導語：如何才能寫好一篇法理分析案例，這就需要搜集整理更多的資料和文獻，歡迎閱讀由公務員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

這是一個典型的行政法案例，案情涉及行政處罰法 行政復議法 已經(jīng)行政訴訟法等多部法律內(nèi)容，現(xiàn)結(jié)合有關(guān)法律條文以及有關(guān)法理，進行如下分析：

一，關(guān)于區(qū)公安局的行政處罰行為是否適當問題的分析。

1，對于該糾紛性質(zhì)的認定，區(qū)公安局認為，汪某屬于妨礙執(zhí)行公務的違法行為，由此對汪某進行了處罰，筆者認為對汪某的行為認定為妨礙執(zhí)行公務的行為這種定性是錯誤的，判斷一個行為是不是執(zhí)行公務的行為有以下標準：（1）該行為實施者必須是公務員或者是法律、法規(guī)授權(quán)的組織的正式工作人員，或者是行政機關(guān)依法委托的執(zhí)行公務的人員；（2）該行為實施者必須出于執(zhí)行公務的動機和目的；（3）該行為必須在行政職權(quán)范圍內(nèi)進行，不得超越職權(quán)。單純以公務人員的行為是否在工作崗位和工作時間內(nèi)進行判斷是不恰當、不全面的。行政機關(guān)執(zhí)行公務應當遵循法定的方式和程序，應當表明身份，可以通過著裝、出示證件或佩帶有關(guān)值勤標志等方式表明自己的公務身份。在本案中，任某是工商局干部系國家公務人員，但他的買蘋果的行為并不屬于執(zhí)行公務的行為，因此汪某對其不滿進行毆打并不是對公務行為的妨礙。該糾紛是個典型的民事糾紛，即平等主體任某與汪某因買賣關(guān)系發(fā)生的民事糾紛，因此區(qū)公安局對汪某行為定性為妨礙公務的行為并依據(jù)行政處罰法相關(guān)規(guī)定對其進行處罰是錯誤的。

2.從案情得知，對于任某和王某的民事糾紛，區(qū)公安局直接根據(jù)《治安管理處罰條例》第19條的規(guī)定，作出拘留10天的處罰決定，并責令汪某賠償任某的全部醫(yī)藥費200元。筆者認為這種行為雖不失合法性，因為調(diào)解畢竟不是處罰的必經(jīng)程序，但從常理上來說，該糾紛屬于民事糾紛，根據(jù)民法中的自愿協(xié)商原則，先對于他們倆的糾紛進行調(diào)解處理更為恰當。根據(jù)《治安管理處罰條例》第9條規(guī)定，公安機關(guān)可以調(diào)節(jié)處理因民間糾紛引起的打架斗毆或者毀損他人財物等情節(jié)較輕的違反治安管理案件。本案中，任某與汪某之間因商品買賣發(fā)生民事糾紛，他們之間發(fā)生了打架斗毆行為，可先由區(qū)公安局進行調(diào)節(jié)，經(jīng)區(qū)公安局的調(diào)節(jié)，汪某與任某之間若達成了協(xié)議，比如達成了汪某對任某支付醫(yī)療費，賠償?shù)狼傅膮f(xié)議，區(qū)公安局可以不對汪某進行處罰；經(jīng)區(qū)公安局調(diào)節(jié)，汪某與任某之間未達成協(xié)議，或者他們達成了協(xié)議，但是當事人雙方不履行調(diào)節(jié)協(xié)議的，去公安局應當依法對汪某進行處罰，并告知任某可以就民事爭議提起民事訴訟。

二．關(guān)于汪某不服區(qū)公安局的處罰的救濟問題。

本案中，區(qū)公安局認為，汪某屬于妨礙執(zhí)行公務的違法行為，根據(jù)《治安管理處罰條例》第19條的規(guī)定，作出拘留10天的處罰決定，并責令汪某賠償任某的全部醫(yī)藥費200元。汪某對這個處罰不服。由于行政處罰是屬于具體行政行為且該案件是復議選擇案件，即當事人可以先申請復議，對復議決定不服的，再向法院提起訴訟，也可以直接向法院提起訴訟。因此這是對汪某來說，有兩種救濟措施，一。依法提起行政復議。二直接提起行政訴訟。

1．依法提起行政復議。⑴.行政復議當事人。汪某可以依法提起行政復議，在這個行政復議法律關(guān)系中 ，復議申請人是汪某，若汪某死亡，則他的近親素可以取得申請資格；因為行政復議法規(guī)定行政復議被申請人，是做出被申請復議的具體行政行為的行政機關(guān)，做出處罰的行政機關(guān)是區(qū)公安局，因此復議被申請人是區(qū)公安局；復議機關(guān)如果沒有例外情況是行政復議被申請人的上一級機關(guān)，因此本案中復議機關(guān)是區(qū)公安局的上一級機關(guān)即市公安局。本案中存在行政復議第三人，因為汪某與該行政處罰存在利害關(guān)系，因此應列汪某為行政復議第三人。⑵行政復議的申請與受理。汪某應該在知道具體處罰之日起60日內(nèi)提起行政復議，不可抗力或者其他正常理由耽誤的時間 ，不計入復議期間。區(qū)公安局應當在受到汪某的行政復議申請后5日內(nèi)進行審查，以決定是否受理，對不符合受理條件的，決定不予受理，并書面告知申請人；對于不屬于本機關(guān)受理的，告知汪某向有關(guān)的行政復議機關(guān)提出；若不數(shù)以前兩種情形的，自市公安局的負責處理行政復議的辦事機構(gòu)收到汪某的行政復議申請之日起即為受理，復議申請材料不全或者表述不清楚的，辦事機構(gòu)應該書面通知汪某補正，汪某無正當理由逾期不補正的，視為汪某放棄行政復議申請；汪某按照補正通知的要求補正的，復議申請仍自辦事機構(gòu)收到之日起受理。⑶行政復議的審理。行政復議原則上采用書面審理方式，即市公安局根據(jù)書面材料查清案件事實并作出行政復議決定，當事人以書面像是提出自己的申請意見和答辯意見，以書面形式提交和運用證據(jù)；汪某提出或者市公安局的負責處理行政復議的機構(gòu)認為有必要的時候，可以采取書面審理以外的方式，即向有關(guān)組織和人員調(diào)查情況，甚至可以實地的調(diào)查核實證據(jù)，可以聽取汪某、區(qū)公安局以及任某的意見，甚至可以采取聽證的方式審理。在市公安局的行政復議決定作出前，汪某說明理由，并且經(jīng)市公安局內(nèi)負責行政復議的辦事機構(gòu)的同意，汪某可以自愿撤回行政復議申請，撤回后汪某禁止以同一事實和理由提出行政復議申請。行政復議機關(guān)應該在受理復議申請之日起60日內(nèi)作出行政復議決定，若情況復雜，不能在60內(nèi)做行政復議決定，經(jīng)市公安局的負責人批準，并告知汪某和區(qū)公安局，可以延長至90日內(nèi)做出行政復議決定。⑷行政復議的結(jié)案，行政復議機關(guān)負責法制工作的機構(gòu)應當對被申請人作出的具體行政行為進行審查，提出意見，經(jīng)行政復議機關(guān)的負責人同意或者集體討論通過后，按照下列規(guī)定作出行政復議決定：

（一）具體行政行為認定事實清楚，證據(jù)確鑿，適用依據(jù)正確，程序合法，內(nèi)容適當?shù)模瑳Q定維持；（二）被申請人不履行法定職責的，決定其在一定期限內(nèi)履行；（三）具體行政行為有下列情形之一的，決定撤銷、變更或者確認該具體行政行為違法；決定撤銷或者確認該具體行政行為違法的，可以責令被申請人在一定期限內(nèi)重新作出具體行政行為：1．主要事實不清、證據(jù)不足的；2．適用依據(jù)錯誤的；3．違反法定程序的；4．超越或者濫用職權(quán)的；5．具體行政行為明顯不當?shù)?。該案中市公安局?jīng)查認為，汪某的行為性質(zhì)屬于侵犯他人人身權(quán)利，根據(jù)《治案管理處罰條例》第22條的規(guī)定，仍然處以汪某10天的拘留，賠償任某200元的醫(yī)藥費。⑸復議期間原則上不停止具體行政行為的執(zhí)行，因此汪某如果向市公安局提起行政復議，在復議期間，區(qū)公安局仍然可以對汪某執(zhí)行行政拘留和罰款的決定。

2.直接提起行政訴訟。汪某也可不經(jīng)復議直接提起行政訴訟。⑴該案行政訴訟的管轄。在地域管轄方面，該案被訴具體行政行為為區(qū)公安局對汪某的行政拘留決定，直接限制原告人身自由，屬于限制人身自由的案件，不僅可以由被告所在地人民法院管轄，也可以由原告所在地的人民法院管轄。在級別管轄方面，該案不屬于上級人民法院管轄的第一審案件，因此應由基層人民法院管轄，因此該案若汪某直接提出行政訴訟，則由汪某所在地或者區(qū)公安局所在地的基層人民法院管轄。⑵行政訴訟當事人。行政訴訟原告必須是認為其合法權(quán)益受到具體行政行為侵害的人，汪某認為他的合法權(quán)益受到了區(qū)公安局的行政處罰行為的侵害，因此在該案中原告為汪某。公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟，作出具體行政行為的行政機關(guān)是被告，在該案中，行政訴訟被告是區(qū)公安局。“同提起訴訟的具體行政行為有利害關(guān)系的其他公民、法人或者其他組織，可以作為第三人申請參加。”任某是治安違法行為的被害人，公安機關(guān)能否公正地處理汪某的違法行為，直接涉及到其合法權(quán)益能否得到保護，人民法院對案件的判決結(jié)果也就直接影響其權(quán)利義務。因此，任某與被訴的具體行政行為有利害關(guān)系，可以作為第三人參加訴訟。⑶行政訴訟的起訴和受理。該案中，汪某應該在知道作出行政處罰之日3個月內(nèi)，向法院起訴，因不可抗力或者其他特殊情況耽誤法定期間的，在障礙消除后的10日內(nèi)，可以申請延長期限，由人民法院決定，由于不屬于汪某自身的原因超過起訴期限的，被耽誤的時間不計算在起訴期間內(nèi)，若汪某因人身自由受到限制而不能提起訴訟，被限制人身自由的時間不計算在起訴期間內(nèi)。人民法院受到起訴狀后，應當進行審查，審查處理的期限為7日，應當在七日內(nèi)立案或者做出裁定不予受理。⑷行政訴訟審理中的特殊制度。法院對該案件的審理期限為3個月，從立案之日起計算，其中鑒定、處理管轄爭議或者意義以及中止訴訟的時間不計算在審限內(nèi)。人民法院審理行政案件，以法律和行政法規(guī)、地方性法規(guī)魏依據(jù)。地方性法規(guī)使用于本行政區(qū)域內(nèi)發(fā)生的行政案件。人民法院審理民族自治地方的行政案件，并以該民族自治地方的自治條例和單行條例為依據(jù)。在該案件宣告判決或者裁定前，汪某申請撤訴，或者區(qū)公安局改變其所作的行政處罰決定，汪某同意并申請撤訴的，是否允許，由人民法院裁定。⑸行政訴訟裁判。人民法院經(jīng)過審理，根據(jù)不同情況，分別作出以下判決：（一）具體行政行為證據(jù)確鑿，適用法律、法規(guī)正確，符合法定程序的，判決維持。（二）具體行政行為有下列情形之一的，判決撤銷或者部分撤銷，并可以判決被告重新作出具體行政行為：1、主要證據(jù)不足的；2、適用法律、法規(guī)錯誤的； 3、違反法定程序的；4、超越職權(quán)的；5、檻用職權(quán)的。（三）被告不履行或者拖延履行法定職責的，判決其在一定期限內(nèi)履行。（四）行政處罰顯失公正的，可以判決變更。⑹訴訟期間，不停止具體行政行為的執(zhí)行。但有下列情形之一的，停止具體行政朽為的執(zhí)行：

（一）被告認為需要停止執(zhí)行的；（二）原告申請停止執(zhí)行，人民法院認為該具體行政行為的執(zhí)行會造成難以彌補的損失，并且停止執(zhí)行不損害社會公共利益，裁定停止執(zhí)行的；

（三）法律、法規(guī)規(guī)定停止執(zhí)行的。因此本案中，訴訟期間原則上不停止具體行政行為的執(zhí)行，即區(qū)公安局可以對汪某執(zhí)行行政拘留處罰決定，如有例外除外。

