guān)閉這些生產(chǎn)激光唱盤的盜版的工廠，以杜絕這類現(xiàn)象再次發(fā)生。

4．引進(jìn)外國先進(jìn)技術(shù)的同時，要注重保護(hù)本國的幼稚工業(yè)及其產(chǎn)品。隨著信息技術(shù)、新材料技術(shù)和生物技術(shù)等為代表的高新技術(shù)的發(fā)展，我國同發(fā)達(dá)國家在這些領(lǐng)域還存在一定的差距，因此我們在引進(jìn)這些高新技術(shù)及其產(chǎn)品時，要注重保護(hù)本國的這些高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)及其產(chǎn)品市場。但是最近有一項統(tǒng)計反映的情況值得引起我國各界的重視。該統(tǒng)計表明，目前國外生產(chǎn)的許多高新技術(shù)產(chǎn)品幾乎壟斷了國內(nèi)市場或占據(jù)國內(nèi)市場的50—80％的份額：外國產(chǎn)傳真機(jī)和攝像機(jī)分別占98％和99％，移動電話機(jī)占80％（主要是摩托羅拉公司和瑞信公司產(chǎn)品），大中小型計算機(jī)占75％，微型計算機(jī)占60％，錄象機(jī)占60％，電子元件占70％，轎車占70％，機(jī)床占63％，局用數(shù)字程控交換機(jī)占50％。這些嚴(yán)峻的數(shù)據(jù)給我敲響了警鐘。

我國的對外開放度在不斷擴(kuò)大，并不等于我國科學(xué)技術(shù)的發(fā)展對外依存度越來越大，而是應(yīng)通過對外開放，通過引進(jìn)技術(shù)、引進(jìn)外資和各種形式的合作，學(xué)習(xí)、了解和借鑒外國先進(jìn)和發(fā)達(dá)的東西，運(yùn)用外國的資金和先進(jìn)技術(shù)，促進(jìn)發(fā)展本國的科學(xué)技術(shù)和工業(yè)，研究開發(fā)本國的知識產(chǎn)權(quán)及其產(chǎn)業(yè)。否則我國廣大的市場就會在引進(jìn)外資、技術(shù)，尋求中外合資、中外合作的情況下，舍棄本國產(chǎn)品的商標(biāo)，在本國生產(chǎn)和使用外國商標(biāo)的產(chǎn)品，出現(xiàn)萬國牌汽車、萬國牌冰箱、萬國牌飲料食品、萬國牌電視機(jī)。如此下去，我國的民族工業(yè)就會衰落，我國的科學(xué)技術(shù)就會永遠(yuǎn)落后于發(fā)達(dá)國家，我國的產(chǎn)品就缺少競爭力，我國的市場就成為外國產(chǎn)品市場。

四、維護(hù)國際貿(mào)易中科學(xué)技術(shù)的公平競爭

處于“冷和平時代”的世界各國經(jīng)濟(jì)技術(shù)的發(fā)展，主要取決于各國科學(xué)技術(shù)及其產(chǎn)品在國際貿(mào)易中的競爭。在國際貿(mào)易中各國商品占有國際市場份額的大小，取決于商品擁有的技術(shù)含量。商品的技術(shù)含量越高，其附加價值就越大，商品的競爭力就越強(qiáng)。因此科學(xué)技術(shù)既是第一生產(chǎn)力，也是商品擁有的第一競爭力。要保護(hù)商品在國際貿(mào)易中的競爭力，就要保護(hù)商品負(fù)載的科學(xué)技術(shù)的先進(jìn)性及其知識產(chǎn)權(quán)，但另一方面，還要維護(hù)國際貿(mào)易中科學(xué)技術(shù)的公平競爭。

無論是科學(xué)技術(shù)領(lǐng)先的發(fā)達(dá)國家還是科學(xué)技術(shù)落后的發(fā)展中國家，為了在國際貿(mào)易中爭奪商品市場，都會采取不同形式的不公平競爭方式。這些形式表現(xiàn)為：

1．技術(shù)貿(mào)易標(biāo)的物（即知識產(chǎn)權(quán)：專利、商標(biāo)和技術(shù)秘密）的所有人濫用法律上享有的獨占權(quán)或壟斷權(quán)，而在技術(shù)轉(zhuǎn)讓中采取限制性貿(mào)易慣例。這些限制性貿(mào)易慣例表現(xiàn)為：①限制對引進(jìn)技術(shù)的研究、修改；②不平等地回授改進(jìn)技術(shù)；③限制技術(shù)買者的產(chǎn)量或銷售量、產(chǎn)品價格和品種；④限制技術(shù)買方出口產(chǎn)品；⑤限制買方獲得類似的或競爭性技術(shù)；⑥強(qiáng)制技術(shù)買方從技術(shù)供方或指定方購買原料、設(shè)備或零部件；⑦搭賣行為；⑧限制技術(shù)買方在轉(zhuǎn)讓合同期滿后繼續(xù)使用先進(jìn)的技術(shù)；⑨對專利權(quán)的不等議條款，⑩要求引進(jìn)方支付失效專利的費用；⑾過長的合同期限；⑿對技術(shù)買方的經(jīng)營和管理的限制。發(fā)達(dá)國家往往采取這種不公平的競爭方式。

2．技術(shù)貿(mào)易標(biāo)的物的非所有人采取侵權(quán)、盜版、竊取商業(yè)秘密、假冒商標(biāo)等不正當(dāng)競爭行為，侵犯技術(shù)貿(mào)易標(biāo)的物的所有人合法權(quán)益的作法。這些不正當(dāng)競爭行為，在發(fā)達(dá)國家和發(fā)展中國家均會發(fā)生。

3．第三代實質(zhì)或潛在的貿(mào)易扭曲措施。由于世界各國科學(xué)技術(shù)的差距，對知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)表現(xiàn)不同的利益取向，以美國為首的發(fā)達(dá)國家要求對知識產(chǎn)權(quán)提供全面、高標(biāo)準(zhǔn)的保護(hù)，以維護(hù)其經(jīng)濟(jì)、科技的領(lǐng)先地位和本國的貿(mào)易利益。而發(fā)展中國家則反對這種作法，更多地強(qiáng)調(diào)促進(jìn)科學(xué)技術(shù)的國際轉(zhuǎn)讓。而無論是對知識產(chǎn)權(quán)缺乏有效的保護(hù)還是實行過度地保護(hù)，均會損害各國的貿(mào)易利益，阻礙經(jīng)濟(jì)、科技的進(jìn)步和國際貿(mào)易的正常發(fā)展。對知識產(chǎn)權(quán)過度保護(hù)已被視為：繼第一代關(guān)稅壁壘、第二代非關(guān)稅壁壘相繼撤除之后的“第三代實質(zhì)或潛在的貿(mào)易扭曲措施。”

4．將知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)同貿(mào)易利益、經(jīng)濟(jì)實力掛鉤，以貿(mào)易手段、外交手段將一國的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)政策和法規(guī)來取代國際貿(mào)易準(zhǔn)則法規(guī)，和世界公認(rèn)的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)慣例和條約。

美國在80年代后期，為保護(hù)本國的知識產(chǎn)權(quán)利益，通過了一系列政策和法規(guī)，不僅將知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)納入科學(xué)技術(shù)的政策，而且使其在外交政策和貿(mào)易政策上也置于重要地位。美國幾經(jīng)修改的《綜合貿(mào)易和競爭法案》中的超級301條款和“特殊301條款”，就是將貿(mào)易政策和知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)政策結(jié)合起來，在國際貿(mào)易中向許多國家采取了“葫蘿卜加大棒”的政策和作法。

第二次中美知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)爭端之所以能夠達(dá)成協(xié)議，一方面是由于我國政府在涉及我國民族尊嚴(yán)和立法、司法問題上堅持原則、決不退縮；另一方面在執(zhí)法制度上，我們實事求是地看到我國存在的薄弱環(huán)節(jié)，接受了美方提出的那些有利于改善和加強(qiáng)我國執(zhí)法制度和措施的合理建議，積極向關(guān)貿(mào)總協(xié)定TRIPS國際規(guī)范靠攏。同時從我國擴(kuò)大對外開放的全局出發(fā)，有尺度地承諾為外國知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品提供有限度的市場準(zhǔn)入，從而使談判取得進(jìn)展，最終以經(jīng)過九輪會談達(dá)成協(xié)議。

而美國在第二次中美知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)爭端中，又以強(qiáng)大的經(jīng)濟(jì)貿(mào)易實力為后盾，采取以“特殊301條款”為脅制手段，與雙邊貿(mào)易掛鉤的談判作法，促使我方修改執(zhí)法程序，嚴(yán)厲查處違法侵權(quán)行為，并提出為部分美國知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品提供開放的市場準(zhǔn)入；在雙方達(dá)成協(xié)議后，美國承諾對我知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法提供技術(shù)援助，宣布終止對我國的“特殊301條款重點國家”的調(diào)查和撤消實施貿(mào)易報復(fù)的命令。

由于美國通過雙邊貿(mào)易談判強(qiáng)化知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的努力已經(jīng)奏效，因此美國聲稱：杜絕侵犯知識產(chǎn)權(quán)方面的最大進(jìn)展來自雙邊努力。那么，如何看待以“特殊301條款”為手段，在雙邊貿(mào)易中推行知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)策略呢？

1．美國“特殊301條款”的威攝力建立在其強(qiáng)大的經(jīng)濟(jì)實力和國內(nèi)市場接納外國產(chǎn)品能力的優(yōu)勢上，同時也取決于各國產(chǎn)品對美國市場的依賴程度，兩者缺一，就談不上威攝力。中國正在實行對外開放政策，美國是中國的第三大貿(mào)易伙伴，中美貿(mào)易額（據(jù)我方統(tǒng)計）自1989年以來，連續(xù)幾年以中國貿(mào)易順差為主，因此若美國“特殊301條款”的報復(fù)機(jī)制一旦實施，對中方貿(mào)易的影響無疑是重大的。

2．美國以“特殊301條款”為手段的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)策略，實質(zhì)是一種“美國利益至上”的、帶保護(hù)主義色彩的貿(mào)易政策。表面上看起來“特殊301條款”，執(zhí)行一套嚴(yán)格的程序，但實際執(zhí)行往往取決于美國當(dāng)年的貿(mào)易狀況，對貿(mào)易伙伴因知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)不力損害美國利益的判斷，美國貿(mào)易代表有較大的自由裁量權(quán)。因此“特殊301條款”對美國貿(mào)易伙伴中富有競爭力的亞洲等地區(qū)新興工業(yè)化國家往往給予特別的“關(guān)注”。不難理解，由于中美貿(mào)易長期順差，從美國利益至上的角度，美國終于對中國揮舞“特殊301條款”大棒，以中國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)不力的突破口，力圖達(dá)到重新調(diào)整美中貿(mào)易利益，改善美國貿(mào)易環(huán)境的目的。

3．美國運(yùn)用上述策略雖然對維護(hù)自己有利的競爭地位取得了實際效果，但美國在此扮演了“國際警察”的角色：以美國標(biāo)準(zhǔn)評價各國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)狀況；以“特殊301條款”貿(mào)易報復(fù)機(jī)制迫使貿(mào)易伙伴就范；不能令美國滿意就單方調(diào)查、限期談判、單方制裁，這種美國利益至上的作法并不符合當(dāng)今知識產(chǎn)權(quán)國際公約的精神以及關(guān)貿(mào)總協(xié)定的自由貿(mào)易原則。

篇6

關(guān)鍵詞:農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù);浙江;科技

中圖分類號:F32 文獻(xiàn)標(biāo)志碼:A文章編號:1673-291X(2010)02-0028-02

農(nóng)業(yè)科技創(chuàng)新是實現(xiàn)農(nóng)業(yè)現(xiàn)代化的重要途徑,而農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)在農(nóng)業(yè)科技創(chuàng)新中具有基礎(chǔ)性和先導(dǎo)性的作用。研究農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)體系,對于提高浙江省農(nóng)業(yè)的競爭力、進(jìn)一步完善浙江省知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)體制、更好地利用農(nóng)業(yè)高新技術(shù)、提高農(nóng)民的收入,具有一定的現(xiàn)實意義。

一、浙江農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)中存在的問題

隨著農(nóng)業(yè)技術(shù)的快速發(fā)展,浙江取得了大批農(nóng)業(yè)科技成果,農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)對農(nóng)業(yè)經(jīng)濟(jì)效益的貢獻(xiàn)率不斷提高。已經(jīng)形成比較完備的組織與農(nóng)業(yè)技術(shù)體系,建成一批設(shè)備較為完善的農(nóng)業(yè)科研實驗室,培養(yǎng)了一支學(xué)科門類比較齊全、素質(zhì)較高、科研能力較強(qiáng)的農(nóng)業(yè)科研隊伍。到2009年,全省已有農(nóng)業(yè)科研院所54個,農(nóng)業(yè)科技推廣人員24 836人,涵蓋農(nóng)、林、水產(chǎn)等行業(yè),形成了以省、市級科研院所和中央級專業(yè)研究單位等科研機(jī)構(gòu)為主體的農(nóng)業(yè)科研體系。但是,浙江省科技基礎(chǔ)條件和自主創(chuàng)新能力相對薄弱,科技投入特別是企業(yè)研發(fā)投入仍然不足,高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)化水平和外向度比較低,產(chǎn)學(xué)研協(xié)同攻關(guān)的體制、機(jī)制有待進(jìn)一步完善[1]。根據(jù)浙江省農(nóng)業(yè)廳網(wǎng)站(2009)的資料顯示,作為農(nóng)業(yè)科技創(chuàng)新的主體,科研院所數(shù)量不多,只有54所,農(nóng)業(yè)園區(qū)基地只有67個,相對農(nóng)村工業(yè)13 374這樣大的終端單位,是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。農(nóng)業(yè)推廣人員中,正副高級農(nóng)業(yè)科技人員相對很少,大量的是初級技術(shù)人員和其他人員,這個人員結(jié)構(gòu)是不協(xié)調(diào)的,對提高農(nóng)民的科技素質(zhì)有很大的影響。目前,浙江農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)存在的主要問題有:

1.政府有關(guān)部門對農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)工作的重要性認(rèn)識不充分。近幾年來,隨著經(jīng)濟(jì)社會的發(fā)展,許多政府部門領(lǐng)導(dǎo)市場經(jīng)濟(jì)觀念明顯增強(qiáng),但由于長期以來工業(yè)偏好思想的影響,對在市場經(jīng)濟(jì)條件下知識產(chǎn)權(quán)對增強(qiáng)農(nóng)業(yè)綜合能力和農(nóng)業(yè)經(jīng)濟(jì)安全的重要性認(rèn)識不足,在農(nóng)業(yè)科技與農(nóng)業(yè)經(jīng)濟(jì)等重要領(lǐng)域的決策中未能充分考慮知識產(chǎn)權(quán)方面的內(nèi)容,導(dǎo)致知識產(chǎn)權(quán)法律制度對農(nóng)業(yè)科技與農(nóng)業(yè)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的調(diào)節(jié)和促進(jìn)作用得不到應(yīng)有的發(fā)揮。

2.侵犯農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)現(xiàn)象還比較嚴(yán)重。由于知識產(chǎn)權(quán)觀念不強(qiáng),許多經(jīng)營者和管理者在知識產(chǎn)權(quán)活動中有意無意地侵犯了他人的知識產(chǎn)權(quán),引起知識產(chǎn)權(quán)的糾紛案件。資料顯示,浙江省法院受理一審涉外、涉港澳臺的知識產(chǎn)權(quán)民事案件數(shù)量呈現(xiàn)大幅度上升趨勢,2003年至2007年五年時間就翻了5番。

3.對農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)工作的認(rèn)識存在偏差。目前,在工商業(yè)領(lǐng)域,人們已經(jīng)充分意識到知識產(chǎn)權(quán)的重要性,但在農(nóng)業(yè)生產(chǎn)領(lǐng)域,廣大農(nóng)民群眾對知識產(chǎn)權(quán)還缺乏足夠的重視。在農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面,知識產(chǎn)權(quán)行政管理部門與公安司法保護(hù)部門的協(xié)調(diào)還有待加強(qiáng)。案件大部分來源于當(dāng)事人的舉報,知識產(chǎn)權(quán)行政部門在執(zhí)法過程中主要處于被動執(zhí)法狀態(tài),通過司法程序?qū)徖淼陌讣壤?部分知識產(chǎn)權(quán)糾紛長時間得不到解決,這與浙江省每年發(fā)生亟待解決的大量知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)或糾紛案件的需求相差較遠(yuǎn)[2]。

二、浙江農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)存在問題的原因分析

浙江農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)體系建設(shè)與現(xiàn)代農(nóng)業(yè)發(fā)展的要求還不相適應(yīng),下面,我們來分析浙江農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)方面存在問題的原因。

1.政府在對農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)行政管理方面缺乏必要的工作體系,與農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)工作做得較好的省份相比相差較遠(yuǎn)。浙江知識產(chǎn)權(quán)局擔(dān)負(fù)全省知識產(chǎn)權(quán)管理和執(zhí)法雙重職能,機(jī)構(gòu)雖已升格,但人員增編和事業(yè)經(jīng)費增加等問題沒有完全解決,未能形成完善的統(tǒng)一規(guī)劃、協(xié)調(diào)運(yùn)作的行政管理體系,高層次農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)管理人才和研究人才嚴(yán)重缺乏。

2.政府對農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)管理的激勵政策存在偏差。有資料顯示,1985年至 2005年 8月底 ,在浙江省的農(nóng)業(yè)科研單位專利申請量為151件,授權(quán)量35件,專利所屬單位為省農(nóng)業(yè)科學(xué)院、中國水稻所、中國農(nóng)業(yè)科學(xué)院茶葉研究所、浙江省淡水所等。專利申請數(shù)量管理機(jī)制不健全,許多專利都由個人掌握,許多技術(shù)資料也掌握在個人手上,一旦技術(shù)的掌握人調(diào)動,或者技術(shù)資料私下擴(kuò)散,國家、單位、個人的利益就得不到有效地保護(hù)。另外,缺乏具有經(jīng)濟(jì)頭腦的人才,專利的申請和利用制度存在很大的缺陷,致使科研成果大量流失。此外,缺乏公平的中介機(jī)構(gòu),也是造成高校和科研機(jī)構(gòu)專利工作裹足不前的重要原因[3]。浙江注冊農(nóng)業(yè)或涉農(nóng)商標(biāo)的主要是農(nóng)業(yè)企業(yè)和經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)的市、縣的有關(guān)農(nóng)業(yè)團(tuán)體組織,落后地區(qū)商標(biāo)意識還比較淡薄。尤其是農(nóng)業(yè)商標(biāo),重注冊輕使用輕管理的現(xiàn)象還普遍存在,致使很多農(nóng)業(yè)商標(biāo)難以快速成長為名牌,更不用說成為馳名品牌。

三、推進(jìn)浙江農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的對策建議

1.加強(qiáng)對農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的宣傳、教育與培訓(xùn)

相對于工商業(yè)來說,農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利主體的維權(quán)意識比較淡薄,義務(wù)主體素質(zhì)不高[4]。在傳統(tǒng)的意識觀念中,很難將知識產(chǎn)權(quán)與農(nóng)業(yè)掛鉤。而農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的義務(wù)主體大多是農(nóng)業(yè)生產(chǎn)者(農(nóng)民占多數(shù)),對知識產(chǎn)權(quán)的理解受自身素質(zhì)和傳統(tǒng)農(nóng)業(yè)產(chǎn)業(yè)體制的制約,知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識就更為淡漠。因此,必須加大《專利法》、《植物新品種保護(hù)條例》、《商標(biāo)法》等相關(guān)法規(guī)的宣傳力度,使農(nóng)業(yè)科研單位尤其是農(nóng)民群眾充分認(rèn)識到實施農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略,提高權(quán)利、義務(wù)主體的權(quán)利意識和法制觀念,促使他們提高知識產(chǎn)權(quán)意識并能內(nèi)生農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)需求,自覺地履行保護(hù)義務(wù)。