篇2

關(guān)鍵詞：票據(jù)損害賠償案件票據(jù)權(quán)利 除權(quán)判決 法律救濟

1案情介紹

1.1基本信息

原告：遼源礦業(yè)（集團）有限責任公司。

被告：鞍鋼集團國際經(jīng)濟貿(mào)易公司。

被告：鞍山市佳恩經(jīng)貿(mào)有限公司。

被告：鞍山市光通物資有限公司。

被告：交通銀行股份有限公司鞍山分公行。

1.2原告的訴訟請求及提出的事實和理由

1.2.1原告的訴訟請求

1.2.1.1判令被告承擔原告票據(jù)損失人民幣五十萬元；

1.2.1.2判令被告承擔原告票據(jù)損失的利息；

1.2.1.3判令四被告之間對本案承擔連帶責任；

1.2.1.4案件受理費由被告承擔。

1.2.2事實與理由

被告鞍鋼集團國際經(jīng)濟貿(mào)易公司是原告多年的煤炭用戶，因欠原告煤款，向原告交付銀行承兌匯票一張抵償五十萬元。原告在承兌時，承兌人交通銀行以該票據(jù)被凍結(jié)為由，拒絕向其承兌，同時廣通物資有限公司以票據(jù)丟失為由，向鞍山市鐵東區(qū)人民法院申請公示催告，法院判決該票據(jù)無效。

被告佳恩經(jīng)貿(mào)有限公司作為出票人當年2月10日通過承兌銀行交通銀行向收款人廣通物資開具匯票。而在流轉(zhuǎn)過程中，被告廣通物資于4月1日，將此匯票通過背書轉(zhuǎn)讓給佳恩經(jīng)貿(mào)， 4月3日，佳恩經(jīng)貿(mào)又將該匯票轉(zhuǎn)讓給中昊儲運，此后，該票據(jù)流轉(zhuǎn)至原告，原告成為合法的票據(jù)持有人。

原告認為，被告廣通物資在票據(jù)流轉(zhuǎn)過程中，通過背書已將票據(jù)轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓后已經(jīng)不是持有人，無權(quán)再對轉(zhuǎn)讓后的票據(jù)主張權(quán)利，更不能以持有人的身份向法院申請除權(quán)判決。其以票據(jù)丟失向法院申請公示催告是訴訟欺詐。

被告佳恩經(jīng)貿(mào)作為出票人，在出現(xiàn)回頭背書的情況下繼續(xù)轉(zhuǎn)讓，在廣通公司向法院申請公示催告程序后，明知廣通已不是票據(jù)持有人而惡意獲得欺詐款項。

被告交通銀行作為承兌銀行，明知匯票在到期日前已拒絕承兌，在公安解除凍結(jié)后不及時通知持票人，損害了持有人利益。故向法院提訟，請法院依法判令被告賠償五十萬及利息，四被告之間承擔連帶責任。

原告提出的證據(jù)有：煤炭買賣合同，證明與被告鞍鋼集團國際經(jīng)濟貿(mào)易的債權(quán)債務關(guān)系；收托憑證，用于證明委托工商銀行向交通銀行收款；交通銀行拒絕付款理由書，證明被拒絕付款；鐵東區(qū)法院民事判決書，用于證明持票人所持票據(jù)被法院判決無效。

2審理結(jié)果

2.1被告鞍山市佳恩經(jīng)貿(mào)有限公司于本判決生效后十日內(nèi)返還原告遼源礦業(yè)（集團）有限責任公司不當?shù)美?00000元及利息。

2.2被告鞍山市廣通物資有限公司在被告鞍山市佳恩經(jīng)貿(mào)有限公司返還不當?shù)美姆秶鷥?nèi)與被告佳恩公司承擔連帶責任。

2.3被告交通銀行股份有限公司鞍山分行于本判決生效后十日內(nèi)給付原告遼源礦業(yè)（集團）有限責任公司票據(jù)款項被公安機關(guān)凍結(jié)期間的利息。如果被告未按本判決指定的期間履行給付金錢義務，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百二十九條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。

2.4駁回原告遼源礦業(yè)（集團）有限責任公司對被告鞍鋼集團國際經(jīng)濟貿(mào)易公司的訴訟請求。

2.5駁回原告遼源礦業(yè)（集團）有限責任公司的其他訴訟請求。案件受理費8800元由被告鞍山市佳恩經(jīng)貿(mào)有限公司承擔。

3判決評述

3.1本案判決評述

本案第一項判決不當。理由是，佳恩公司獲得該票據(jù)款項是基于法院的除權(quán)判決，如果重新認定偽報人獲得利益沒有法律根據(jù)，則否定了先前除權(quán)判決的效力。所以在法院沒有撤銷除權(quán)判決前，不能認為被告佳恩公司構(gòu)成不當?shù)美?/p>

本案第二項判決不當。理由是，被告廣通公司惡意申請公示催告獲得除權(quán)判決，造成持票人財產(chǎn)利益的損失，構(gòu)成侵權(quán)，應當承擔原告票據(jù)損失及利息。前述除權(quán)判決撤銷前被告佳恩公司不構(gòu)成不當?shù)美室髲V通公司在被告鞍山市佳恩經(jīng)貿(mào)有限公司返還不當?shù)美姆秶鷥?nèi)與被告佳恩公司承擔連帶責任不能成立。

本案第三項判決不當。理由是，2006年8月1日原告委托工商銀行向被告交通銀行收款，2006年9月10日被告交通銀行向原告出具拒絕付款理由書，其中拒付理由一欄中寫明：此匯票已凍結(jié)。商業(yè)匯票是指由付款人或存款人簽發(fā)，由承兌人承兌，并于到期日向收款人或被背書人支付款項的一種票據(jù)。所謂承兌，是指匯票的付款人愿意負擔起票面金額的支付義務的行為，就是它承認到期將無條件地支付匯票金額的行為。本案中，出票人佳恩公司在出票時，該票據(jù)已被交通銀行承兌，即交通銀行在見到該承兌匯票時，就應當無條件付款。被告交通銀行的拒付理由為該匯票已被凍結(jié)，其不能成為銀行拒付的理由，被告交通銀行應照常付款。其不予付款，沒有法定依據(jù)，造成持票人的利益損失，應承擔賠償責任。

本人認為本案第四項判決正確的。理由是，被告鞍鋼經(jīng)貿(mào)公司通過正當?shù)拿禾抠I賣，合法的向原告交付了匯票，在其履行義務過程中并無過錯，故不承擔賠償責任。

3.2本案引發(fā)的法律問題分析

3.2.1我國法律規(guī)定，可以背書轉(zhuǎn)讓的票據(jù)持有人，因票據(jù)被盜、遺失或者滅失，可以向票據(jù)支付地的基層人民法院申請公示催告。法律亦明確指出，可以申請公示催告的失票人是指按照規(guī)定可以背書轉(zhuǎn)讓的票據(jù)在喪失票據(jù)占有以前的最后合法持票人。法院受理公示催告的申請，應對當事人提示的材料進行書面審查，包括票面金額、發(fā)票人、持票人、背書人等票據(jù)主要內(nèi)容和申請的理由、事實。前已論述，本案公示催告的申請人被告廣通公司并不是票據(jù)喪失前得最后合法持票人，也不是因票據(jù)被盜、遺失或者滅失而喪失票據(jù)。法院受理了其公示催告申請并最終作出除權(quán)判決，存在過錯，損害了票據(jù)持有人的合法權(quán)益。

3.2.2除權(quán)判決生效后，申請人有權(quán)向支付人請求支付，除權(quán)判決維護的票據(jù)權(quán)利，歸屬申請人。而本案中，除權(quán)判決生效后，法院卻將該票據(jù)款項劃給出票人佳恩公司，是不符合法律規(guī)定。

3.2.3關(guān)于除權(quán)判決能否撤銷的問題，本人認為，本案除權(quán)判決應予撤銷。理由如下：首先，除權(quán)判決是人民法院應失票人的申請，適用公示催告程序而作出的宣告所失票據(jù)無效的判決，其效力是使票據(jù)權(quán)利與票據(jù)分離，從而恢復失票人的票據(jù)權(quán)利。由于除權(quán)判決是根據(jù)失票人申請作出的，未經(jīng)訴訟程序，判決結(jié)果具有法律推定性，可能會使相關(guān)人遭受不利益。因此，有必要為利害關(guān)系人設(shè)定救濟途徑?；诖?，我國《民事訴訟法》在第一百九十八條設(shè)定了對利害關(guān)系人的救濟程序，但從該條規(guī)定看，能夠適用該條規(guī)定得到救濟的僅限于那些“因正當理由不能在判決前向人民法院申報權(quán)利”的利害關(guān)系人，對于其他因除權(quán)判決遭受不利益的利害關(guān)系人并不能適用該條規(guī)定得到救濟。審判實踐中，申請人濫用權(quán)利惡意申請公示催告、法院違反程序錯誤作出除權(quán)判決等現(xiàn)象時有發(fā)生。由于缺乏相應的法律依據(jù)，這些問題不能按通常訴訟程序予以解決，那些因除權(quán)判決遭受不利益的利害關(guān)系人得不到救濟。而且，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用若干問題的意見》第三百二十九條的規(guī)定，對“因正當理由不能在判決前向人民法院申報權(quán)利”的利害關(guān)系人依據(jù)《民事訴訟法》第一百九十八條提起的訴訟，法院應按票據(jù)糾紛適用普通程序?qū)徖恚诜ㄔ褐С掷﹃P(guān)系人訴訟請求時，必然出現(xiàn)對同一事項適用普通程序所作判決與適用公示催告程序所作除權(quán)判決相互矛盾的情況。上述現(xiàn)象的存在既不利于保護利害關(guān)系人的合法權(quán)益，也有損于司法的嚴肅性和權(quán)威性，表明我國《民事訴訟法》設(shè)定的對公示催告程序中利害關(guān)系人的救濟制度無論在救濟范圍上還是在救濟手段上都是不完善的。因此，個人認為，我國《民事訴訟法》有必要明確規(guī)定除權(quán)判決的撤銷制度，賦予利害關(guān)系人在一定條件下提起撤銷生效除權(quán)判決之訴的權(quán)利，對那些因申請人濫用權(quán)利惡意申請公示催告、法院違反程序而作出的錯誤除權(quán)判決予以撤銷，以最大限度地保護利害關(guān)系人的合法權(quán)益，維護司法的嚴肅性和權(quán)威性。從有些國家和地區(qū)民事訴訟立法看，對除權(quán)判決均不得上訴，但允許在一定情形下撤銷生效的除權(quán)判決，如德國、日本和我國臺灣地區(qū)民事訴訟法均規(guī)定，因法院進行的公示催告程序本身不合法(如法律不許行公示催告程序、未為公示催告之公告或不依法定方式為公告、不遵守公示催告之公告期間、為除權(quán)判決之法官未自行回避、已經(jīng)申報權(quán)利而不依法律于判決中斟酌)時，利害關(guān)系人可以公示催告申請人為被告，向作出除權(quán)判決的法院提起撤銷之訴。我國《民事訴訟法》對申請認定公民無民事行為能力或者限制行為能力、申請宣告公民失蹤或者死亡、申請認定財產(chǎn)無主等案件，都規(guī)定了相應的撤銷之訴，而對同屬于形成之訴的公示催告程序所作除權(quán)判決卻未規(guī)定撤銷之訴，似難謂妥當。

其次，當事人惡意申請法院作出除權(quán)判決，不僅擾亂正常的經(jīng)濟流轉(zhuǎn)秩序，而且浪費司法資源。為防止這種行為發(fā)生，最高人民法院《關(guān)于審理票據(jù)糾紛案件若干問題的規(guī)定》第三十八條規(guī)定失票人向人民法院提訟的，應當提供擔保；第三十九條并規(guī)定對于偽報票據(jù)喪失的當事人，人民法院在查明事實，裁定終結(jié)公示催告或者訴訟程序后，可以參照民事訴訟法第一百零二條的規(guī)定，追究偽報人的法律責任。雖然法律和司法解釋未明確規(guī)定當事人偽報票據(jù)喪失而獲得除權(quán)判決可否撤銷，但從最高人民法院的上述規(guī)定看，對申請人偽報票據(jù)喪失的行為是持否定態(tài)度的。而撤銷除權(quán)判決、恢復票據(jù)上的票據(jù)權(quán)利是否定行為人偽報票據(jù)喪失、惡意申請公示催告行為最直接、最有效的途徑。