2.制定重視農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的激勵機(jī)制

浙江省目前農(nóng)業(yè)科技領(lǐng)域的激勵機(jī)制,主要是通過各級政府、各系統(tǒng)部門和農(nóng)業(yè)科研單位設(shè)立的獎勵制度體現(xiàn)。這種評價制度,由于行政性與部門性分割而非體系化,水平標(biāo)準(zhǔn)有很大的相對性,特別是評價取向缺乏市場經(jīng)濟(jì)的內(nèi)涵和效應(yīng)。因此,必須構(gòu)建適合本省實際情況的科學(xué)的完善的農(nóng)業(yè)科技成果市場化的價位評價體系,建立公平合理、有效運(yùn)行的激勵機(jī)制。要科學(xué)地界定職務(wù)發(fā)明與非職務(wù)發(fā)明,依法規(guī)范科研人員在農(nóng)業(yè)科學(xué)研究和技術(shù)創(chuàng)新活動中所應(yīng)當(dāng)享有的合法權(quán)益,激勵和保障農(nóng)業(yè)科研機(jī)構(gòu)和農(nóng)業(yè)科技人員進(jìn)行農(nóng)業(yè)科學(xué)研究、技術(shù)開發(fā)和技術(shù)創(chuàng)新的積極性。要合理調(diào)整與平衡農(nóng)業(yè)技術(shù)成果轉(zhuǎn)化中權(quán)利主體和義務(wù)主體之間的利益關(guān)系,為農(nóng)業(yè)技術(shù)發(fā)明與創(chuàng)新成果的及時轉(zhuǎn)化和獲得最大的轉(zhuǎn)化效益提供依據(jù)和保障。

3.建立健全農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)管理制度

首先,在現(xiàn)行知識產(chǎn)權(quán)法律體系下,發(fā)明和技術(shù)成果要獲得國家法律保護(hù),必須經(jīng)過相應(yīng)法定程序。而獲得專利權(quán)必須滿足新穎性、創(chuàng)造性和實用性的要求,獲得動植物新品種權(quán)也必須符合法定的技術(shù)條件。獲得了知識產(chǎn)權(quán)后就有了國家法律保護(hù)下的排他獨占權(quán),可獨占一方市場,從而獲得豐厚的經(jīng)濟(jì)回報[5]。農(nóng)業(yè)科研單位要抓緊建立完善的知識產(chǎn)權(quán)管理制度,根據(jù)農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)本身的特點,建立起適應(yīng)其發(fā)展需要的管理制度,將其納入總體科研管理體系中。各級農(nóng)業(yè)科研管理機(jī)構(gòu)有必要積極引導(dǎo)、協(xié)調(diào),建立完善的知識產(chǎn)權(quán)管理制度,要對本地區(qū)的一定時期的重點科研項目和重大專項科研項目進(jìn)行科學(xué)規(guī)劃,并對科研項目可能產(chǎn)生創(chuàng)新性技術(shù)進(jìn)行分析和評估,對符合專利條件的科研成果督促發(fā)明人及時申請專利。進(jìn)一步完善農(nóng)業(yè)科技計劃和農(nóng)業(yè)成果管理等各項管理工作中的知識產(chǎn)權(quán)內(nèi)涵,正確處理農(nóng)業(yè)科技成果轉(zhuǎn)化工作中有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)問題,以提升和加強(qiáng)農(nóng)業(yè)科研單位科技知識產(chǎn)權(quán)的管理水平。

其次,把知識產(chǎn)權(quán)管理納入科研計劃管理的全過程。一是在立項前對課題進(jìn)行必要的知識產(chǎn)權(quán)狀況分析和評估,充分利用知識產(chǎn)權(quán)信息資源,力爭選準(zhǔn)“起點高的課題”,避免低水平重復(fù)研究;二是在項目管理中把知識產(chǎn)權(quán)的產(chǎn)出作為重要的考核指標(biāo),不僅把課題獲獎成果和論文作為主要考核指標(biāo),而且考慮品種權(quán)、專利權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)的產(chǎn)出量;三是在項目管理中根據(jù)知識產(chǎn)權(quán)狀態(tài)及時調(diào)整項目的技術(shù)路線,避免作“無效勞動”;四是對引進(jìn)技術(shù)項目在立項前要進(jìn)行知識產(chǎn)權(quán)法律狀況綜合分析。

最后,要把知識產(chǎn)權(quán)管理納入到單位人事管理工作中。研究開發(fā)項目的主要承擔(dān)人員,在項目尚未完成或知識產(chǎn)權(quán)尚未申請保護(hù)前要求離職、辭職等,可能泄漏項目所涉及的技術(shù)秘密的,可在簽訂技術(shù)秘密保密協(xié)議后予以批準(zhǔn);職工因退休、離職、辭職等原因離開工作崗位前,必須對其業(yè)務(wù)工作和知識產(chǎn)權(quán)進(jìn)行移交和說明,填寫《工作移交清單及說明表》;引進(jìn)專業(yè)技術(shù)人才應(yīng)注意被引進(jìn)人員持有的知識產(chǎn)權(quán)狀況,防止被引進(jìn)人員持有原單位的知識產(chǎn)權(quán)而發(fā)生侵權(quán)現(xiàn)象。

參考文獻(xiàn):

[1] 樓洪興,端木斌,鄭紀(jì)慈,駱少嘉. 浙江農(nóng)業(yè)科研單位知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)現(xiàn)狀與對策建議[J].中國農(nóng)業(yè)科技導(dǎo)報,2006,(3):73-78.

[2] 朱玉春.加入WTO后我國農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)管理對策[Z].中國農(nóng)業(yè)科學(xué)院博士后研究工作報告,2004.

[3] 課題組.廣西農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)發(fā)展現(xiàn)狀分析與對策研究[J].廣西財經(jīng)學(xué)院學(xué)報,2008,(1):13-17.

篇7

關(guān)鍵詞：包裝設(shè)計；創(chuàng)新；知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)

中圖分類號：J524 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A文章編號：1005-5312（2011）24-0159-01

隨著中國改革開放的進(jìn)一步展開和加入WTO，中國的商品已經(jīng)逐步走向世界，走向國際競爭的舞臺。在這種情況下，只有適應(yīng)循環(huán)經(jīng)濟(jì)和節(jié)約型社會的要求，努力轉(zhuǎn)變觀念,開拓創(chuàng)新，設(shè)計出新穎的包裝設(shè)計，才能為產(chǎn)品創(chuàng)造更好的銷售條件，才能使企業(yè)贏取更大的利潤。當(dāng)然，新穎的包裝設(shè)計一旦推向市場，肯定會成為其它生產(chǎn)廠家競相模仿的對象。因此，對于包裝設(shè)計的創(chuàng)新及其知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)問題逐漸成了企業(yè)所面對的難題之一。要想解決這個難題，企業(yè)必須認(rèn)真理解產(chǎn)品包裝設(shè)計創(chuàng)新以及知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的相關(guān)知識，才能保護(hù)自己的利益，使企業(yè)利于不敗之地。

一、包裝、包裝設(shè)計、包裝設(shè)計的創(chuàng)新

包裝是一門具有商品和藝術(shù)雙重性的綜合性學(xué)科，是品牌理念、產(chǎn)品特性、消費心理的綜合反映，是實現(xiàn)商品價值和使用價值的手段。

商品包裝設(shè)計是商品信息傳達(dá)的媒介，是商品最直接的廣告。通過獨特的造型、新型的材料與精美的印刷，包裝可以準(zhǔn)確傳達(dá)出商品的質(zhì)感、形狀、用途，有效地渲染出商品的特質(zhì)和韻味，成功的包裝設(shè)計更能塑造出品牌形象，以及傳達(dá)企業(yè)獨特的文化。

二、當(dāng)前我國包裝設(shè)計的現(xiàn)狀

改革開放以來，我國的包裝業(yè)得到了快速的發(fā)展，各式各樣的裝潢公司應(yīng)運(yùn)而生，各種裝潢交流活動也日益頻繁，所有這些，有力地促進(jìn)了裝潢事業(yè)的發(fā)展。

但是，由于現(xiàn)階段的中國正處于舊體制、新體制、舊觀念、新觀念同時并存的時期，中國的包裝設(shè)計市場缺乏明確的方向，這就造成了中國包裝設(shè)計市場的混亂，過度包裝、虛假包裝、類似包裝比比皆是，而具備中國傳統(tǒng)風(fēng)格和現(xiàn)代化風(fēng)格的包裝設(shè)計更是鳳毛麟角，少之又少。

三、包裝設(shè)計的創(chuàng)新

（一）要想完成包裝設(shè)計的創(chuàng)新必須樹立創(chuàng)新意識

樹立創(chuàng)新意識是設(shè)計理念的重要環(huán)節(jié)，是完成包裝設(shè)計的基礎(chǔ)。有什么樣的意識，什么樣的理念，就會有什么樣的作品?，F(xiàn)代化的市場要求包裝不但要清晰地傳遞產(chǎn)品的信息，而且還要傳遞產(chǎn)品的品質(zhì)，更重要地是作為一種產(chǎn)品文化推向市場，使人們在欣賞產(chǎn)品設(shè)計的同時，被產(chǎn)品文化所吸引。

（二）要想完成包裝設(shè)計的創(chuàng)新必須培養(yǎng)創(chuàng)新型人才

培養(yǎng)創(chuàng)新型人才是實現(xiàn)產(chǎn)品包裝設(shè)計創(chuàng)新的條件。包裝設(shè)計的創(chuàng)新是靠培養(yǎng)創(chuàng)新型人才來實現(xiàn)的，如果沒有創(chuàng)新型人才，所謂的包裝設(shè)計的創(chuàng)新就是一紙空文。目前我國的包裝設(shè)計人才普遍存在著知識結(jié)構(gòu)就、綜合素質(zhì)差、創(chuàng)新意識和創(chuàng)新能力弱等方面的問題。

（三）要想完成包裝設(shè)計的創(chuàng)新必須打造創(chuàng)新型團(tuán)隊

創(chuàng)新型團(tuán)隊是完成包裝設(shè)計創(chuàng)新的保證。團(tuán)隊的力量是無窮的。只有打造一支具備創(chuàng)新能力的團(tuán)隊，集思廣益，將團(tuán)隊的力量凝結(jié)在一起，才能更好地完成包裝設(shè)計的創(chuàng)新。

四、對于包裝設(shè)計的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)