3.2.4關(guān)于除權(quán)判決撤銷前原告是否享有票據(jù)權(quán)利的問題，本人認為，除權(quán)判決撤銷前，原告不享有票據(jù)權(quán)利，理由如下：首先，學理上，通說認為，除權(quán)判決一經(jīng)作出，具有如下效力：已作除權(quán)判決的票據(jù)，喪失其效力，即票據(jù)權(quán)利與票據(jù)分離。這時的票據(jù)已經(jīng)不再是一般意義上的作為有價證券的票據(jù)，而成為不代表任何權(quán)利的普通的一張紙，持有人不能再依據(jù)該票據(jù)行使票據(jù)權(quán)利；其次，人民法院受理公示催告申請后，依法應發(fā)出公告，催促利害關(guān)系人在一定期間內(nèi)申報權(quán)利。如在公示催告期間收到了利害關(guān)系人的申報，人民法院則裁定終結(jié)公示催告程序，如公示催告期間沒有人申報，人民法院則根據(jù)申請人的申請，作出除權(quán)判決宣告票據(jù)無效。人民法院的公告具有公示的法律效力，利害關(guān)系人應當及時申報。本案中，原告持有票據(jù)卻未及時申報權(quán)利，致使人民法院作出了除權(quán)判決宣告其持有的票據(jù)無效。由此產(chǎn)生的法律后果應由其自行承擔；再次，最高人民法院《關(guān)于審理票據(jù)糾紛案件若干問題的規(guī)定》第十六條規(guī)定：票據(jù)債務人依照票據(jù)法第九條、第十七條、第十八條、第二十二條和第三十一條的規(guī)定，對持票人提出下列抗辯的，人民法院應予支持：……(三)人民法院作出的除權(quán)判決已經(jīng)發(fā)生法律效力的……。第三十四條規(guī)定：依照民事訴訟法第一百九十五條第二款的規(guī)定，在公示催告期間，以公示催告的票據(jù)質(zhì)押、貼現(xiàn)，因質(zhì)押、貼現(xiàn)而接受該票據(jù)的持票人主張票據(jù)權(quán)利的，人民法院不予支持，但公示催告期間屆滿以后人民法院作出除權(quán)判決以前取得該票據(jù)的除外。上述規(guī)定實際明確：除公示催告期間屆滿以后人民法院作出除權(quán)判決以前取得的票據(jù)外，經(jīng)除權(quán)判決的其他票據(jù)，持票人不再享有票據(jù)權(quán)利。本案中原告是在公示催告前取得的票據(jù)，故除權(quán)判決撤銷前，原告不享有票據(jù)權(quán)利。

3.2.5合法持票人的權(quán)利救濟。首先，持票人所持票據(jù)已被除權(quán)判決宣告失效，不能向付款人行使付款請求權(quán)，也不能向前手行使追索權(quán)，他只能以憑借除權(quán)判決取得票款的偽報人為被告，但此類訴訟的性質(zhì)并不是《民事訴訟法》司法解釋第二百三十九條所認定的票據(jù)糾紛訴訟。因為《票據(jù)法》司法解釋第一條將票據(jù)糾紛定義為“因行使票據(jù)權(quán)利或者票據(jù)法上的非票據(jù)權(quán)利而引起的糾紛”，持票人與偽報人之間的訴訟解決的既不是因行使票據(jù)權(quán)利而引起的糾紛，也不是因票據(jù)法上的非票據(jù)權(quán)利而引起的糾紛。 偽報人沒有合同和法律根據(jù)而獲得利益，使持票人遭受損失，屬民法上的不當?shù)美制比讼騻螆笕颂崞鸱颠€不當?shù)美V。這里的問題是，偽報人是憑借法院的除權(quán)判決獲取票款的，如果重新認定偽報人獲得利益沒有法律根據(jù)，則要先否定除權(quán)判決。而《民事訴訟法》對錯誤的除權(quán)判決如何處理未予規(guī)定，由于票款已付，票據(jù)債務已消滅，若重新恢復除權(quán)判決之前的狀況是不現(xiàn)實的，個人認為，錯誤的除權(quán)判權(quán)只需由作出的法院撤銷即可。故法院在持票人與偽報人之間的不當?shù)美颠€之訴中，應先查明偽報票據(jù)喪失的事實，撤銷除權(quán)判決，再依法對糾紛作出裁判。

其次，民事債權(quán)的行使。民事債權(quán)的行使，是指民事債權(quán)人實現(xiàn)其權(quán)利內(nèi)容的行為。其方式包括向債務人要求履行義務，滿足其權(quán)利的行為，如買賣合同的出賣人請求買受人支付價款；以及向法院提訟主張權(quán)利的行為。民事債權(quán)的行使由權(quán)利人的意思決 定，任何人和任何組織不得非法干涉。行使民事債權(quán)不得損害他人利益和公共利益，應當誠實信用，不得濫用?？傊?，在該案例中，持票人遼源礦業(yè)（集團）有限責任公司因法院做出的除權(quán)判決而喪失票據(jù)權(quán)利，導致票據(jù)追索權(quán)的喪失，但可以不當?shù)美埱蠹讯鞴痉颠€票據(jù)金額及利息。若仍然沒有得到滿足，還可以依據(jù)民法原理，向其前手主張民事債權(quán)，以保障票據(jù)流通的順暢，維護市場經(jīng)濟交易的安全。

除權(quán)判決效力與票據(jù)合法持有人的票據(jù)權(quán)利的關(guān)系，實則是法律選擇優(yōu)先保護何種權(quán)利的問題。從公平的角度考量，公示催告程序作為特別程序所具有局限性，以此作出的除權(quán)判決不具有既判力，若善意第三人及其他合法持有人取得票據(jù)后，有正當理由未在公示催告期間申報權(quán)利的，其仍然享有票據(jù)權(quán)利，可以直接以訴訟的方式行使票據(jù)權(quán)利，除權(quán)判決僅具有證據(jù)作用；但若善意第三人或其他合法持有人無正當理由在公示催告期間未申報權(quán)利的，則其對除權(quán)判決的作出具有過錯，視為對票據(jù)權(quán)利的放棄，法律無優(yōu)先保護其權(quán)益的必要，除權(quán)判決對其具有拘束力，其只能依法主張民事權(quán)利。對于當事人偽報票據(jù)遺失，惡意申請除權(quán)判決的，票據(jù)合法持有人票據(jù)權(quán)利優(yōu)先，其可以訴訟的方式行使票據(jù)權(quán)利，惡意申請人因擾亂正常的市場經(jīng)濟秩序，浪費司法資源，應承擔相應的法律責任。

參考文獻：

[1]謝懷拭.票據(jù)法概論[M]．北京：法律出版社，1990：18

[2]王小能.票據(jù)法教程[M]. 北京: 北京大學出版社，1994

[3]胡德勝.金融匯票公示催告問題探究[J]．河北法學，2001(3):20-21

[4]常珂.關(guān)于完善票據(jù)公示催告制度的建議[J]．金融理論和實踐，2002(12)：30-31．

[5]王小能．中國票據(jù)法律制度研究[M]．北京大學出版社．1999：162．

[6]李偉群．除權(quán)判決的效力與票據(jù)善意取得之間的關(guān)系[J]．法學，2006，9(6)：49-56．

[7]趙新華.票據(jù)法[M].北京：人民法院出版社，1999

[8]王小能.中國票據(jù)法律制度研究[M].北京：北京大學出版社，1999

[9]吳慶寶.票據(jù)訴訟原理與判例[M].北京：人民法院出版社，2005

[10]鄭孟狀等.支票法論[M].北京：中國人民公安大學出版社，2000

[11]王小能，肖愛華．中國內(nèi)地與臺灣地區(qū)、香港地區(qū)票據(jù)喪失與補救制度比較研究[J]．法制與社會發(fā)展，2000(6)：21—28

[12]劉學在.公示催告程序的立法完善[J].遼寧大學學報(哲學社會科學版)，2003 (4)

[13]山東省高級人民法院民二庭. 山東省高級人民法院關(guān)于審理票據(jù)糾紛案件若干問題的意見[ J] .中國民商審判

[14]常珂.票據(jù)除權(quán)判決撤銷問題探討[J].金融與經(jīng)濟，2005( 8)

[15]王麗麗.銀行公司金融業(yè)務與法律風險控制[M].北京:法律出版社，2004

作者簡介：

李笑天（1993～）男，遼寧岫巖人，學校：寧波大學，研究方向：行政法；

篇3

一、“案例分析法”在行政法教學中的意義

（一）激發(fā)學生的學習熱情，使學習變被動為主動。長期以來我們已經(jīng)形成一種教學模式：教師站在講臺上講，學生在座位上聽。教師與學生的距離就是講臺與課桌的距離。教師只講不聽（聽取學生的意見），學生只聽不講。在這種方式中學生只是被動的受體，沒有自己的獨立思維和分析，經(jīng)常是學完課程后，感覺好像什么也沒學到，應付完考試后就完全沒有什么印象了。而“案例分析法”作為一種新的教學嘗試，它為學生提供最大自由發(fā)揮的空間，使學生的學習由被動變?yōu)橹鲃?，激發(fā)學生分析并解決問題的欲望，學生的學習熱情增高，興趣增強。而有了興趣和熱情，學習的勁頭也自然高漲。

（二）樹立新的教學理念，提高教師的教學能力。對于習慣于“填鴨式”教學的教師來說，存在一個普遍的煩惱：自己辛辛苦苦備了課，學生卻不買帳，甚至表現(xiàn)出極大的反感。這一問題出現(xiàn)的原因在于教師自身。古人云：師者，所以傳道、授業(yè)解惑也。也就是說，教師的職責除了傳道授業(yè)之外，還要解決學生的困惑。而這些困惑不僅僅是理論上的困惑，更多的是對實踐問題的困惑。對于學生來說，更感興趣的是實際生活中的具體案例如何得到解決。而案例分析法可以使教師在教學中樹立新的教學理念：授人以魚，不如授人以漁。即教會學生更多的分析和解決問題的方法，注重學生實際能力的培養(yǎng)。同時案例教學法對教師的教學能力和教學水平提出了更高的要求。首先，案例分析課要求教師必須進行大量的課前準備工作，包括案例的查找，向?qū)W生推薦相關(guān)法律文件及參考文獻等。其次，在課堂上，教師要作好組織引導工作，并適時對學生進行誘導性提問，最后還要進行綜合和總結(jié)。而這一系列工作，無疑對教師的教學能力提出了新的挑戰(zhàn)，促進教師教學水平的不斷提高。

二、案例分析法在行政法學教學中的具體應用

與其它法學學科教育一樣，行政法學教育也應教會學生以下三點：其一，最基本的行政法理論知識；其二，法學特有的思維方式和分析問題、判斷問題和解決問題的能力；其三，查找所需法律資料信息的方法，駕馭運用法律資源的能力。后兩者對學生今后一生的工作至關(guān)重要，而要實現(xiàn)這種能力的培養(yǎng)，則必需在進行課堂理論講授的同時，運用大量的案例分析課來實現(xiàn)這一目標。在課時安排上，案例分析課應占有較大比重。作為一種科學的教學方法，案例分析課的具體步驟如下：

（一）案例的介紹及學生的準備工作

在上案例分析課之前，教師應將收集到的典型案例介紹給學生。這些案例應是與課程結(jié)合緊密的、有代表性的且相對較復雜的案例，例如，在全國較有影響的“田永訴北京科技大學一案”、“陜西延安黃碟事件”等。這些案件既體現(xiàn)出我國行政法制建設(shè)中的不足，又能引起我們對行政法學理論和相關(guān)社會問題的思考。這些案例及相關(guān)資料，一般要求學生在課前仔細閱讀，認真分析并做出判斷，同時教師還要在課前提供廣泛的參考文獻目錄，如相關(guān)的法律法規(guī)、法院的判決書以及法律文獻目錄等。這些查詢活動學生可通過上網(wǎng)及查閱圖書的方式得以實現(xiàn)。

（二）組織引導學生進行案例分析

在案例分析課上，教師始終扮演的是經(jīng)驗豐富的“引導者”的角色，而不是純粹的“教師”角色。因此案例分析法的目的，不僅是讓學生獲得相關(guān)的法律理念及法律知識，更重要的是，讓學生去感受主動獲得這些知識的過程，去實踐用自己的頭腦去分析判斷并解決問題的能力。而在這一過程中，學生更需要以自己的行為去主動發(fā)現(xiàn)和探索，而不是教師對法律規(guī)定進行“填鴨式”的灌輸。因此，在案例分析課上，教師應為學生創(chuàng)造出更多自由發(fā)揮的空間，一般不輕易對某一問題下結(jié)論，而是通過巧妙的提問，引導學生展開討論，并有效地控制好討論的主題跟節(jié)奏，將每一個人的發(fā)言串聯(lián)起來，最后進行點評和總結(jié)。

篇4

2、將要解決的問題寫在魚頭之上。

3、畫大骨，一般畫六條大骨，與主骨呈60度角。這六條大骨就是分析問題的六個方面，“人、機、料、法、環(huán)、測”，即“5M1E”。

4、召集會議，針對問題，利用頭腦風暴進行檢討。盡可能多的提出問題可能的原因，過程中不反對，不打擊。將所有原因整理列出，共同討論，去除重復及沒有意義的原因。

篇5

內(nèi)容提要: 科學技術(shù)是理性的產(chǎn)物，是知識的表現(xiàn)，是文化的成果，它打著正面的、文化的、文明的、理性的、合理的等各種正當?shù)钠焯柸バ惺顾臋?quán)力，所以科學技術(shù)對整個社會的嚴重后果有其正面影響與負面影響。這是社會學家對科學技術(shù)的文化認識。如果我們把科學技術(shù)發(fā)展與人類社會變遷作一個歷史性的規(guī)律總結(jié)，其實科學技術(shù)的每一次突出的進步都深刻地體現(xiàn)了經(jīng)濟的烙印，當前一次科技革命的成果所帶來的社會財富和經(jīng)濟成果不能繼續(xù)滿足社會總需求時，新的科技革命應運而生，它的使命將會滲透到社會的每一個角落，并最終成果社會經(jīng)濟運行和財富增量的核動力。

近年來，現(xiàn)代生物技術(shù)的出現(xiàn)和發(fā)展，逐漸成為推動世界新技術(shù)革命的重要力量，生物技術(shù)的產(chǎn)業(yè)化也開始對人類社會產(chǎn)生日益重要的影響。然而，同其他科學技術(shù)成果一樣，現(xiàn)代生物技術(shù)也是一柄雙刃劍，它一方面給人類帶來了巨大的經(jīng)濟利益和社會效益，向人們展示出解決人類面臨的許多難題（如糧食問題、人口問題、能源問題、健康問題和環(huán)境問題）的希望之光，另一方面也逐漸暴露出一些負面效應，如人類生命和健康的安全性問題、生態(tài)環(huán)境問題、現(xiàn)代生物技術(shù)產(chǎn)品使用者的知情權(quán)問題、隱私權(quán)問題、基因歧視問題以及是否侵犯人類尊嚴問題等。在過去的三次科學技術(shù)革命浪潮中，科學技術(shù)的社會經(jīng)濟價值已經(jīng)為廣大公眾所充分認知，給人類的社會結(jié)構(gòu)、人類的生活和行為方式等帶來了舉足輕重的變化，但是科學技術(shù)的“反身性”和“吊詭性”特征也深刻地為廣大公眾所體會，機器、工廠、產(chǎn)品和市場將我們引入了一個前所未有的“風險社會”之中。代表著第四代科技革命的現(xiàn)代生物技術(shù)亦不例外，其風險化程度將風險的范疇從人類社會延伸至自然，甚至整個生態(tài)系統(tǒng)，因為現(xiàn)代生物技術(shù)就是以生物作為研究對象和研究目標的。因此，現(xiàn)代生物技術(shù)的出現(xiàn)將包括人在內(nèi)的所有生物視為必要的價值“目標”，但同時不可避免地將其演繹為一種生動的“工具”。

生物安全的立法必要性研究首先從風險社會理論出發(fā)，認為現(xiàn)代化的反身性必須在發(fā)身性的規(guī)律內(nèi)得到一定程度的遏制和規(guī)范。風險社會的現(xiàn)代化要根據(jù)其反身性的屬性對原有的個體化特征進行適當修飾和糾正，賦予其在當前社會狀態(tài)新的歷史內(nèi)涵。這種修正的過程同樣需要借助規(guī)則秩序的工具性作用予以實現(xiàn)，通過法律的指令性、規(guī)范性、預防性等功能將個體化為核心的傳統(tǒng)現(xiàn)代型過渡到集體化和社會化為核心的全新現(xiàn)代性，強調(diào)對社會公共利益的維護和保障，通過法律的規(guī)范體系預防風險，救濟和彌補風險損失。如果將生物科技所帶來的諸多風險視為現(xiàn)代社會反身性的一種外化，那么生物安全立法則是必要的和緊迫的。此外，在生物安全立法的研究上，文章將立法的利益目標設(shè)定在社會公共利益視角之上，認為生物技術(shù)本身社會公益性決定了生物安全立法的社會公益性，無論是轉(zhuǎn)基因生物安全，還是生物多樣性保護，抑或防范外來物種入侵等都需要在公益性法益價值觀指導下，以法律規(guī)范的形式揚生物科技之長，避其之短。

如果將法律視為一種市場產(chǎn)品，那么立法必然就是一種適應市場的市場供給行為，其經(jīng)濟學基礎(chǔ)在于人們對于法律產(chǎn)品的市場需求。公共選擇理論認為，風險社會的風險多元化和風險強化性前置了生物安全法律的社會需求，從而導救了生物安全的法律供給，生物安全法應運而生。

自18世紀法國大革命以來盛行的建構(gòu)論理性主義為立法的合理性和必要性奠定了堅實的理論基礎(chǔ)，他們將法學同哲學、社會學、經(jīng)濟學等社會科學學科密切的聯(lián)系起來，吸取充分的理論營養(yǎng)成分，抽象出一系列的價值、原則、規(guī)則和秩序，以“完全理性的基本假設(shè)為基礎(chǔ)創(chuàng)設(shè)了整個制度”，創(chuàng)造了法律本身。建構(gòu)論的立法理念常常以有意識的國家立法為主導，強調(diào)對國家立法的必要性、立法價值、立法宗旨；立法決策；立法程序等方面的研究。雖然以哈耶克為代表的反建構(gòu)論理性主義者將法律與立法作出了明確區(qū)分，通過對自生自發(fā)秩序與組織秩序的界分闡釋“社會秩序規(guī)則二元觀”為基礎(chǔ)的法律理論，但是仍然不能否定和排除有限理性所給予立法創(chuàng)造秩序的重要性。

一、風險社會的立法訴求

（一）現(xiàn)代化的反身性

關(guān)于現(xiàn)代性與反現(xiàn)代性的沖突與協(xié)調(diào)是20世紀社會學理論研究的核心論題。與“現(xiàn)代性終結(jié)”相抗衡的“第二現(xiàn)代性”或稱之為“反身性代性”的研究和探討在德國學者U Beck的《風險社會》后變得更加引人注目。他從兩個角度對現(xiàn)代化的反身性作出了說明：一是“以財富和風險生產(chǎn)為例討論反身現(xiàn)代化的連續(xù)性和非連續(xù)性的混雜”；二是“工業(yè)社會中蘊含的現(xiàn)代性和反現(xiàn)代性（modernity and counter-modernity）的內(nèi)在矛盾”。Beck認為傳統(tǒng)的現(xiàn)代化和工業(yè)社會的現(xiàn)代化是有區(qū)別的，一種是古典的現(xiàn)代化（classical modernization），是在19世紀反對封建社會、建立工業(yè)社會中發(fā)展起來的，而另一種是反身性現(xiàn)代化（reflexive modernization），是在今天的工業(yè)社會之中發(fā)展的。在工業(yè)社會之中，存在著現(xiàn)代性和反現(xiàn)代性之間的沖突，因此工業(yè)社會不是一個徹底的現(xiàn)代性社會，而是一個現(xiàn)代的封建社會。在這種半工業(yè)半封建社會中，封建性的方面并非傳統(tǒng)的遺物，而是工業(yè)社會的產(chǎn)品和基礎(chǔ)。

工業(yè)化社會的反身現(xiàn)代性主要起因于工業(yè)化過程中個體化崇尚取向，主張個體理性的張揚，強調(diào)自我為中心的權(quán)利建構(gòu)。這種個體化的進程主要體現(xiàn)為三種維度：（1）解放維度，即“從歷史地規(guī)定的、在統(tǒng)治和支持的傳統(tǒng)語境意義上的社會形式與義務中脫離”；（2）去魅維度，即“與實踐知識、信仰和指導規(guī)則相關(guān)的傳統(tǒng)安全感的喪失”；（3）控制或重新整合的維度，即“重新植入——亦即一種新形式的社會義務”。在傳統(tǒng)的工業(yè)社會中，社會不平等模式是階級模式，即存在著權(quán)利的平等，每個市民社會成員作為個人都平等地擁有并享受著某些權(quán)利，這些權(quán)利的私有化屬性最終成就了工業(yè)化社會發(fā)展的快速化和社會變遷。但同時這些私有化權(quán)利以其自身擁有的形式化外表逐漸掩蓋著實質(zhì)的不平等，這種不平等將會主要體現(xiàn)在階級之間的不平等，體現(xiàn)為對不平等社會經(jīng)濟現(xiàn)象的平等化和合法化。如當前市場經(jīng)濟發(fā)展過程中體現(xiàn)出來的市場失靈現(xiàn)象本身就本源于代表個體化法律取向的民事法律制度，從而使得諸多經(jīng)濟不平等現(xiàn)象在沒有進一步法律規(guī)制的前提下而被附上合法化的光環(huán)。個體化促使新的社會形成不同的結(jié)構(gòu)和變遷，使階級的社會認同的區(qū)分失去了原有的重要性；但社會不平等并沒有消失，而是在社會風險的個體化趨勢中重新定義；不同的群體和團體依據(jù)特定的利害關(guān)系問題和情境，建立或解散臨時的聯(lián)盟；而社會的長久沖突將體現(xiàn)在先賦的特征之上，如種族、膚色、性別、民族、年齡、同性戀、身體殘疾等。

個體化趨勢沒有使得社會的不平等得到實質(zhì)緩解，相反崇尚個體權(quán)益和理性的現(xiàn)代化社會結(jié)構(gòu)和變遷在某種程度上正在加深這種社會內(nèi)部的不平等，從而造成個體與個體之間，個體與社會之間，甚至群體與群體之間的利益不均衡，從而加速了風險社會的產(chǎn)生。

（二）風險社會與全球化

風險社會概念和理論的提出仍然歸功于烏爾里希 貝克的《風險社會》，并隨著切爾諾貝利核泄漏事件和英國瘋牛病事件的爆發(fā)而成為西方社會學理論研究的熱點。該理論認為工業(yè)文明在為人類創(chuàng)造了豐厚的物質(zhì)條件的同時也為我們帶來了足以使整個地球毀滅的風險，舊的工業(yè)社會體制與文化意識在所謂的現(xiàn)代化進程中已經(jīng)凸現(xiàn)其內(nèi)在的反身性和高風險性特征。社會的政治、經(jīng)濟和個人風險往往會越來越多地避開傳統(tǒng)工業(yè)社會中的監(jiān)督制度和保護制度呈現(xiàn)出前所未有的不確定性，由此出現(xiàn)了以不確定性為基礎(chǔ)的風險社會與不確定性為基礎(chǔ)的現(xiàn)代政治法律秩序之間的內(nèi)在緊張。風險社會理論本身作為一社會變遷理論，但與傳統(tǒng)不同的是，風險社會挑戰(zhàn)既有工業(yè)社會的認知、發(fā)展基礎(chǔ)與典范，并企圖從此種就社會現(xiàn)代化過程中所衍生的災難風險、自危急性建構(gòu)社會自我翻轉(zhuǎn)、變遷的功能。

（1）風險的界定。風險是風險社會的基本范疇，對風險的理解構(gòu)成了風險社會理論的基石。貝克在《風險社會》中指出，“風險是個指明自然終結(jié)和傳統(tǒng)終結(jié)的概念?；蛘邠Q句話說:在自然和傳統(tǒng)失去它們的無限效力并依賴于人的決定的地方，才談得上風險。風險概念表明人們創(chuàng)造了一種文明，以便使自己的決定將會造成的不可預見的后果具備可預見性，從而控制不可控制的事情，通過有意采取的預防性行動以及相應的制度化的措施戰(zhàn)勝種種(發(fā)展帶來的)副作用?！必惪藢︼L險概念作了8點總結(jié):①風險既不等于毀滅也不等于安全或信任，而是對現(xiàn)實的一種虛擬;②風險指充滿危險的未來，與事實相對，成為影響當前行為的一個參數(shù);③風險既是對事實也是對價值的陳述，它是二者在數(shù)字化道德中的結(jié)合;④風險可以看作是人為不確定因素中的控制與缺乏控制;⑤風險是在認識(再認識)中領(lǐng)會到的知識與無知;⑥風險具有全球性，因而它得以在全球與本土同時重組。⑦風險是指知識、潛在沖擊和癥狀之間的差異;⑧一個人為的混合世界，失去自然與文化之間的兩重性。

風險與工業(yè)社會的反身現(xiàn)代性之間存在著某種程度的統(tǒng)一與連接，互為邏輯上的因果關(guān)系。工業(yè)社會中個體化浪潮促使以個體權(quán)益為中心的社會法律制度得以建立和發(fā)展，并以此為基礎(chǔ)不斷推進和張揚個人理性在社會工業(yè)化進程中的作用和角色。也同時正因為工業(yè)化社會對個體理性和權(quán)益的推崇，從而導致了工業(yè)化社會在發(fā)展過程中衍生更多形式上平等，但實質(zhì)上不平等的經(jīng)濟行為和經(jīng)濟現(xiàn)象，如企業(yè)的排污行為等。以個體利益促進為導向的工業(yè)社會市場經(jīng)濟逐漸形成了自身的規(guī)則體系和秩序范圍，體現(xiàn)為建立以契約自由、所有權(quán)絕對、意思自治等三大要素為核心的法律體系，并主導當今乃至將來很長一段時間內(nèi)的社會經(jīng)濟秩序構(gòu)建。這就是所謂“現(xiàn)代性”的表現(xiàn)。隨著市場經(jīng)濟和社會工業(yè)化進程的深入，出現(xiàn)很多諸如經(jīng)濟壟斷、信息不對稱、經(jīng)濟尋租、外部性、環(huán)境污染、生物技術(shù)安全等等形式上合法，但實質(zhì)上對社會公共利益構(gòu)成重大危害的行為和秩序內(nèi)容。按照貝克對現(xiàn)代性和風險社會的理解，這種在工業(yè)社會高度發(fā)展時期出現(xiàn)的實質(zhì)不平等現(xiàn)象就是現(xiàn)代化的反身性的表現(xiàn)。在全球經(jīng)濟一體化的今天，反身性的現(xiàn)代化在內(nèi)容層次和范圍層次上更加突出，呈現(xiàn)出全球化的發(fā)展趨勢。