當(dāng)前，我國包裝設(shè)計領(lǐng)域存在著不同程度的侵權(quán)行為，幾乎所有的優(yōu)秀包裝設(shè)計都面臨著侵權(quán)行為。就拿承德露露來說，隨著知名度的提高和市場銷售份額的增大，仿冒承德露露包裝設(shè)計的產(chǎn)品越來越多，目前所知道的仿冒企業(yè)就達(dá)到五十多家。這些仿冒企業(yè)嚴(yán)重影響了市場秩序，給知名企業(yè)帶來了很大的傷害。因此，包裝設(shè)計產(chǎn)業(yè)應(yīng)該積極應(yīng)對，采取相應(yīng)措施進(jìn)行知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)。

（一）建立健全的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)途徑

要相對包裝設(shè)計產(chǎn)品進(jìn)行知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)，首先充分發(fā)揮行業(yè)協(xié)會的作用，制定相關(guān)產(chǎn)業(yè)政策、行業(yè)規(guī)范，加強(qiáng)行業(yè)管理；同時協(xié)助會員企業(yè)開拓國內(nèi)外市場, 提高整體競爭力, 參與國際競爭。

（二）包裝設(shè)計的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)方法

對于包裝設(shè)計產(chǎn)業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)來講，最好的方法就是利用法律手段進(jìn)行保護(hù)的方法。

利用法律手段進(jìn)行保護(hù)，首先應(yīng)該認(rèn)真學(xué)習(xí)相關(guān)法律知識，研究法律知識在本行業(yè)中的適用范圍，并在法律許可的范圍內(nèi)申請包裝外觀設(shè)計專利保護(hù)、注冊包裝商標(biāo)專用權(quán)保護(hù)、包裝裝潢畫面的著作權(quán)保護(hù)等各項保護(hù)，當(dāng)包裝設(shè)計受到不法侵害時，包裝設(shè)計者可以使用知識產(chǎn)權(quán)的相關(guān)法律保護(hù)自己的權(quán)益不受侵害，比如《反不正當(dāng)競爭法》的使用。

隨著全球一體化水平越來越高，企業(yè)與企業(yè)之間的競爭也會越來越激烈。中國產(chǎn)品要想立于不敗之地，就要加強(qiáng)創(chuàng)新設(shè)計，提高設(shè)計水平；同時還要大力加強(qiáng)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)，只有這樣，才能更好地利用包裝設(shè)計的創(chuàng)新來渲染商品的特質(zhì)和韻味，塑造企業(yè)的品牌形象，豐富企業(yè)獨特的文化。

篇8

【關(guān)鍵詞】知識產(chǎn)權(quán) 司法保護(hù) 完善對策 【中圖分類號】D926 【文獻(xiàn)標(biāo)識碼】A

完善知識產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)的意義

加強(qiáng)知識產(chǎn)權(quán)的司法保護(hù)是我國建設(shè)創(chuàng)新型國家的要求。創(chuàng)新是我國社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展轉(zhuǎn)型的重要動力，而知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)不力則成為阻礙創(chuàng)新發(fā)展的因素之一，很多創(chuàng)新者的創(chuàng)意被抄襲模仿，并且抄襲者大獲其利，這嚴(yán)重?fù)p害了創(chuàng)新者的權(quán)益，降低了人們創(chuàng)新的積極性，而違法成本過低讓抄襲者更加猖狂。為此，我國必須建立起嚴(yán)密的知識產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)體系，提高侵權(quán)者的違法成本，維護(hù)創(chuàng)新者權(quán)益，這樣才能夠順利推動國家創(chuàng)新發(fā)展戰(zhàn)略，促進(jìn)我國社會轉(zhuǎn)型。

進(jìn)行知識產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)是落實我國各項知識產(chǎn)權(quán)法律法規(guī)的必然要求。改革開放后，我國逐漸意識到知識產(chǎn)權(quán)在轉(zhuǎn)變經(jīng)濟(jì)增長方式、調(diào)整經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)、提高我國國家核心競爭力等方面的重要作用，因此，我國一直十分關(guān)注知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)體系建設(shè)。盡管在這方面我國起步較晚，但在借鑒西方經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，我國知識產(chǎn)權(quán)法律體系也在日趨完善。但我國在知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律落實上卻還存在諸多問題，這些都阻礙了知識產(chǎn)權(quán)法律法規(guī)的落實，不利于我國整體知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)水平的提升。

知識產(chǎn)權(quán)的司法保護(hù)在國家知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法體系中處于主導(dǎo)地位。隨著我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平的提高以及知識經(jīng)濟(jì)時代的到來，人們的產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識也越來越強(qiáng)，近年來的有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的糾紛案件也不斷增多。隨著國家對創(chuàng)新發(fā)展的支持，我國未來的知識產(chǎn)權(quán)訴訟糾紛將更加復(fù)雜，從這一角度上講，必須要完善知識產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)體系，提升社會知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)力度。

當(dāng)前我國知識產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)現(xiàn)狀分析

知識產(chǎn)權(quán)民事司法的保護(hù)現(xiàn)狀。擁有知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利人通過法院向侵權(quán)人提起民事訴訟，向侵權(quán)者追究民事責(zé)任，便是知識產(chǎn)權(quán)的民事司法保護(hù)。民事司法保護(hù)在整個知識產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)中處于基礎(chǔ)地位。知識產(chǎn)權(quán)屬于一種私權(quán)，它的權(quán)利產(chǎn)生、利用以及保護(hù)都由權(quán)利擁有者來決定處理，因此在民事司法上應(yīng)由權(quán)利人自己啟動民事程序，并獲得相應(yīng)的民事救濟(jì)。在知識產(chǎn)權(quán)民事訴訟中，法院充當(dāng)審判角色，并確定侵權(quán)人應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。

我國知識產(chǎn)權(quán)刑事司法保護(hù)現(xiàn)狀。一般來說，知識產(chǎn)權(quán)糾紛由民事訴訟來解決，但當(dāng)其情節(jié)嚴(yán)重或侵犯到公眾利益時，需要刑事法律介入。我國自2004年起開展了打擊侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪的專項立案監(jiān)督活動，要求行政執(zhí)法機(jī)關(guān)將涉嫌犯罪的案件交由公安機(jī)關(guān)處理，而公安機(jī)關(guān)則要依法立案，讓涉嫌犯罪案件盡快進(jìn)入司法處理階段。同時各級法院也加大了對知識產(chǎn)權(quán)犯罪案件的審理力度，這在短時間內(nèi)迅速增強(qiáng)了知識產(chǎn)權(quán)刑事司法的威懾力?？傮w來說，與知識產(chǎn)權(quán)民事司法案件相比，知識產(chǎn)權(quán)刑事司法案件在數(shù)量上較少；知識產(chǎn)權(quán)的刑事犯罪多為單位犯罪和共同犯罪，而且犯罪手段復(fù)雜，這些案件有跨地區(qū)作案和連續(xù)作案的特點，一般來說侵權(quán)者被判處的刑期并不長，大都在3年以下。

知識產(chǎn)權(quán)行政司法的保護(hù)現(xiàn)狀。對涉及知識產(chǎn)權(quán)的行政行為進(jìn)行司法復(fù)審屬于知識產(chǎn)權(quán)的行政司法保護(hù)，主要目的是糾正違法的行政行為，支持正確的行政行為。知識產(chǎn)權(quán)行政訴訟主要包括確權(quán)訴訟和執(zhí)法訴訟兩種。專利授權(quán)、商標(biāo)授權(quán)，專利無效、商標(biāo)撤銷等引發(fā)的訴訟屬于知識產(chǎn)權(quán)確權(quán)行政訴訟。行政執(zhí)法機(jī)關(guān)主動查處涉及商標(biāo)、專利侵權(quán)等案件，如若當(dāng)事人對行政機(jī)關(guān)的執(zhí)法行為不服，可向法院提起行政訴訟，這屬于知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法行政訴訟。

我國知識產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)存在的問題

知識產(chǎn)權(quán)民事司法保護(hù)中存在的問題。首先，對知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人保護(hù)力度不足。目前我國在知識產(chǎn)權(quán)民事訴訟中，知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人的維權(quán)成本高，而侵權(quán)者的違法成本卻較小。一般來說，知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人只能獲得因侵權(quán)行為損失的金額或侵權(quán)人的違法所得，而不能全部獲得這兩方面的賠償，而且在具體審判中，因侵權(quán)所獲得的利潤或造成的損失也很難計算出精確數(shù)額，權(quán)利人所獲賠償往往與事實不符。權(quán)利人在維權(quán)過程中所付出的物質(zhì)成本、時間成本等也得不到補(bǔ)償。其次，在侵權(quán)人懲處設(shè)計上存在缺陷。在知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件中，侵權(quán)者因侵權(quán)獲利以及權(quán)利人因侵權(quán)所受的損失是很難具體界定的，因此一般應(yīng)由法律來規(guī)定法定賠償額，在我國的《商標(biāo)法》《著作權(quán)法》中都有對侵權(quán)行為制定法定賠償額，但在《專利法》中卻沒有相關(guān)規(guī)定，這使得專利侵權(quán)的具體賠償額難以界定，增加了審判和執(zhí)法阻力。

知識產(chǎn)權(quán)刑事司法保護(hù)中存在的問題。首先，我國知識產(chǎn)權(quán)刑事案件數(shù)量少。我國的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)還較多停留在民事司法與行政司法的層面，很少追究刑事責(zé)任，沒有充分發(fā)揮出刑事司法在知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)上的作用。其次，刑事司法與行政執(zhí)法溝通不暢。由于行政執(zhí)法機(jī)構(gòu)與刑事司法機(jī)關(guān)之間缺乏銜接機(jī)制，這導(dǎo)致應(yīng)該移交公安機(jī)關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)犯罪案件被以行政處罰的方式結(jié)案。而經(jīng)濟(jì)利益則是造成這一現(xiàn)象出現(xiàn)的主要原因。