（2）風險結(jié)構(gòu)——個體化到全球化。根源于個體化浪潮的反身現(xiàn)代性和風險，其初級表現(xiàn)形式為個體的風險。因為個體化使原有的各種社會關(guān)系變得松散和不穩(wěn)定，個人失去了家庭、鄰里、朋友、伙伴網(wǎng)絡(luò)的支持。勞動市場之中流動性加強，締結(jié)永久性社會紐帶的可能性降低，激烈的競爭加劇社會群體內(nèi)部的個人孤獨感，而現(xiàn)代居住方式使個人面對的是陌生人的世界。這種個體的孤獨感、社會紐帶關(guān)系的不確定性也隨之體現(xiàn)在經(jīng)濟領(lǐng)域，體現(xiàn)在個人對財富的追逐和占有。人們從對財富的追逐轉(zhuǎn)向更多地對無所不在的危險和災難的逃避。在風險剛剛出現(xiàn)時，作為潛在的編輯效應而得到合法性。但隨后風險不再是隱性的，更變成一個全球的問題，成了社會關(guān)注和科學調(diào)查的主體。在全球化進程中，各種環(huán)境污染和各種大的災害問題在風險分配中也跨越國界、跨越階級，造成風險無處不在，人們將無法避免。如發(fā)生于20世紀直接著名的公害，以及不斷產(chǎn)生和發(fā)現(xiàn)的食品安全、SARS、東南亞海嘯事件、禽流感、瘋牛病、松花江跨界污染、菲律賓泥石流等等無不印證著我們正處在一個全球風險化的時代。

如果從風險結(jié)構(gòu)的維度來認識全球化風險，主要可以從以下兩個方面來理解：①從文化的視角解讀全球化風險，主要包含社會政治風險、經(jīng)濟風險和自然風險，其中社會政治風險還應當包括法律風險，經(jīng)濟風險主要集中在經(jīng)濟危機和經(jīng)濟周期等主要方面。就自然風險而言，包括對自然和社會所構(gòu)成的生態(tài)威脅和科學技術(shù)迅猛發(fā)展帶來的負作用和負面效應所釀成的風險?，旣?道格拉斯和威爾德韋斯在其《風險與文化》一書中將社會結(jié)構(gòu)的變革和變遷分別歸結(jié)為三種風險文化所釀成的結(jié)果，即傾向于把社會政治風險視為最大風險的等級制度主義文化、傾向于把經(jīng)濟風險視為最大風險的市場個人主義文化和傾向于把自然風險視為最大風險的社會群落之邊緣文化。他們認定正式這三種文化風險類型導致了社會結(jié)構(gòu)走向混亂不堪的無組織狀態(tài)。②如果我們歸納綜合風險社會幾個關(guān)鍵性結(jié)構(gòu)因素，大概可以從另外三個方面對風險結(jié)構(gòu)予以認知和把握，那就是高科技社會與生態(tài)破壞；個人主義化以及全球化危機。此三因素并非各自獨立、偶連性發(fā)生的，而是在工業(yè)資本主義與現(xiàn)代化過程中，傾向進步開發(fā)主義、擴張主義、個體主義及市場自由主義等的發(fā)展結(jié)果。首先高科技發(fā)展的本質(zhì)原先就是使知識/社會的分化越趨復雜性，知識的分工越來越細密，知識專業(yè)的藩籬之墻愈來愈高，更不利于知識的整合；而科技帶動社會分化的領(lǐng)域與速度也日益復雜迅速，往往無奈地打破人們（性別、族群）社會分工認知的基礎(chǔ)和行動的認同范疇。更甚的是，當此種演化乃以工業(yè)—科技主義為優(yōu)先，整個演化所產(chǎn)生的風險結(jié)構(gòu)變成了專家暴力統(tǒng)治意義下的復雜性危機，在專業(yè)復雜性與社會功能復雜分化背后，明顯的隱藏著“老大哥”統(tǒng)治的機制，從“知識就是權(quán)力”到“權(quán)力就是知識”，老大哥夾著工業(yè)進步、經(jīng)濟發(fā)展的威力俾倪于世，而將工業(yè)—科技進步強行等同于社會進步或純化為現(xiàn)代文明的開展，事實上是將社會推向演化死亡的路向。同時基因科技業(yè)和核能科技同時并列為高科技對生態(tài)造成破壞風險的例子，以前述基因改造微生物或農(nóng)作物為例，其在未通過數(shù)年嚴格的田間試驗及管制時，若任意釋放入自然界，所造成的生態(tài)災難是目前科學所無法估量和補救的。高科技風險已逾越了傳統(tǒng)科技的控制范疇，其具有不可計算、不可控制和損害無法復原補償性的內(nèi)涵。特別是，以目前全球政經(jīng)發(fā)展的趨勢，高科技所涉及的生態(tài)風險也不再是局限于地域的、主權(quán)國家內(nèi)的，而是透過自由貿(mào)易、買賣、境外移轉(zhuǎn)、生態(tài)擴散（諸如汞污染、核廢料、臭氧層破壞等），對生態(tài)的威脅已成為全球化的風險。

二、生物技術(shù)風險及其解決之道

（一） 生物技術(shù)風險

生物技術(shù)的發(fā)展使人類可以在一定程度上設(shè)計、并定向改造某種生物，這種人為改造的生物可以對原來生物的性狀、代謝乃至生命過程產(chǎn)生變革性影響，從而產(chǎn)生新的生物?，F(xiàn)代生物技術(shù)產(chǎn)業(yè)是高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)，對推進經(jīng)濟發(fā)展和社會進步有著巨大的推動作用。生物技術(shù)在農(nóng)業(yè)、醫(yī)藥、食品、環(huán)保、輕工等部門會起著越來越大的作用，甚至有取代一些行業(yè)原有技術(shù)和工藝的趨勢，生物技術(shù)產(chǎn)業(yè)可能成為21世紀的支柱產(chǎn)業(yè)之一，有人甚至還認為“基因世紀”即將到來。如，在美國1996年時70%的轉(zhuǎn)基因Bt棉花不再噴灑殺蟲劑，產(chǎn)量提高70%，每公頃節(jié)約140—180美元；美國原來每年約有一半的玉米田（3200萬hm2）受棉鈴蟲危害，喪失金額達到10億美元，但種植基因Bt玉米后，產(chǎn)量提高9%，而經(jīng)濟效益1996年是190萬美元，1997年達到1900萬美元。②除此以外，生物技術(shù)還對解決發(fā)展中國家、欠發(fā)達國家的糧食、食品供給提供強大的支持。不少人認為基因工程技術(shù)，特別是轉(zhuǎn)基因技術(shù)，將是解決21世紀不斷增加人口對糧食需求的唯一途徑。轉(zhuǎn)基因技術(shù)不僅能提高糧食或作物的產(chǎn)量，并可提高其品質(zhì)。全球每年由于維生素A缺乏導致50萬人失明，100萬兒童死亡，這類事件多數(shù)是發(fā)生在以稻米為主食的發(fā)展中國家人口中，特別是非洲。2001年聯(lián)合國開發(fā)計劃署(UNDP)在其的第12期《2001年人類發(fā)展報告》中指出，基因改良技術(shù)盡管充滿爭議，但該項技術(shù)可能成為發(fā)展中國家的突破性技術(shù)，在承認需要面對基因改良技術(shù)所帶來的環(huán)境和健康等方面風險的同時，仍要注意到這一技術(shù)在生成抗病毒、抗旱和富有營養(yǎng)的作物方面具有的獨特潛力，這些作物能夠大幅度減少目前仍困擾著全球8億人口的營養(yǎng)不良現(xiàn)象。①就我國而言，目前，我國生物技術(shù)已廣泛用于農(nóng)業(yè)、醫(yī)藥、環(huán)保、輕化工等重要領(lǐng)域，為生物技術(shù)創(chuàng)新和產(chǎn)業(yè)化奠定了良好基礎(chǔ)。生物技術(shù)與產(chǎn)業(yè)已經(jīng)開始從跟蹤仿制到自主創(chuàng)新的轉(zhuǎn)變；從實驗室探索到產(chǎn)業(yè)化的轉(zhuǎn)變；從單項技術(shù)突破到整體協(xié)調(diào)發(fā)展的轉(zhuǎn)變。

然而，生物技術(shù)本身也像其他事物一樣，在功用和價值上存在兩面性，有人將其稱之為“雙刃劍”。它在帶給人類巨大利益的同時，也會帶來其他負面影響。生物技術(shù)的發(fā)展與應用，最終在不同技術(shù)的轉(zhuǎn)化和連接之上制作或改變一種產(chǎn)品，這種產(chǎn)品既可能與人類自身利益和基因資源休戚相關(guān)，也可能與人類賴以存在的生態(tài)環(huán)境資源（包括動物、植物、微生物以及其他自然資源等）緊密相連，它的效應既可能是積極的，其目的在于實現(xiàn)人類及其財產(chǎn)的增量，但也可能是消極的，其危害在于破壞和威脅合理的生態(tài)規(guī)律或倫理綱常等。美國華盛頓特區(qū)的經(jīng)濟趨勢基金會總裁杰里米·里夫金所言“歷史上從來沒有一種重大技術(shù)革新的引入給自然界帶來良性后果”。學者認為，當代生物技術(shù)，特別是轉(zhuǎn)基因技術(shù)的大量應用，對經(jīng)濟發(fā)展、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)（包括糧、棉、油、畜禽、水產(chǎn)養(yǎng)殖等）、醫(yī)藥衛(wèi)生、社會倫理都會產(chǎn)生很大影響。目前，對生物技術(shù)所可能引起的生物安全問題，特別是對自由研究、制造、引入（環(huán)境）、投放（入市場）和排放轉(zhuǎn)基因有機物或轉(zhuǎn)基因生物可能產(chǎn)生的環(huán)境風險和安全問題，已經(jīng)引起許多國家的關(guān)注和學術(shù)界爭論。③從當前對生物技術(shù)安全的研究和觀察來看，其安全隱患主要體現(xiàn)在：

1、生態(tài)系統(tǒng)安全風險：生物技術(shù)的發(fā)展在不斷帶來社會經(jīng)濟貢獻的同時，也在很大程度上影響并威脅著整個生態(tài)系統(tǒng)的安全。所謂生態(tài)系統(tǒng)安全，就是指從整個生態(tài)系統(tǒng)平衡、穩(wěn)定的角度出發(fā)來判斷生物技術(shù)發(fā)展所帶來的潛在危險，主要體現(xiàn)在農(nóng)田生態(tài)系統(tǒng)安全、自然生態(tài)系統(tǒng)安全兩個方面。生態(tài)系統(tǒng)是在一定時間和空間范圍內(nèi)，生物與生物之間、生物與非生物（如溫度、濕度、土壤、各種有機物和無機物等等）之間，通過不斷的物質(zhì)循環(huán)和能量流動而形成的相互作用、相互依存的一個生態(tài)學功能單位。④按照貝塔朗菲對系統(tǒng)的認識，系統(tǒng)決不是以數(shù)的簡單相加，而是具有自身的規(guī)定性，它的整體性表現(xiàn)為時間維度上和空間維度上的內(nèi)在穩(wěn)定性、適應性、自我調(diào)整和內(nèi)外環(huán)境的組織化。任何對系統(tǒng)本身的外在干預，都有可能破壞系統(tǒng)的穩(wěn)定性和自我調(diào)整性。因此，生物技術(shù)的發(fā)展和應用，就是通過對生物體內(nèi)控制其特定性狀的基因作為外源基因按照人為的意思，而非自然的過程，轉(zhuǎn)入到另一種生物體內(nèi)并使之表達。所以這種非自然的人為干預和創(chuàng)制行為是對生物本身內(nèi)在環(huán)境以及生物與生物之間構(gòu)成的相對穩(wěn)定的生態(tài)系統(tǒng)的一種干預，那么這種干預本身可能貴有一定的積極意義，但是它會在某種程度上改變或縮短自然生成的過程，也會在原有的生態(tài)系統(tǒng)內(nèi)創(chuàng)制一種全新的物種，也可能造成物種與物種之間的相互影響等，所有這些都將有可能破壞整個系統(tǒng)的內(nèi)部運行規(guī)律，其內(nèi)在的穩(wěn)定性將會遭到侵襲，從而改變甚至消滅一個已有的生態(tài)系統(tǒng)。