知識產(chǎn)權(quán)行政司法保護(hù)中存在的問題。首先，存在管轄權(quán)爭議問題。知識產(chǎn)權(quán)的行政訴訟既具備知識產(chǎn)權(quán)案件性質(zhì)，也具備行政訴訟性質(zhì)，而我國的法院在審理分工上有知識產(chǎn)權(quán)庭和行政庭的區(qū)別，這便引發(fā)了知識產(chǎn)權(quán)行政司法的管轄權(quán)爭議。為解決這一問題，2002年最高人民法院下發(fā)文件，規(guī)定有民事糾紛在前，不服評審決定提起的行政訴訟由知識產(chǎn)權(quán)庭來審理，對于無民事糾紛，僅不服委員會復(fù)審決定的案件由行政庭審理。但這一規(guī)定并未就民事糾紛的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)做出詳細(xì)規(guī)定，缺乏可操作性。其次，在知識產(chǎn)權(quán)行政司法中，當(dāng)行政執(zhí)法機(jī)關(guān)被確定為被告人后，由于它在知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法中并未真正獲得民事權(quán)益，因此它的訴訟積極性并不高，并不配合庭審，這也導(dǎo)致知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)利益方的權(quán)益不能得到切實保護(hù)。

我國知識產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)的完善對策

強(qiáng)化社會的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識。近年來，我國知識產(chǎn)權(quán)訴訟案件增多的一個重要因素是人們越來越認(rèn)識到知識產(chǎn)權(quán)的重要性。為此，要真正提升我國的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)水平，除了建立完善的知識產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)體系外，還要強(qiáng)化人們的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識。盡管我國自進(jìn)行法治建設(shè)以來，人們的法治意識有所增強(qiáng)，但在知識產(chǎn)權(quán)方面還有所欠缺，很多公民還沒有建立起對知識產(chǎn)權(quán)的全面認(rèn)知，所以，我國需要加大有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的法律法規(guī)宣傳，讓大眾理解并尊重知識產(chǎn)權(quán)，在個體生活中拒絕盜版假冒產(chǎn)品，這能抑制知識產(chǎn)權(quán)的違法犯罪活動，為知識產(chǎn)權(quán)的司法保護(hù)營造一個良好的社會氛圍。

不斷完善知識產(chǎn)權(quán)司法審判機(jī)制。我國的知識產(chǎn)權(quán)司法審判是按照民事、刑事、行政訴訟規(guī)定而分散在不同的審判庭，加之各個部門之間缺乏協(xié)調(diào)銜接機(jī)制，這導(dǎo)致我國知識產(chǎn)權(quán)司法審判結(jié)果并不統(tǒng)一和穩(wěn)定。我國可以嘗試成立知識產(chǎn)權(quán)綜合業(yè)務(wù)庭，整合現(xiàn)有知識產(chǎn)權(quán)審判資源，集中審理知識產(chǎn)權(quán)訴訟案件，這能保證知識產(chǎn)權(quán)司法審判標(biāo)準(zhǔn)的統(tǒng)一與審判質(zhì)量。我國在知識產(chǎn)權(quán)司法審判中要逐步統(tǒng)一行政執(zhí)法機(jī)關(guān)與司法機(jī)構(gòu)的執(zhí)法標(biāo)準(zhǔn)，各個部門間應(yīng)就知識產(chǎn)權(quán)案件的移交完善銜接機(jī)制，防止個別部門為了內(nèi)部利益而從輕處理知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件，損害知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人的利益。

篇9

一、體育舞蹈和知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的概念 

（一）體育舞蹈的概念及功能 

1.體育舞蹈的概念 

體育舞蹈是一項體育與藝術(shù)高度結(jié)合，男女為伴的步行式雙人舞的競賽項目。按舞蹈的風(fēng)格特點和技術(shù)結(jié)構(gòu)，可以分為摩登舞和拉丁舞兩大類，摩登舞包括華爾茲、探戈、狐步舞、快步舞和維也納華爾茲五種；拉丁舞包括桑巴、恰恰恰、倫巴、斗牛和牛仔五種。它內(nèi)涵豐富，融舞蹈、體育、藝術(shù)、音樂、服飾于一體，把體育的剛健雄壯之美與舞蹈的優(yōu)雅多姿之美柔和到了一起。 

2.體育舞蹈的功能 

（1）健身功能 

體育舞蹈是一種經(jīng)過組織、美化、節(jié)律化的人體運(yùn)動，比一般運(yùn)動更具有藝術(shù)性，具有獨特的風(fēng)格，參加者在優(yōu)美的旋律和節(jié)奏鮮明的音樂伴奏下練習(xí)舞蹈動作，不但可以刺激人體內(nèi)臟器官，還可增強(qiáng)神經(jīng)、呼吸、消化、循環(huán)等系統(tǒng)機(jī)能，減緩生活和工作帶來的壓力，維持機(jī)體在新的情況下的平衡，使人朝氣蓬勃，充滿活力。 

（2）審美學(xué)培養(yǎng)功能 

體育舞蹈的盛會是進(jìn)行社交活動和自我審美教育的場所，可以陶冶情操。參加者應(yīng)把自己的儀表美、語言美和舉止美和美的環(huán)境結(jié)合起來，將自己獨特的審美標(biāo)準(zhǔn)和風(fēng)格盡情地展現(xiàn)出來。摩登舞更加莊重典雅，華麗多彩，舞蹈動作流暢、旋轉(zhuǎn)性強(qiáng)、重心起伏跌宕，男士表現(xiàn)紳士風(fēng)度，女士盡現(xiàn)高雅氣質(zhì)。拉丁舞相比摩登舞，舞步更加歡快活潑、節(jié)奏更加熱情奔放，體現(xiàn)出積極向上的精神風(fēng)貌。[2]在這樣的環(huán)境下，人們無形中進(jìn)行了自我審美教育。 

（3）生理學(xué)功能 

美國學(xué)者研究表明，適量跳舞能緩和肌肉、神經(jīng)的緊張，達(dá)到安定精神、平靜心態(tài)的效果，并且促使大腦更好地休息。選擇在旋律優(yōu)美、節(jié)奏明朗的樂曲中翩翩起舞，能使人的神經(jīng)系統(tǒng)功能得到很好的鍛煉。[3]進(jìn)行體育舞蹈鍛煉時，心率在 120 次 /min ～ 140 次 /min之間為宜，身體各組織能得到充分的血液供應(yīng)，代謝狀態(tài)最好。長期參加體育舞蹈鍛煉，可以使人體心肌纖維增粗、心臟重量和容量增加，心肌收縮性增強(qiáng)，脈搏輸出量增加，提高供血能力，為全身輸送更多的氧和營養(yǎng)物質(zhì)，促進(jìn)人體新陳代謝。 

（4）形體塑造功能 

體育舞蹈鍛煉的參與者必須重視人體的形態(tài)美，糾正各種不良習(xí)慣，才能充分體現(xiàn)舞蹈的藝術(shù)美，取得自身形態(tài)更加完美的效果，這與該項運(yùn)動的風(fēng)格特點有關(guān)。摩登舞和拉丁舞這兩大舞種都有嚴(yán)格的技術(shù)要求：摩登舞著重強(qiáng)調(diào)男士應(yīng)始終保持良好的身形，女士要求端莊含蓄，穩(wěn)重典雅；拉丁舞在要求男女舞伴保持良好身體形態(tài)的同時，還著重強(qiáng)調(diào)動作灑脫輕盈，充滿激情和活力。[4]經(jīng)常參加體育舞蹈運(yùn)動，可以使人體外型更加勻稱和諧，脂肪含量減少，體態(tài)更加剛健優(yōu)美。 

（二）知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的概念 

知識產(chǎn)權(quán)是指人們就其智力勞動成果所依法享有的專有權(quán)利，通常是國家賦予創(chuàng)造者對其智力成果在一定時期內(nèi)享有的專有權(quán)或獨占權(quán)。知識產(chǎn)權(quán)從本質(zhì)上說是一種無形財產(chǎn)權(quán)，他的客體是智力成果或者知識產(chǎn)品，是一種無形財產(chǎn)或者一種沒有形體的精神財富，是創(chuàng)造性的智力勞動所創(chuàng)造的勞動成果。它與房屋、汽車等有形財產(chǎn)一樣，都受到國家法律的保護(hù)，都具有價值和使用價值。有些重大專利、馳名商標(biāo)或作品的價值也遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于房屋、汽車等有形財產(chǎn)。 

（三）體育舞蹈作品的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的必要性 

當(dāng)前，法學(xué)理論界主流還是認(rèn)為對于體育舞蹈作品應(yīng)該受到知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)，認(rèn)為體育舞蹈表演與戲劇、舞蹈、雜技等著作權(quán)客體相似，完全可以成為作品，并受《著作權(quán)法》保護(hù)?！翱兹腹鳌睏铥惼紟ьI(lǐng)她的原生態(tài)舞蹈《云南映象》卻又一次使舞劇“開屏”：該劇已在全國26個大中城市成功演出了201場，創(chuàng)造了中國舞臺陣容最大、巡演時間最長、所到城市最廣、演出場次最多、上座率最高、票房收入最好的6個第一，并摘得了中國舞蹈最高獎──“荷花獎”。最近《云南映象》藝術(shù)團(tuán)又漂洋過海，出訪南美多國，已經(jīng)成功地走向世界。作為云南民族文化藝術(shù)標(biāo)志性的精品──《云南映象》，正在遭遇知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的缺失與尷尬。隨著它社會知名度的提高、市場效益的良性運(yùn)轉(zhuǎn)，各種直接或間接地借其品牌而謀利的行為涌現(xiàn)出來。目前，國內(nèi)有10余家單位和個人已搶注了不同類商品的“映象”商標(biāo)，“云南映象”通用網(wǎng)址早已被人捷足先登，表演形式也被其他舞劇競相模仿。[7]雖然至目前為止，在我國暫時沒有出現(xiàn)體育舞蹈作品的知識產(chǎn)權(quán)被侵權(quán)的案件，但是我國的體育舞蹈產(chǎn)業(yè)正在蓬勃發(fā)展之中，體育舞蹈從業(yè)者每年都會創(chuàng)作很多舞蹈作品，包括競賽表演作品。而戶外體育舞蹈運(yùn)動競賽表演“實質(zhì)上也是著作權(quán)法中的作品”。一些作品剛一問世，馬上就有若干個克隆作品出現(xiàn)，從而影響了體育舞蹈作品知名度的提升。體育舞蹈創(chuàng)作者也很少意識到自己的知識產(chǎn)權(quán)被侵犯了。正是由于舞蹈編導(dǎo)和演出者缺乏自我保護(hù)意識，使得我國體育舞蹈界知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)滯后于舞蹈編導(dǎo)。影響了體育舞蹈這個課程甚至是這個產(chǎn)業(yè)的持續(xù)發(fā)展。因此，體育舞蹈作品的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)問題亟待解決。 

二、我國法律對體育舞蹈作品的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的規(guī)定 

為了保護(hù)舞蹈作品原創(chuàng)者的著作權(quán)以及演出單位的表演權(quán)不受侵害，我國于1990 年 9 月 7 日頒布并實施《中華人民共和國著作權(quán)法》（以下簡稱著作權(quán)法）并于 2001 年 10 月 27 日進(jìn)行了修訂。《著作權(quán)法》中對舞蹈作品做出如下定義：“舞蹈作品是指通過連續(xù)的動作、姿勢、表情等表現(xiàn)思想情感的作品?！薄吨鳈?quán)法》第 36 條中明確規(guī)定：使用他人作品演出，表演者（演員、演出單位）應(yīng)當(dāng)取得著作權(quán)人許可，并支付報酬。演出組織者組織演出，由該組織者取得著作權(quán)人許可，并支付報酬。使用改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產(chǎn)生的作品進(jìn)行演出，應(yīng)當(dāng)取得改編、翻譯、注釋、整理作品的著作權(quán)人和原作品的著作權(quán)人許可，并支付報酬?！吨鳈?quán)法》第 46 條中明確規(guī)定：有下列侵權(quán)行為的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況，承擔(dān)停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責(zé)任：第 1 款、未經(jīng)著作權(quán)人許可，發(fā)表其作品的；第 2 款、未經(jīng)合作作者許可，將與他人合作創(chuàng)作的作品當(dāng)作自己單獨創(chuàng)作的作品發(fā)表的；第 3 款、沒有參加創(chuàng)作，為謀取個人名利，在他人作品上署名的；第 4 款、歪曲、篡改他人作品的；第 5 款、剽竊他人作品的；第 10 款、未經(jīng)表演者許可，從現(xiàn)場直播或者公開傳送其現(xiàn)場表演，或者錄制其表演的。

       三、我國當(dāng)前侵犯體育舞蹈作品知識產(chǎn)權(quán)的幾種主要形式及主要原因 

（一）我國當(dāng)前侵犯體育舞蹈作品知識產(chǎn)權(quán)的主要形式 

體育舞蹈知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)相對音樂、美術(shù)等其他藝術(shù)表現(xiàn)形式來講，相對比較滯后，特別是對體育舞蹈動作的認(rèn)定缺少有效措施。目前我國對于體育舞蹈知識產(chǎn)權(quán)的侵權(quán)方式較為普遍的為以下幾個方面： 

（1）原作完全不改變，或僅僅只改編其中部分技術(shù)技巧性較高的部分。 

（2）改編部分舞段及作品名字，但體育舞蹈動作及結(jié)構(gòu)基本保持不變。 

（3）盜用原作音樂，并使用原作中的部分動作創(chuàng)作新的體育舞蹈作品。 

（4）形式上的改編，將原有的獨舞、雙人舞等改編成集體體育舞蹈。 

（5）組合型“編導(dǎo)”，這一類型一般是將幾段風(fēng)格相近的體育舞蹈重新編排，再配以新的音樂。 

（6）將高校體育舞蹈課堂教學(xué)或演出內(nèi)容盜錄下來進(jìn)行翻版。[9] 

以上這些都沒有得到原作者的同意，就對原創(chuàng)作品進(jìn)行篡改，這樣的篡改是有目的有意識的，并且有些篡改者并未意識到這樣的行為是違法行為。體育舞蹈作品是一種無形資產(chǎn)，原作者很難控制和占有，體育舞蹈作品背后帶來的巨大利益與利潤就給了侵權(quán)者侵權(quán)動機(jī)。 

（二）體育舞蹈作品被侵犯主要原因是 

1.體育舞蹈自身具有一定模糊性和不確定性 

對舞蹈作品的著作權(quán)保護(hù)，在國際上一直存在爭議，爭論的焦點在于對舞蹈作品的保護(hù)是否以存在舞譜或其固定物為必要條件。也有爭議體育舞蹈是否屬于體育范疇，而認(rèn)為“體育比賽不是作品”。[10]美國、英國、法國都規(guī)定，如果沒有固定物，舞蹈作品便不受保護(hù)。日本的著作權(quán)法規(guī)定，沒有固定物也同樣受保護(hù)。我國對舞蹈作品的保護(hù)同日本類似[11]，舞蹈作品在我國受著作權(quán)法保護(hù)。但需注意，受我國著作權(quán)法保護(hù)的舞蹈作品并不是指現(xiàn)場表演的舞蹈，而是指舞蹈的動作設(shè)計和編排。對于舞蹈作品的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)，我國法律和國外法律基本都持肯定態(tài)度。但是體育舞蹈作品的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)問題屬于一個新興課題，體育舞蹈是否屬于舞蹈范疇，是否屬于體育表演范疇，體育表演是否應(yīng)該受到知識產(chǎn)權(quán)中著作權(quán)法保護(hù)，這些問題在理論界尚存在一定爭議。 

2.我國體育舞蹈作品的創(chuàng)作群體法律意識相對淡薄 

當(dāng)代的體育舞蹈從業(yè)人員普遍持有一個心理，即自己創(chuàng)作的體育舞蹈作品如果能被人們廣為傳頌，是對創(chuàng)作者的一種肯定，而忽視了其中法律賦予權(quán)利人的合法權(quán)利。在此種情況下，創(chuàng)作者無法意識到其自身的正當(dāng)利益受到損害，也就更無從談及其應(yīng)以何種法律手段來維護(hù)自身的權(quán)益了。法律意識是每一個公民都應(yīng)該具備的基本知識，它貫穿于生活的點點滴滴，然而，我國當(dāng)前的教育模式在某種程度上存在著一定的弊端，即各學(xué)科之間的聯(lián)系較小，這也是舞蹈對自己作品知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)識淡薄的原因。也正因為這種相對淡薄的法律意識，造成了體育舞蹈作品知識產(chǎn)權(quán)很容易被侵犯。 

3.我國體育舞蹈從業(yè)人員創(chuàng)新意識的缺乏 

體育舞蹈作品容易產(chǎn)生雷同，而出現(xiàn)雷同現(xiàn)象的一個最主要的原因，就是體育舞蹈從業(yè)人員缺乏創(chuàng)新意識。創(chuàng)新是當(dāng)前社會發(fā)展所倡導(dǎo)的主要趨勢，任何行業(yè)都在進(jìn)行創(chuàng)新改革、推陳出新。體育舞蹈作為一種文化藝術(shù)，以身體為載體，訴說著人們的情感，承載著故事和哲理，更應(yīng)該是不斷創(chuàng)新的。因為每個人的情感都是不同的，每個人的想法和經(jīng)歷、所處環(huán)境是不同的，每個人對歷史的理解和對社會的看法也是不同的，那么所編出來的舞蹈作品也應(yīng)該是不同的。只要編導(dǎo)按照自己的思路去編排，按照自己的理解去編排，就是獨一無二的，就是創(chuàng)新。而之所以出現(xiàn)很多人模仿和抄襲其他舞蹈作品的現(xiàn)象和事件，最主要的原因，是有些人好逸惡勞、不思進(jìn)取，把他人的勞動成果據(jù)為己有。 

4.我國高校體育舞蹈研究人員知識產(chǎn)權(quán)分配不明晰 

在高校中，有著大量的體育舞蹈教師和學(xué)生，由于教學(xué)的需要，高校從事體育舞蹈的教師和學(xué)生常常會自己編排一些體育舞蹈作品用于教學(xué)和日常練習(xí)。體育舞蹈教師在教學(xué)過程中編創(chuàng)的舞蹈作品是否構(gòu)成著作權(quán)法上的“舞蹈作品”，編創(chuàng)的舞蹈作品是否屬于教師的工作職責(zé)，舞蹈教師所編創(chuàng)的舞蹈作品是其個人的智力成果，屬于個人作品還是職務(wù)作品。學(xué)生表演舞蹈作品是否享有相應(yīng)的權(quán)利。學(xué)校在利用這些舞蹈作品時是否應(yīng)該給予創(chuàng)作人員報酬，這些問題目前尚存在一定爭議，造成高校體育舞蹈作品知識產(chǎn)權(quán)分配不明晰，影響了高校體育舞蹈創(chuàng)作的健康持續(xù)發(fā)展。 

四、加強(qiáng)對我國體育舞蹈作品的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的路徑分析 

為了適應(yīng)藝術(shù)市場的新環(huán)境，促進(jìn)體育舞蹈事業(yè)的持續(xù)，快速，健康發(fā)展，當(dāng)務(wù)之急在于： 

（1）探索建立行業(yè)管理條例實施細(xì)則。我國知識產(chǎn)權(quán)法律體系的建構(gòu)包括法律與相關(guān)條例規(guī)定的制定，這樣既能夠改善現(xiàn)狀，又能夠盡量追蹤行業(yè)的違法行為。針對舞蹈作品知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)現(xiàn)狀和藝術(shù)本身的特點，出臺行業(yè)管理條例，制定行業(yè)內(nèi)的行為規(guī)范。在行業(yè)管理條例的規(guī)定當(dāng)中應(yīng)包括知識產(chǎn)權(quán)的登記制度。知識產(chǎn)權(quán)的使用及許可制度。知識產(chǎn)權(quán)的版稅收費標(biāo)準(zhǔn)及管理制度。知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的懲罰措施。 

（2）普及法律知識。強(qiáng)化體育舞蹈從業(yè)人員的知識產(chǎn)權(quán)意識。可以從三個層次加強(qiáng)：其一，中國舞蹈家協(xié)會與各分會對舞蹈界的發(fā)展具有重要的應(yīng)帶作用。因此，在舞蹈家協(xié)會系統(tǒng)當(dāng)中開展體育舞蹈作品知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的學(xué)習(xí)與集中培訓(xùn)，宏觀把握和探討舞蹈作品著作權(quán)現(xiàn)狀問題的解決措施對優(yōu)化法律環(huán)境有重要意義。其二，針對行業(yè)內(nèi)部隸屬不同類型藝術(shù)院團(tuán)中的體育舞蹈團(tuán)隊進(jìn)行普法培訓(xùn)。有針對性地開展有關(guān)合同簽訂、權(quán)利歸屬等方面的教育和宣傳活動是具有實際意義的做法。其三，將知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)課程納入體育舞蹈專業(yè)教育課程體系中。這是提升知識產(chǎn)權(quán)法普及的重要實現(xiàn)途徑。建議將體育舞蹈知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)相關(guān)課程納入到體育舞蹈專業(yè)本科教學(xué)的公共基礎(chǔ)課程體系當(dāng)中，設(shè)為選修或者必修課，并確保課程在教學(xué)當(dāng)中的受眾范圍和接受程度。