從當前生物技術(shù)發(fā)展來看，已經(jīng)造成的農(nóng)田生系統(tǒng)安全風險包括但不限于增加殺蟲劑的使用、產(chǎn)生新的農(nóng)田雜草、轉(zhuǎn)基因植物自身變?yōu)殡s草、產(chǎn)生新的病毒、產(chǎn)生新的農(nóng)作物害蟲、對非目標生物的傷害等；對自然生態(tài)安全造成的風險包括但不限于花粉和種子的傳播、干擾侵入到新的棲息地、喪失物種的遺傳多樣性、對非目標生物的傷害、生物多樣性的喪失、營養(yǎng)循環(huán)和地球化學過程的改變、初級生產(chǎn)力的改變以及增加了土壤流失等。

2、自然環(huán)境風險：如果我們將生態(tài)系統(tǒng)視為超越于環(huán)境的宏觀范疇，那么現(xiàn)代生物技術(shù)的自然環(huán)境風險就顯得更加具體和客觀，主要包括自然資源破壞風險和環(huán)境質(zhì)量降低的風險。以轉(zhuǎn)基因生物技術(shù)為例，人們將基因食物的負面性視為一種基因污染，這種基因移植工程就等于把自然界不存在的工廠化學副產(chǎn)品，不管有毒、無度，全部流入江河海洋，肆意污染。一些西方人士將以基因強制移植為特征的轉(zhuǎn)基因技術(shù)稱為“擾亂自然和萬物自身的運行”或“篡改上帝的作品”的行為。

現(xiàn)代生物技術(shù)的自然環(huán)境風險，主要體現(xiàn)在三個不同的階段：首先是生物技術(shù)研究階段；在此進程中一切科學的研究手段、研究方法以及研究結(jié)果都處在不確定狀態(tài)，其對研究對象生物的選取、實驗室的安全裝置、以及實驗制劑等各方面均存在隨意性，尤其在實驗室研究階段，實驗室的環(huán)境安全措施顯得尤為重要，從而保障實驗生物、實驗環(huán)境、實驗排污控制等方面的無害處理。其次是生物試驗階段。所謂生物試驗，就是將生物實驗的結(jié)果置放于實際環(huán)境中予以檢驗和考察，以確定其研究效果以及實際功用的活動。任何不恰當或不合理的生物試驗都將給當?shù)氐淖匀毁Y源和生態(tài)環(huán)境造成破壞，需要就試驗地的選擇、試驗地生態(tài)環(huán)境的影響評價、試驗方法，以及試驗廢物等進行詳細的研究與判斷。第三是生物產(chǎn)業(yè)化階段。產(chǎn)業(yè)化發(fā)展是生物技術(shù)發(fā)展的價值終極表現(xiàn)，歷經(jīng)研究和試驗階段的生物技術(shù)的環(huán)境安全性并不就此告一段落，相反其生物產(chǎn)品的產(chǎn)業(yè)化發(fā)展會在更為普遍和廣泛的層面上影響自然環(huán)境安全。

需要重點指出的是，生物技術(shù)的自然環(huán)境風險不僅僅停留在傳統(tǒng)的自然資源的物理表現(xiàn)形式上，生物技術(shù)發(fā)展的另外一個表現(xiàn)就是將人類對于自然資源的認知延伸至微觀單元載體之上，即遺傳資源。所謂遺傳資源，是指來自植物、動物、微生物或其他來源的具有實際或潛在價值的任何含有遺傳功能單位的材料，具有非常重要的經(jīng)濟價值、生態(tài)價值、科學價值和美學價值。遺傳材料中所記載的遺傳信息構(gòu)成遺傳資源的價值核心。生物多樣性以遺傳多樣性為核心基礎(chǔ)，遺傳資源的有效保護構(gòu)成生物多樣性保護的必要組成部分。現(xiàn)代生物技術(shù)在自然資源風險的預防與控制方面既包括物理形態(tài)的自然資源的法律保護，又包括微觀形態(tài)的遺傳資源的法律保護，避免生物技術(shù)的應用造成遺傳資源的破壞、流失或不當變異。

3、人類健康安全風險：轉(zhuǎn)基因技術(shù)及其他生物技術(shù)的發(fā)展與應用，為人類解決糧食、疾病、能源和環(huán)境等一系列重大問題帶來充滿希望的前景，但也可能對人類健康和生態(tài)環(huán)境帶來潛在的健康安全風險。一方面，生物技術(shù)對生態(tài)系統(tǒng)本身可能造成的潛在危害，諸如農(nóng)作物產(chǎn)生新的變異、產(chǎn)生的病毒、動植物產(chǎn)品成分發(fā)生重大變化等都將給人類的食品安全帶來嚴重的安全隱患；尤其重要的是這新的變異或病毒的潛在危害是很難在生物技術(shù)研發(fā)階段就能夠發(fā)現(xiàn)或預期的，有的即使能夠得到準確預期，但能否通過現(xiàn)有技術(shù)條件采取適當?shù)念A防措施也存在很大的不確定性；另一方面，人類也是屬于整個生態(tài)系統(tǒng)的重要組成部分，生態(tài)系統(tǒng)的任何變化和變遷都在外在生存環(huán)境上影響到人類的生存與發(fā)展；生物技術(shù)的擴大會給人類生存環(huán)境帶來多大程度的影響是很難預期的，因此人類健康安全的風險在生物技術(shù)發(fā)展的初級階段就已經(jīng)顯現(xiàn)，并為人所擔憂。如1988—1989年日本一家公司利用基因重組為生物技術(shù)生產(chǎn)的乙色氨酸投放美國市場后引起37人死亡；1998年英國 Rowett研究所的生物學家Arpad Pusztai就鄭重警告人們關(guān)注那些未被充分證明其安全性、便急于推廣的轉(zhuǎn)基因食品（GMF），因為他們可能有潛在風險；美國得克薩斯州ProdiGene公司于2001年在內(nèi)部拉斯加州一塊約一英畝的田地里種植藥要用胰島素轉(zhuǎn)基因玉米，在收獲中漏掉三株轉(zhuǎn)基因玉米以及一些溢出的玉米，2002年種植普通大豆時，結(jié)果使100萬斗大豆受到要用轉(zhuǎn)基因玉米的污染。①

4、社會秩序和倫理風險：現(xiàn)代生物技術(shù)的發(fā)展不僅加快了一切自然物人化的過程，也同時實現(xiàn)了將人予以物化，如克隆技術(shù)、器官再造技術(shù)，人體和動物之間的基因交換技術(shù)等。當代社會出現(xiàn)的人體器官移植、器官捐贈、買賣、代孕等現(xiàn)象已經(jīng)將人體的一部分作為物或商品，而克隆人的設(shè)計、生產(chǎn)、銷售、儲藏和買賣，則將人本身（而不是人體的一部分）作為物或商品，這有可能引起新的種族歧視、性別歧視、人身商品化、侵犯人的尊嚴等新的倫理道德問題，嚴重的會造成新的社會倫理奉獻、經(jīng)濟風險和社會動蕩。②生物技術(shù)的廣泛應用不斷地證明了人類主觀能動性和改造自然界的強大力量，但是也不得不從社會秩序、社會倫理等角度重新審視生物技術(shù)的負面影響。

所有這些安全風險都必須在技術(shù)上、制度構(gòu)建上予以很好地防范，從而揚長避短，發(fā)揮更大的經(jīng)濟和社會效應。

此外，隨著全球化進程的加快，各國相互間的融合程度以前所未有的趨勢展開，隨而引起的外來物種入侵問題已經(jīng)成為當前生物安全的重大問題之一。據(jù)統(tǒng)計，目前全世界有3億以上的人在處于旅游的過程當中，每天有200萬人在越過國際邊界，每年有50億噸以上的船運貨物越過大洋和其他水道，每天大約有3000至10000個水生生物物種隨全世界船舶壓艙水在移動，并被排放到異地，這些都為世界大部分地方生物的混合創(chuàng)造了條件，④并同時由于物種相互間的排斥和侵襲造成觸目驚心的經(jīng)濟損失。在外來物種入侵以外，我們還應當從迅猛經(jīng)濟發(fā)展的激情中醒悟過來，要充分重視由于人為活動范圍的擴張而導致的物種滅絕問題。所有這些問題都是現(xiàn)實生物安全研究的核心對象。

（二）生物技術(shù)風險的安全立法

風險社會理論一改傳統(tǒng)社會理論對科技至上主義、理性至上主義以及現(xiàn)代性的崇尚和張揚，給繁榮的市場經(jīng)濟和全球一體化認識提供了一個逆向思維模式，給我們對生物科技發(fā)展的負面性和不確定性提供了一個全新的思維范式，為我們生物安全立法提供了強大的理論支持。其重要意義在于：（1）風險社會理論為進一步廣泛討論生態(tài)危機和生物安全提供了堅實的理論基礎(chǔ)。風險社會的概念雖然還不太成熟，它卻影響著人們的思維方式，打破了注重科技與工業(yè)發(fā)展的積極作用的傳統(tǒng)思想意識，培養(yǎng)了人們的反思和自省意識，從而，使人類進入了一個反思的時代。通過對現(xiàn)代性反思至少使人們意識到科學必須理性地發(fā)展。（2）風險社會理論增加了人們的風險意識，將生態(tài)危機與科技發(fā)展帶來的風險突現(xiàn)出來。然而，它對未來風險的描述有些夸張傾向，既不可能被計算也不可能被預知，這樣會使人們陷入一種無奈的憂慮，滋生悲觀主義情緒。雖然貝克本人宣稱他不是悲觀主義者，但他的思想仍會使一部分人在風險面前顯得焦慮不堪。為此，威爾金森專門從心理學的角度探討了風險與憂慮的關(guān)系問題，寫出《風險社會中的憂慮》一書。（3）風險社會理論在制度層面具有極為重要的意義。在風險社會中，舊工業(yè)社會體系已經(jīng)過時，民族國家已經(jīng)無力應對威脅整個人類的現(xiàn)代風險，這必然要求并引發(fā)社會結(jié)構(gòu)深層的變化和政府制度的變革與角色的轉(zhuǎn)換。在全球風險社會里，建立全球風險防范體系，最終以承擔風險的基本單元為基礎(chǔ)形成全球公民社會，這是貝克在《世界宣言》中的思想。然而，如何實現(xiàn)從工業(yè)社會向風險社會的轉(zhuǎn)型、如何實現(xiàn)生態(tài)民主與保持社會正義都還是擺在人類面前的難題?？傊?，風險社會理論的主要貢獻就是讓我們利用其關(guān)于風險、災害和社會思想的分析重建現(xiàn)代性理論。

現(xiàn)代化社會風險根源于個體化和全球化趨勢中的反身現(xiàn)代性，主要體現(xiàn)在：（1）以形式上的平等掩飾更大范圍內(nèi)的不平等，以法律規(guī)定的合法形式賦予現(xiàn)代性的合法性特征，但無法預測并徹底解決合法性項下的公平利益和社會公共利益的保障；（2）個體化趨勢增加了個體的孤獨感和社會裙帶關(guān)系的不確定性，增加了個體生命、健康、安全和經(jīng)濟利益的不確定性；（3）利益?zhèn)€體化和經(jīng)濟科技全球化不能提供更為長久的穩(wěn)定的利益實現(xiàn)機制和公平機制，不能保證人和自然的和諧共生，不能確保生物科學技術(shù)的安全性和穩(wěn)定性。

現(xiàn)代化的這種反身性必須在反身性的規(guī)律內(nèi)得到一定程度的遏制和防范。從規(guī)則秩序的視角來看，現(xiàn)代社會的現(xiàn)代性標準在于通過法律規(guī)則和規(guī)范的形式將這種個體化特征確定下來，主要體現(xiàn)為意思自治、契約自由和所有權(quán)絕對。但隨著工業(yè)化社會的不斷推進，以個體化特征為核心的現(xiàn)代性呈現(xiàn)出明顯地反身化取向，將人類社會導入風險社會的新型社會類型。當然不能決斷現(xiàn)代化的反身性是否錯誤或者是否正當，但是風險社會的現(xiàn)代化含義和內(nèi)容中必然要賦予現(xiàn)代化以全新的意義和內(nèi)涵，即風險社會的現(xiàn)代化要根據(jù)其反身性的屬性對原有的個體化特征進行適當修飾和糾正，賦予其在當前社會狀態(tài)下新的歷史內(nèi)涵。這種修正的過程同樣需要借助規(guī)則秩序的工具性作用予以實現(xiàn)，通過法律的指令性、規(guī)范性、預防性等功能將個體化為核心的傳統(tǒng)現(xiàn)代性過渡到集體化和社會化為核心的全新現(xiàn)代性，強調(diào)對社會公共利益的維護和保障，通過法律的規(guī)范體系預防風險，救濟和彌補風險損失。這也是現(xiàn)代化的反身性所隱含的必然要義。