       （3）探索成立體育舞蹈知識產(chǎn)權(quán)管理機(jī)構(gòu)。要保護(hù)體育舞蹈的知識產(chǎn)權(quán)不僅需要對舞蹈本體的創(chuàng)新，還需要給予法律上的維護(hù)和保障。唯物辯證法認(rèn)為，事物的變化發(fā)展是內(nèi)因和外因共同作用的結(jié)果，內(nèi)因是事物變化發(fā)展的根據(jù)，外因是事物變化發(fā)展的條件，外因通過內(nèi)因起作用。舞蹈自身的創(chuàng)新和法律上對于舞蹈著作權(quán)的保護(hù)就是這樣一對矛盾的對立體。由于國家版權(quán)局頒布的《著作權(quán)法實施條例》只是對總體的一個說明，而不是對個體的一個主要體現(xiàn)，所以很多行業(yè)出現(xiàn)了維護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的團(tuán)體，這些團(tuán)體由一些專門的法律人士和相關(guān)行業(yè)的人士構(gòu)成，是對該行業(yè)著作權(quán)保護(hù)的一個具體實施。音樂和舞蹈都是藝術(shù)門類，音樂是由音符的形式構(gòu)成，舞蹈通過動作、姿態(tài)來體現(xiàn)，但是也可以用舞譜的形式來記錄，所以說成立舞蹈作品知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的團(tuán)體也是可行的。 

綜上所述，體育舞蹈作為一種藝術(shù)門類，它的知識產(chǎn)權(quán)也在國家保護(hù)的范疇，對于體育舞蹈的發(fā)展要有宏觀的調(diào)控，一味的放任只會讓對體育舞蹈作品的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)更加混亂。創(chuàng)新是體育舞蹈健康向前發(fā)展的有力保障，結(jié)合著舞蹈自身的特點進(jìn)行有意義的創(chuàng)作，再輔之法律上的保護(hù)和約束，體育舞蹈的發(fā)展前景是可觀的。 

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篇10

自1992年國務(wù)院頒布《中藥品種保護(hù)條例》以來，我國的中藥生產(chǎn)企業(yè)一直把中藥保護(hù)作為主要的市場“維權(quán)手段”。截至2007年6月，國家共頒發(fā)了2891張《中藥品種保護(hù)證書》。其中，10家企業(yè)的6個品種獲得了國家中藥品種一級保護(hù)；1285家企業(yè)的1584個品種獲得了國家中藥品種二級(初次)保護(hù)；527家企業(yè)的624個品種獲得了國家中藥品種延期保護(hù)，中藥品種延期保護(hù)率達(dá)到35.35%。另外還有1713個中藥品種文號被中止。

《中藥品種保護(hù)條例》實施以前，我國銷售過億元的中藥企業(yè)很少。1993年實施《中藥品種保護(hù)條例》后，截止2005年底統(tǒng)計，有45個獲中藥保護(hù)的單一品種銷售額超過億元，6個超過5億元，3個超過10億元。目前，在全國中藥企業(yè)50強(qiáng)中， 45家都有中藥保護(hù)品種。

1 中藥知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)已逐漸形成體系

《中藥品種保護(hù)條例》的行政保護(hù)，1993年1月1日實施的《專利法》的司法保護(hù)，對中藥品種形成了“兩條途徑，并行運(yùn)作”的中藥知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)體系。按照不同的執(zhí)法主體、保護(hù)人所享有的權(quán)利，筆者把這一體系分解為兩種模式、7種工具(見表1)，然后對中藥品種保護(hù)進(jìn)行比較分析。表1 中藥知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的“兩種模式、7種工具”（略）

2 為什么企業(yè)首選“中藥品種保護(hù)”

許多學(xué)者對《中藥品種保護(hù)條例》的宗旨進(jìn)行了研究，形成了兩種共識：①中藥品種保護(hù)制度不具有知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的性質(zhì)特征，它所保護(hù)的客體“是某些中藥的在先生產(chǎn)廠家的一定程度上的有條件的獨占生產(chǎn)權(quán)”[1]，或者說是“中藥品種保護(hù)制度設(shè)立的初衷并不是創(chuàng)設(shè)新類型知識產(chǎn)權(quán)，而是一種生產(chǎn)中藥品種的市場準(zhǔn)入”[2]，所以不能稱其為“中藥知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)”。②中藥品種保護(hù)實質(zhì)上是知識產(chǎn)權(quán)中商業(yè)秘密的保護(hù)形式，應(yīng)屬于現(xiàn)在的商業(yè)秘密保護(hù)。

既然中藥品種保護(hù)不是知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)，為什么中藥生產(chǎn)企業(yè)普遍把中藥品種保護(hù)作為最重要的保護(hù)工具呢？

筆者認(rèn)為，解析這個問題可以有兩條不同的途徑。或是站在政策制定者的角度，即政府的角度，從制度設(shè)計上去解析，叫做“俯視”；或是站在政策執(zhí)行者的角度，即企業(yè)的角度，從政策應(yīng)用上去解析，叫做“仰視”。多數(shù)學(xué)者是從政府的角度進(jìn)行分析研究的。但是，“企業(yè)創(chuàng)造經(jīng)濟(jì)，政府創(chuàng)造環(huán)境”。企業(yè)是國家創(chuàng)新的原動力，政府設(shè)計制度的目的應(yīng)該是引導(dǎo)、鼓勵、促進(jìn)和保護(hù)這種“原動力”。因此，關(guān)注企業(yè)對國家政策的理解，并巧妙地執(zhí)行，正是政府制定政策時必須考慮的內(nèi)容。所以，筆者擬從企業(yè)的角度予以探討。

3 對企業(yè)保護(hù)需求的分析

高度依賴專利藥品和對專利藥品高度壟斷，是現(xiàn)代醫(yī)藥工業(yè)最大的特點之一。同樣，我國的中藥企業(yè)對知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)也有“與生俱來”的迫切需求。政府對這種利益的訴求是“鼓勵創(chuàng)新”，企業(yè)對這種利益的訴求是，希望通過政府的行政或司法保護(hù)，獲取最大的市場壟斷空間。

政府和企業(yè)的立場不同，角度不同，利益訴求不同，決定了他們在知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)問題上彼此之間的一種“交換關(guān)系”。比如，在回答什么是專利的問題時，有的學(xué)者解釋為：“專利就是國家和技術(shù)發(fā)明人簽訂的一種合同。國家同意發(fā)明人在一定期間內(nèi)擁有對該技術(shù)——包括產(chǎn)品和方法——排他的使用權(quán)。作為交換，發(fā)明人必須將其技術(shù)發(fā)明的內(nèi)容詳細(xì)地公諸于世，讓他人有參考研究和進(jìn)一步做出新發(fā)明的機(jī)會?！盵3]清晰地理解這種“交換關(guān)系”，在政府的保護(hù)制度設(shè)計中是十分必要的。

隨著國內(nèi)中藥產(chǎn)品市場競爭的加劇，中藥生產(chǎn)企業(yè)越來越感到需要用知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)自己的切身利益，越來越主動地謀求法律和政策的保護(hù)。這種謀求有兩個特點：①企業(yè)在選擇保護(hù)方式時具有主動權(quán)。在前述的7種工具中，除了“新藥監(jiān)測期保護(hù)”可以自然生成，中藥品種“同品種保護(hù)”帶有一定強(qiáng)制性外，其余都是非強(qiáng)制性的，都是由企業(yè)自主選擇的。②企業(yè)在選擇保護(hù)方式上，算的是“經(jīng)濟(jì)帳”，是“綜合經(jīng)濟(jì)效益”。中藥保護(hù)帶來的市場利潤必須大于企業(yè)投入的申請保護(hù)成本。

對企業(yè)而言，最理想的保護(hù)方式是：保護(hù)力度最大、保護(hù)時間最長、保護(hù)成本最低廉、保護(hù)操作最容易。企業(yè)會對政府所有的保護(hù)政策進(jìn)行比較和研究，非常實用地去利用政策。當(dāng)發(fā)現(xiàn)可供選擇的工具無法同時滿足上述4個條件時，就會找尋最佳的組合來實現(xiàn)企業(yè)利益的最大化。

4 企業(yè)選擇保護(hù)工具時的4個因素

盡管現(xiàn)在企業(yè)可以利用4種工具保護(hù)中藥品種(見表2)，但筆者僅擬對“專利”和中藥品種保護(hù)2種工具進(jìn)行比較，以分析企業(yè)在選擇保護(hù)方式上的思維方式。表2 中藥品種保護(hù)的4種保護(hù)工具比較（略）注：表示程度

4.1 “保護(hù)力度”因素分析

從司法角度講，專利保護(hù)具有法律上的專有權(quán)和財產(chǎn)權(quán)特征，是典型的知識產(chǎn)權(quán)。從本質(zhì)上講，知識產(chǎn)權(quán)就是一種獨占權(quán)，具有排他性[2]。所謂的獨占權(quán)應(yīng)具備4個要素：①權(quán)利人可以自己行使權(quán)利；②權(quán)利人可以禁止他人未經(jīng)自己許可行使權(quán)利，一旦權(quán)利受到侵犯，可以向法院提起民事訴訟，獲得民事救濟(jì)；③權(quán)利人可以許可他人行使權(quán)利；④權(quán)利人可以轉(zhuǎn)讓自己的權(quán)利。因此，專利保護(hù)是中藥品種保護(hù)中“力度”最大的工具。但是，為什么企業(yè)在選擇保護(hù)工具時首選中藥品種保護(hù)的方式呢？