三、生物安全立法的社會公益探究

“今天我們生活在一個科技革命的時代，相較于物理領(lǐng)域的科技革命，此種革命展現(xiàn)出一種全新的、或許還是極不尋常、其所有的后果完全無法估量的局面：生物科技革命?！庇缮锛夹g(shù)引發(fā)的生物安全問題是當前社會發(fā)展過程中的主要風險之一，是工業(yè)化社會個體化進程發(fā)展的高級表現(xiàn)，在彰顯科技至上主義色彩的同時隱藏著不可預知的潛在風險。風險社會的反身現(xiàn)代性一方面追求個體理性和科學技術(shù)的無限魅力，另一方面力求通過理性的法律制度和規(guī)范體系達到對社會秩序的調(diào)整和規(guī)制。反身性的過程就是對現(xiàn)代化的批判和反思的過程。生物技術(shù)高度發(fā)展是現(xiàn)代化進程的顯著成果，但同時生物安全的擔憂和風險又凸顯了現(xiàn)代化的反身性特征。根據(jù)上文對現(xiàn)代反身性立法訴求的論述，生物技術(shù)的風險回避就必須在法制目標上通過立法徑路予以完善。

對于生物安全的立法研究不同于傳統(tǒng)的、構(gòu)成工業(yè)社會之規(guī)范基礎(chǔ)的、以個體利益為內(nèi)核民商事法律規(guī)范。雖然這種傳統(tǒng)私益本位的法律制度體系成就了工業(yè)社會快速發(fā)展的成果，但是其反身性的屬性也給現(xiàn)代社會秩序構(gòu)成極大的風險，所以對現(xiàn)代化進程中反身性的克服就必須在法律制度構(gòu)建以及立法宗旨的確立上有別于傳統(tǒng)的民商事法律，而轉(zhuǎn)向?qū)w利益和社會公共利益的保有和維護。

生物安全立法的公益性研究必須建立在對生物安全公益性特征的深刻把握之上。所謂公共利益，學者們從不同的角度對其進行了分析和界定。美國社會法學創(chuàng)始人羅科斯 龐德將利益劃分為個人利益、公共利益和社會利益，但他對公共利益的理解帶有明顯地政治國家色彩，即將公共利益視為涉及政治組織社會的生活并以政府名義提出的主張、要求和愿望；而社會利益則是“即以文明社會中社會生活的名義提出的使每個人都能獲得保障的主張或要求”。傳統(tǒng)功利主義法學家杰里米 邊沁認為“公共利益是構(gòu)成共同體眾多成員的利益的總和”，“社會公共利益只是一種抽象，它不過是個人利益的總和”。日本有學者將公共利益理解為“包括產(chǎn)業(yè)利益在內(nèi)的國民經(jīng)濟健康發(fā)展，或指保護經(jīng)濟上的弱者?！蔽覈鴮W者孫國華先生認為，按主體的不同，利益可分為個人利益共和公共利益；公共利益又可以分為人類利益、國家利益、民族利益、階級利益、集體利益、家庭利益等等。也有人將公益性描述為“是一種利益所屬的公共性而非私人性，一種利益分配的公平性而非獨享性，一種利益本位的社會性而非個人性”。

鑒于社會公益欠缺統(tǒng)一的理解和認識，在不同的語境和背景下仁者見仁，智者見智。其最根本的分歧就在于對公益之“公共”的內(nèi)涵和外延存在很大的差別，是眾多私人之集合體還是在私人集合之外的更為廣泛意義上的利益探討？人們似乎自然而然地認為，公共利益在某種利益上講必定是所有私人利益的總和；而如何把所有的私人利益聚合起來的問題，似乎又是一個無法解決的難題。當前對社會公益的不同見解主要仍可歸因于思維的視角和切入點各異，即從不同的語境和研究背景下對社會公益的認識程度會存在或多或少的不同，如在民法語境下探討社會公共利益，可能更為主要地集中在對私人之集合的利益依存性；在行政法的語境下探討社會公共利益，就不可回避地與國家利益相關(guān)聯(lián)；在經(jīng)濟法語境下研究社會公共利益可能會指全體社會成員的普遍利益，其中同樣包含國家的利益，因為它是在市場失靈和政府失靈的邏輯基礎(chǔ)上建構(gòu)的法律秩度體系；對于環(huán)境法來說，特別是生物安全立法，其對社會公共利益的研究和考察就應當走出全體社會成員的普遍性利益范疇，而轉(zhuǎn)向以全體社會成員利益為基準，人類利益關(guān)懷以及生態(tài)利益的實現(xiàn)和保護，所以這是更為寬泛范疇內(nèi)的公益性釋解。鑒于此，生物安全的社會公益性需要從以下幾個方面予以深刻把握：（1）利益的整體性和普遍性。從公益性的利益范圍維度來考察，生物安全主體中所關(guān)注的是社會成員集體利益、人類利益以及生態(tài)利益相整合的，具有普遍性特征的利益范疇；（2）利益主體的廣泛性，生物安全中的公益性研究必須跳出傳統(tǒng)以國家為界限的社會成員集合利益的藩籬，轉(zhuǎn)而充分關(guān)注個人主體之外的其他主體的利益，包括人類、國家以及生態(tài)系統(tǒng)（包括生物）等。狹隘的社會觀可能會使得我們對公共利益主體的理解囿于傳統(tǒng)的社會理論觀，但是正如學者在探討人與自然的關(guān)系是否為社會關(guān)系時指出的那樣，“社會是人化的自然與自然化的人的綜合體，社會關(guān)系包括人與人的關(guān)系和人與自然的關(guān)系”。從這點來看，利益主體同樣也可以從人與人之間的利益關(guān)聯(lián)延伸至人與自然的利益關(guān)系，以及對整個生態(tài)利益的關(guān)愛。而且在生態(tài)倫理學中，生態(tài)利益是一個高于人類利益的上位概念，因為我們無法將人類與生態(tài)系統(tǒng)完全分割開來，否則將不存在實質(zhì)性的人類利益，抑或社會成員的集合利益和個體利益。

1、 轉(zhuǎn)基因生物安全的公益性

轉(zhuǎn)基因的生物安全主要是指現(xiàn)代生物技術(shù)研究、開發(fā)、應用，特別是轉(zhuǎn)基因生物活體釋放到環(huán)境中以及進行跨國轉(zhuǎn)移，可能對生物多樣性、生態(tài)環(huán)境和人體健康產(chǎn)生潛在不利影響。主要體現(xiàn)在：（1）轉(zhuǎn)基因生物的重組基因，打破了自然界物種的界限，進而打亂了生物進化的歷程；（2）改變了生物的多樣性和群落結(jié)構(gòu)，生態(tài)系統(tǒng)的穩(wěn)定性可能會遭到破壞；（3）轉(zhuǎn)基因生物回歸自然界后，會不會使種植區(qū)周圍生物受到危害，會不會影響生態(tài)系統(tǒng)中能量流動和物質(zhì)循環(huán)；（4）重組微生物對某些化合物降解后所產(chǎn)生的中間物或最終產(chǎn)物，有的又會對環(huán)境造成二次污染；（5）重組DNA進入水體、土壤后，將流向何方？存活多久？他們會不會與細菌雜交，出現(xiàn)對人類有害的、新的致病菌？現(xiàn)在已知DNA在土壤中至少可以存留40萬年；（6）轉(zhuǎn)基因植物中，如含有對人體有害蛋白或過敏蛋白的花粉，有可能通過蜜蜂采集進入蜂蜜中，最后再通過食物鏈進入人體。轉(zhuǎn)基因生物的潛在風險首先突出地體現(xiàn)在通過對轉(zhuǎn)基因生物本身的基因轉(zhuǎn)變或修飾而對生物內(nèi)部組成結(jié)構(gòu)、生物特性、生物機能等諸多方面產(chǎn)生的根本性演變，進而影響該生物所賴以生存的其它生物要素和自然生態(tài)環(huán)境，將其新產(chǎn)生的某種基因特性釋放到他原有的生態(tài)環(huán)境中去，構(gòu)成對原生態(tài)環(huán)境的沖擊和影響，并在時間的長度上修飾和更改原有的生態(tài)系統(tǒng)，從而使得原有生態(tài)系統(tǒng)中的各自然生態(tài)要素的生存環(huán)境和能量交換等發(fā)生根本性的變化，最終對人的生存健康產(chǎn)生重大的、不可預見的重大影響。由此可見，轉(zhuǎn)基因生物安全的公益性就是在生物安全風險的基礎(chǔ)上衍生和發(fā)展起來的，也就是說，轉(zhuǎn)基因生物安全的公益性突出強調(diào)對轉(zhuǎn)基因生物安全的公共風險性的充分認識基礎(chǔ)上展開對其公益性的影響研究和對策研究，具體探討生物安全公共影響的深度、廣度，以及針對轉(zhuǎn)基因生物安全公共風險的防范對策、制度構(gòu)建、規(guī)范設(shè)定性的研究。

從目前來看，轉(zhuǎn)基因生物安全的公益性主要集中在對轉(zhuǎn)基因生物的生態(tài)安全性研究和健康安全型研究兩個方面。所謂生態(tài)安全性研究，是指轉(zhuǎn)基因生物對任何以生態(tài)為單位的安全所構(gòu)成風險的對策性研究，突出的表現(xiàn)為對以“基因污染”、“基因漂流”和“基因逃逸”等為核心的風險防范研究，從而確保生態(tài)環(huán)境的自然特性和安全特性。值得注意的是，此處的“安全”不是一個非常狹隘的概念詮釋，而是包括人類的生存安全和健康安全在內(nèi)的，有關(guān)生物本身的安全、生物種群的安全、生態(tài)群落的安全以及生態(tài)系統(tǒng)的安全。所謂健康安全性研究，是指轉(zhuǎn)基因生物技術(shù)的發(fā)展給人類健康所帶來的潛在威脅的對策性研究，包括但不限于人類個體的生命健康、人類生活群體的健康安全、人類社會的健康安全，以及人類社會代際之間的平衡與安全。

2、 生物多樣性的社會公益性拓展

生物多樣性是自然界的核心要素，是自然資源的重要組成，也是人類生存與發(fā)展不可缺少的或不能替代的伙伴與資源。作為自然資源中最重要的活的資源就是生物多樣性，或者簡稱為生物資源，也像任何自然資源和社會資源一樣，具有它自身的特征價值，主要體現(xiàn)為有限性、多用途性、可更新性、區(qū)域性、可變性和計量的困難性。所謂有限性是指生物資源是有邊界條件的，并非取之不盡用之不竭的，不能無限地供給；所謂稀缺性是指由于人類活動的廣度和深度，以及生物資源本身的邊界條件和有限性決定的資源稀缺性；所謂多用途性是指生物資源及其以生物多樣性為骨架和主干組成的生態(tài)系統(tǒng)的服務功能與用途幾乎是全方位的，在不同的資源搭配和能量循環(huán)中起著不同的作用和用途；所謂可更新性是指生物資源在自身發(fā)展過程中所表現(xiàn)出來的繁衍性、自我恢復性和可再生性，但是可更新性具有明顯地邊界特性，因此受到資源有限性的約束，人類對生物資源的開發(fā)利用均不能超過資源本身的可更新能力；所謂區(qū)域性，是指生物資源和生物物種的分布帶有明顯的區(qū)域和地理位置特點，根據(jù)區(qū)域的水熱條件、氣候因素等，表現(xiàn)出突出的地帶性和區(qū)域性，在地理區(qū)域的共軛性與相似性的基礎(chǔ)上，又明顯地表現(xiàn)出區(qū)域分異規(guī)律，即在同化前提下又顯著表征為異化現(xiàn)象；所謂可變性是指生物多樣性及其相應的生態(tài)系統(tǒng)在開放的不平衡條件下不斷地同外界交換物質(zhì)與轉(zhuǎn)移能量，在不斷耗散的前提條件與進程中，形成有序地自組織的耗散結(jié)構(gòu)，在相對的臨界平衡狀態(tài)或混沌狀態(tài)下不斷地推陳出新，辯證地前進，其結(jié)果可能表現(xiàn)為生物資源的再生、恢復、擴張、萎縮、衰減、退化或消失等；所謂計量的困難性是指生物資源的公共產(chǎn)品屬性、不確定性、條件參數(shù)的可變性決定了對其量化的困難性特征。

對生物多樣性的法律保護，其社會公共利益屬性重點體現(xiàn)在對人類社會共同體優(yōu)良生存環(huán)境的保護和對生態(tài)系統(tǒng)保持平衡兩個方面：（1）生物多樣性是滿足人類基本需求的基礎(chǔ)，人類的生命維持資源、生活資源、健康資源、財富資源等均來自生態(tài)環(huán)境，其多樣性決定了人類需求的多樣性，任何多樣性的喪失最終構(gòu)成對人類生存的威脅；（2）生物多樣性是維持生態(tài)系統(tǒng)平衡和創(chuàng)造優(yōu)良生存環(huán)境需求的基本要素；從局部看，生態(tài)系統(tǒng)的穩(wěn)定性和多樣性有利于涵養(yǎng)水源、鞏固堤岸、降低洪峰、防止土壤侵蝕和退化等；從全局看，它有利于維持地球表層的水循環(huán)和調(diào)節(jié)全球氣候變化，有利于維持生物與生物之間的能量循環(huán)和守恒，從而確保生態(tài)系統(tǒng)的相對穩(wěn)定性。生態(tài)系統(tǒng)的相對穩(wěn)定發(fā)展和質(zhì)量保持將從根本上有利于人類的生存和發(fā)展。