藥品是特殊商品，國家施行的是藥品批準(zhǔn)文號許可的管理制度。國家藥品監(jiān)督管理部門對企業(yè)生產(chǎn)藥品的申請和相關(guān)資料進(jìn)行審查(包括藥品檢驗機(jī)構(gòu)對樣品進(jìn)行檢驗)，符合規(guī)定條件的，發(fā)給該藥品一個表示同意生產(chǎn)銷售的文號?！吨腥A人民共和國藥品管理法》第三十一條規(guī)定：“生產(chǎn)新藥或者已有國家標(biāo)準(zhǔn)的藥品的，須經(jīng)國務(wù)院藥品監(jiān)督管理部門批準(zhǔn)，并發(fā)給藥品批準(zhǔn)文號……藥品生產(chǎn)企業(yè)在取得藥品批準(zhǔn)文號后，方可生產(chǎn)該藥品。”“批準(zhǔn)文號”就好比是醫(yī)藥產(chǎn)品的“出生證”，沒有“批準(zhǔn)文號”，任何醫(yī)藥產(chǎn)品都是無法“誕生”的。同時，國家“對偽造、變造、買賣、出租、出借許可或藥品批準(zhǔn)證明文件的，沒收其違法所得，并處違法所得一倍以上三倍以下的罰款；沒有違法所得的處二萬元以上十萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷賣方、出租方、出借方的《藥品生產(chǎn)許可證》、《藥品經(jīng)營許可證》、《醫(yī)療機(jī)構(gòu)制劑許可證》或者撤銷藥品批準(zhǔn)證明文件；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任”。

藥品監(jiān)督管理的這一特點，使制藥生產(chǎn)企業(yè)通過兩條途徑實現(xiàn)所謂的市場“排他”。①通過司法的手段——專利來實現(xiàn)；②通過行政的手段——批準(zhǔn)文號來實現(xiàn)。在第一種途徑中，盡管企業(yè)是通過申請專利、專利授權(quán)、專利維權(quán)的路徑實現(xiàn)保護(hù)，但最終還是要落到阻止侵權(quán)產(chǎn)品“誕生”批準(zhǔn)文號，取消侵權(quán)產(chǎn)品的批準(zhǔn)文號。

國家食品藥品監(jiān)督管理局依據(jù)《藥品管理法》和《藥品注冊管理辦法》行政審批藥品批準(zhǔn)文號。涉及專利問題的，《藥品注冊管理辦法》第十八條規(guī)定：“申請人應(yīng)當(dāng)對其申請注冊的藥物或者使用的處方、工藝、用途等，提供申請人或者他人在中國的專利及其權(quán)屬狀態(tài)的說明；他人在中國存在專利的，申請人應(yīng)當(dāng)提交對他人的專利不構(gòu)成侵權(quán)的聲明。對申請人提交的說明或者聲明，藥品監(jiān)督管理部門應(yīng)當(dāng)在行政機(jī)關(guān)網(wǎng)站予以公示。藥品注冊過程中發(fā)生專利權(quán)糾紛的，按照有關(guān)專利的法律法規(guī)解決。”在中藥品種保護(hù)問題上，《藥品注冊管理辦法》第七十六條中規(guī)定：“省、自治區(qū)、直轄市藥品監(jiān)督管理部門對申報資料進(jìn)行形式審查，符合要求的，出具藥品注冊申請受理通知書；不符合要求的，出具藥品注冊申請不予受理通知書，并說明理由。已申請中藥品種保護(hù)的，自中藥品種保護(hù)申請受理之日起至做出行政決定期間，暫停受理同品種的仿制藥申請?！薄端幤纷怨芾磙k法》進(jìn)一步鼓勵和保護(hù)創(chuàng)新。明確規(guī)定：“中藥保護(hù)品種申請受理之日起，暫停受理該品種的仿制申請。”這將從根本上杜絕保護(hù)品種被仿制。其次，停止中藥產(chǎn)品簡單的改劑型、侵犯他人知識產(chǎn)權(quán)等問題。規(guī)定：“對已上市藥品改變劑型但不改變給藥途徑的注冊申請應(yīng)由原劑型批準(zhǔn)證明文件持有者申報”，即改劑型的前提條件是，只能改變本企業(yè)相關(guān)產(chǎn)品的劑型，不能通過簡單改劑型去仿制別人的產(chǎn)品。

總之，藥品作為特殊商品的“排他”，可以不經(jīng)過司法的途徑，但卻繞不開行政途徑。因此，中藥生產(chǎn)企業(yè)總是把中藥品種保護(hù)作為首選工具。目前，許多企業(yè)在開發(fā)新的中藥時已經(jīng)開始注意使用專利工具進(jìn)行保護(hù)，但對已經(jīng)上市的中藥品種基本還是采用中藥品種保護(hù)工具進(jìn)行保護(hù)。盡管很多中藥品種不是獨家的，但生產(chǎn)該品種的企業(yè)越少越好。所以，他們寧可容忍保護(hù)的受益者是一個群體(過去的規(guī)定是10個文號以內(nèi))，但必須阻止新的加盟者。對于藥品這一特殊商品，專利保護(hù)中的“可轉(zhuǎn)讓”要素?zé)o實際意義，因為藥品的批準(zhǔn)文號是不容許隨意“轉(zhuǎn)讓”的。

4.2 “保護(hù)期”因素分析

專利的保護(hù)期是20年，看似很長，但依據(jù)現(xiàn)行的《中藥品種保護(hù)條例》，從理論上計算，最長可達(dá)到74年。

《中藥品種保護(hù)條例》第十二條規(guī)定：“中藥保護(hù)品種的保護(hù)期限：中藥一級保護(hù)品種分別為三十年、二十年、十年。中藥二級保護(hù)品種為七年?！钡谑鍡l規(guī)定：“中藥一級保護(hù)品種因特殊情況需要延長保護(hù)期限的，由生產(chǎn)企業(yè)在該品種保護(hù)期滿前六個月，依照本條例第九條規(guī)定的程序申報。延長的保護(hù)期限由國務(wù)院衛(wèi)生行政部門根據(jù)國家中藥品種保護(hù)審評委員會的審評結(jié)果確定；但是，每次延長的保護(hù)期限不得超過第一次批準(zhǔn)的保護(hù)期限?！钡谄邨l規(guī)定：“符合下列條件之一的中藥品種，可以申請二級保護(hù)：(一)符合本條例第六條規(guī)定的品種或者已經(jīng)解除一級保護(hù)的品種……。”第十六條規(guī)定：“中藥二級保護(hù)品種在保護(hù)期滿后可以延長七年?！奔偃缫粋€中藥品種首先獲得了30年的一級保護(hù)，則可在30年期滿后申請一次延長保護(hù)，最長的期限也可以是30年。在第二個30年到期后，則可以降為二級保護(hù)，再次申請7年的保護(hù)。爾后，亦可以申請二級保護(hù)的延長保護(hù)7年，因此，理論上計算保護(hù)期為74年。

即使不按上述理論計算保護(hù)期，而按實際的二級保護(hù)來分析，企業(yè)在保護(hù)公告前6個月申請中藥品種保護(hù)后，按照新的《藥品注冊管理辦法》第七十六條規(guī)定：“已申請中藥品種保護(hù)的，自中藥品種保護(hù)申請受理之日起至做出行政決定期間，暫停受理同品種的仿制藥申請”，這樣，企業(yè)實際獲得的保護(hù)期最少是7.5年，加上延長保護(hù)的7年，為14.5年。結(jié)合產(chǎn)品一般的市場生命周期，14年的時間也是足夠長的期限了。而專利的保護(hù)期是從申請之日起開始計算的。對于新藥來說，專利的申請始于新藥的開發(fā)階段，離獲得藥品的批準(zhǔn)文號至少要3年以上的時間。同時，專利起效時間是在授權(quán)公告日之后，從專利申請日到公開日再到授權(quán)日要3～6年的時間。一個新藥上市后得到專利保護(hù)的時間實際上也只有14～17年左右。

《中藥品種保護(hù)條例》的第五條規(guī)定：“依照本條例受保護(hù)的中藥品種，必須是列入國家藥品標(biāo)準(zhǔn)的品種?！币簿褪钦f，對于試行標(biāo)準(zhǔn)的新藥是不能采用中藥品種保護(hù)的，所以，企業(yè)只能采用專利工具進(jìn)行保護(hù)。但對于已經(jīng)上市的、具有正式國家藥品標(biāo)準(zhǔn)的中藥品種，企業(yè)還是會首選中藥品種保護(hù)進(jìn)行保護(hù)，而對14.5年的保護(hù)期限也是基本“滿意”的。

4.3 “保護(hù)成本”因素分析

“保護(hù)成本”分為申報成本、年交納費和維權(quán)成本費三部分。專利的申請費用大約4000元，年交納費在4000元左右，維權(quán)成本費不確定，但一定比較高。中藥品種保護(hù)的申報費用在2003年以前是比較低的，有些幾乎類似于“登記制”只做申報資料的審查。2003年中保辦發(fā)[2003]013號文件是一個重要的轉(zhuǎn)折點，要求申請中藥品種保護(hù)的企業(yè)必須提交17個規(guī)定的申報文件。對許多沒有進(jìn)行過嚴(yán)格的藥理藥效學(xué)考查和臨床試驗的品種而言，申報費用最低也應(yīng)該在50萬元以上。中藥品種保護(hù)的年費為7500元。因其維權(quán)行為主要是政府行為，所以維權(quán)成本費并不高昂。

總之，中藥品種保護(hù)的前兩項成本是遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于專利工具的。但為什么企業(yè)仍然要選擇中藥品種保護(hù)方式呢？一是維權(quán)成本費的差異，另一個就是企業(yè)在中藥品種保護(hù)申報成本削減上與“中保辦”存在一場博弈。例如，“中?！币蟮呐R床試驗是參照中藥新藥三期臨床試驗的方式。一個“參照”二字就給企業(yè)提供了五花八門的削減成本的“機(jī)會”。毫無疑問，造假和偽造申報資料是成本最低的。

4.4 “保護(hù)操作”因素分析

從保護(hù)的技術(shù)操作上看，對于中藥生產(chǎn)企業(yè)來說，“專利”操作顯然比中藥品種保護(hù)操作難度要高，其申請資料都在藥業(yè)技術(shù)操作的范疇內(nèi)，而專利的技術(shù)操作需要有法律的知識背景。所以，企業(yè)多數(shù)會選擇中藥品種保護(hù)的形式。

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