生物多樣性的社會公共利益屬性在很大程度決定了，當生物多樣性的破壞或削弱構(gòu)成對社會公共利益危害時，法律的規(guī)制和救濟是非常必要的，這也從一個角度說明了生物多樣性立法供給的必要性和緊迫性。

3、 防范外來物種入侵的社會共益性

相對于一個生態(tài)系統(tǒng)而言，外來物種入侵是由原來天然存在的區(qū)域性生態(tài)系統(tǒng)中并沒有某個物種存在，該物種借助于人類活動、自然因素或其他途徑和因素越過不能逾越的空間障礙而進入新的生存環(huán)境和生態(tài)系統(tǒng)之中，從而給新的生態(tài)系統(tǒng)的穩(wěn)定性、安全性等造成一定影響。人類歷史上發(fā)生的外來物種入侵現(xiàn)象主要是通過自然的傳播、人類攜帶、有意引進等多種方式進行，其造成的不利影響也是非常深遠的，主要體現(xiàn)在兩大方面，即生態(tài)系統(tǒng)危害和人類健康危害，共同構(gòu)成了對環(huán)境法學上“公共利益”的威脅與挑戰(zhàn)。

在生態(tài)系統(tǒng)方面，外來物種入侵給其他物種造成廣泛沖擊，入侵物種通過適應性進化能在定居建群后迅速繁衍，在競爭中奪取必要的營養(yǎng)和生存空間，創(chuàng)建了自身的競爭優(yōu)勢，造成本地其他物種的減少甚至滅絕；這種競爭一般稱之為“似然競爭”（apparent competition），包括占據(jù)生態(tài)位的競爭和威脅本土物種生存；另外入侵物種還存在化感作用，入侵植物通過向外釋放一些化學物質(zhì)，影響、抑制或刺激臨近植物的生長與發(fā)育，從而對生物多樣性構(gòu)成極大威脅；此外，入侵物種還會在物種遺傳方面造成物種侵蝕，是生物多樣性和遺傳多樣性喪失，出現(xiàn)某些物種的瀕危和滅絕。就中國而言，我們國家遭受的外來物種入侵威脅主要體現(xiàn)在：（1）生物多樣性喪失；（2）破壞景觀生態(tài)的自然性與完整性；（3）競爭并占本地物種生態(tài)為，使本地物種失去生存空間；（4）危害生物多樣性和遺傳多樣性。②

在人類健康方面，外來物種入侵在給生態(tài)環(huán)境造成破壞的同時，威脅到人類的健康和安全。從生態(tài)學的視角來看，人類作為生態(tài)系統(tǒng)的一個物種和要素，與其他物種之間長期形成一種較為穩(wěn)定的系統(tǒng)環(huán)境，但外來物種的入侵給其他生物物種構(gòu)成危害的同時，同樣也威脅到人類物種的健康與安全。一方面生物多樣性的喪失和遺傳多樣性的喪失直接給本地居住人口的生存環(huán)境構(gòu)成極大影響；另一方面外來物種入侵也在很大成多上侵占了人類的生活領(lǐng)地和居住范圍，最近報道的紅蟻等外來物種已經(jīng)嚴重侵害到當?shù)鼐用竦纳a(chǎn)生活，有的外來物種已經(jīng)將原來居民的勞作產(chǎn)所侵占殆盡；第三，最為嚴重的是，外來物種群侵害會造成人類的疾病，使原來深藏于自然生態(tài)環(huán)境中幽秘之處的某些病毒可能被激活報復或侵襲人類，如“第Ⅳ級病毒”，特別是1976年在扎伊爾、蘇丹等地出現(xiàn)的埃博拉病毒和拉沙病毒就是最惡劣的事例。③除此以外，由動物傳給人類的疾病種類也很多，如擬桿菌署和絲桿菌屬感染；炭疽；鼠疫、沙門菌；SARS；禽流感病毒等。

通過對轉(zhuǎn)基因的生物安全、生物多樣性和外來物種入侵防護的公益性探討來看，其共同的目標都在于對生態(tài)系統(tǒng)安全、人類的生存健康以及人與自然的和諧共生。其公益性之所以與一般的公益性探究有所不同就在于，其間增添了對生態(tài)利益、生態(tài)安全、生態(tài)正義等價值觀的考慮，豐富了公共利益的內(nèi)涵，從而為生態(tài)安全立法的邏輯基礎(chǔ)增加了更多的理論積淀，也為其價值目標的確定和立法本位的探尋發(fā)揮了良好的作用。

四、生物安全的法律供給需求

公共選擇理論認為，人類社會有兩個市場組成，一個是經(jīng)濟市場，另一個是政治市場。在經(jīng)濟市場上活動的主體是消費者（需求者）和廠商（供給者），在政治市場上活動的主體是選民、利益集團（需求者）和政治家、官員（供給者）。在經(jīng)濟市場上，人們通過貨幣選票來選擇能給他帶來最大滿足的私人物品；在政治市場上，人們通過民主選票來選擇能給其帶來最大利益的政治家、政策法案和法律制度。在社會的上層建筑中，同樣也存在著市場，以市場的秉性和模式運行。作為維護社會安定、秩序的法律制度當然也可以設(shè)定為像市場一樣的運行模式和理論，存在著供給和需求的變換統(tǒng)一。任何一種法律都依存于供求雙方的交換才得以成為法律產(chǎn)品，因為它也具有社會有用性和使用價值，但同時由于法律的公共屬性，決定其在市場產(chǎn)品屬性上有別于經(jīng)濟學中的私人物品，而凸現(xiàn)公共產(chǎn)品的特點。除此以外，法律市場在主體和效率方面與一般的經(jīng)濟市場存在明顯的差別和特性，法律市場的供給者主要為國家，其消費需求者體現(xiàn)為廣大民眾，法律市場的立法產(chǎn)品、執(zhí)法產(chǎn)品、司法產(chǎn)品的主要生產(chǎn)者和供給者都是國家機關(guān)，國家機關(guān)因此享有立法、執(zhí)法和司法的壟斷權(quán)；正是因為國家機關(guān)對法律市場的壟斷才造就了法律市場的低效率。但法律市場的上述特性不能根本改變其與經(jīng)濟市場在運行模式和構(gòu)成要素上的統(tǒng)一性，即當前的法律制度不能有效滿足社會穩(wěn)定和秩序要求，不能保證廣大民眾的多數(shù)需求時，亦不能有效滿足國家機關(guān)的統(tǒng)治意愿和利益時，法律的需求應然而生，國家為了繼續(xù)穩(wěn)固自身的統(tǒng)治地位和統(tǒng)治利益，保障社會整體的利益、安全和秩序，彌補法律供給之不足，通過立法等法律供給措施滿足社會法律需求；此外，在法律供給中，法律生產(chǎn)要素資源的稀缺性，是制約供給能力的根本原因，法律供給能力的大小取決于法律生產(chǎn)要素的狀況和生產(chǎn)要素資源的配置及資源配置狀況兩個方面，其中法律技術(shù)、法律工作者素質(zhì)的提高、社會物質(zhì)財富的增長，都會擴大法律的供給能力。

（一）供給需求理論的法律延伸

經(jīng)濟學中的供給與需求理論在很大程度上解決了市場的運作原理，通過供給與需求的力量互補和相互作用，產(chǎn)生均衡的價格和均衡的數(shù)量，從而達成市場均衡。市場均衡發(fā)生在供給和需求力量達到平衡的價格和數(shù)量的點上。任何市場的非均衡態(tài)都決定了供給和需求的重新組合和排序，或增加供給，或減少需求。供給和需求的博弈永遠處在均衡的此消彼長過程之中，在需求增加的情形下，需求和供給的非均衡決定了相應供給的增加。

在非經(jīng)濟的法律市場中，同樣存在著供給需求的均衡解。當法律的供給成一定的穩(wěn)定態(tài)勢時，即在現(xiàn)行法律規(guī)范體系較為穩(wěn)定的狀態(tài)下，法律市場的均衡將主要取決于法律需求。法律需求決定了法律供給和法律市場的發(fā)展狀況。但法律需求的產(chǎn)生主要受以下幾個方面的制約和約束。

第一、 法律市場均衡與法律需求。所謂的法律市場，實際上是按照一般的市場要素和運行規(guī)律所擬制出來的以法律作為交易客體和核心的市場環(huán)境和市場秩序。法律市場的基本構(gòu)成及其變換趨勢同樣依賴于市場主體雙方的博弈，以及由此產(chǎn)生的價格因素，亦即在法律需求者和供給者之間因法律的供給和需求所產(chǎn)生的類市場環(huán)境。按照市場運行規(guī)律來看，相對穩(wěn)定的市場在供給和需求方面基本持衡，市場的均衡態(tài)就要求市場主體雙方在供給和需求上的相對均衡，任何一方發(fā)生變化，都會形成供給和需求的非均衡博弈，從而引發(fā)市場波動，通過供給增加或需求削減的方式再次達到均衡。就法律市場而言，國家或政府作為法律供給方，應當及時對市場的法律需求狀態(tài)作出評估和回應，從而滿足法律市場的要求，達到法律供給需求狀態(tài)的均衡。法律的市場供給主要取決于法律制度約束、法律價格因素以及法律物質(zhì)技術(shù)等要素的影響，也就是說在現(xiàn)行憲法的規(guī)范范圍內(nèi)，根據(jù)當前市場的守法成本和違法成本的差別比較，以及立法、執(zhí)法和司法技術(shù)等相關(guān)因素，決定是否在現(xiàn)行法律體系范圍內(nèi)增加或修訂法律，從而更大程度地滿足法律市場的需求。其中法律的價格因素客觀地體現(xiàn)為擬供給法律的效用范圍，如果其效用范圍廣，需求者的權(quán)益內(nèi)容和范圍會基于該法律的供給得到更大程度的確認或保護，從而形成守法的受益范圍大于違法的潛在收益，在這種情況下，法律的供給就成為必要。

第二、法律市場主體的支付能力與法律需求。所謂需求，主要有兩個方面構(gòu)成，一是需求主體對某種客體的愿望和欲望，一是該主體具有購買產(chǎn)品的支付能力。法律需求的產(chǎn)生同樣具有一般需求的內(nèi)在要求，其支付能力主要體現(xiàn)為市場主體對國家機關(guān)法律活動的支付能力，執(zhí)法、司法機關(guān)對立法活動的支付能力。法律市場主體的支付能力強弱在很大程度上體現(xiàn)為法律市場主體對自身權(quán)益、集體權(quán)益的認知程度，認知程度越高，就更大程度上決定了相應法律供給的需求度和必要性。也就是說，法律市場主體，特別是法律需求者對自身和集體權(quán)益保護的認識程度愈深，其相應的法律意識愈強，對能夠更大范圍內(nèi)保障其權(quán)益的法律需求愈大，法律的供給市場應運而生，從而相應的立法、執(zhí)法和司法措施成為法律市場的必然。

第三、法律價值與法律需求。

人們對法律的需求根源于法律的價值（秩序、自由、正義、效率），而法律的供給，僅僅是確立并實現(xiàn)法律的價值的過程。政府并不能直接供給法律的價值，如秩序和效率，而是通過提供法律，通過提供立法、執(zhí)法、司法活動來間接滿足人們的終極需求。法律的這種工具屬性，表明了國家機關(guān)僅能供給中間產(chǎn)品——法律，而不能供給最終產(chǎn)品——正義、效率等法律的價值和社會目標。在供給和需求之間探究立法的價值，就在于通過法律供給能否在法律的運作過程中實現(xiàn)對法律需求的滿足，確認、維護或保障應當保障的權(quán)益，防范或者遏制權(quán)益侵害、受損風險的產(chǎn)生。也就是說，立法的供給必須能夠明確確定擬供給法律的價值目標和立法宗旨，從價值目標上可以歸順法律供給的必要性和重要性。

第四、法律市場利益與法律需求。市場運作的機理在于交易雙方或供給雙方的利益交換或互補，法律需求的產(chǎn)生必然歸因于某種潛在利益的驅(qū)動，期望通過法律供給達到確認、維護和保障權(quán)益的目標。鑒于法律是具有普遍約束力的規(guī)范性文件，其供給和需求必然要在基本利益取向上滿足大多數(shù)人的需求和意愿。當某一種利益目標變成大多數(shù)人的利益指向，相應保護改種權(quán)益的法律規(guī)范的需求就應運而生，這種法律需求會打破原有的法律市場均衡，從而引發(fā)了法律市場的非均衡態(tài)，非均衡態(tài)向均衡態(tài)的發(fā)展就依靠保障該群體利益需求的法律供給與以相對應，從而最終實現(xiàn)立法。

（二）生物安全立法的供求邏輯

法律需求屬于制度需求的范疇，是一種將外部性內(nèi)部化的制度設(shè)計，雖然其供求邏輯在制度經(jīng)濟學的理論下可以被解釋為一種供給和需求的邏輯發(fā)展體系，但不可否認的是它不僅是一種非市場需求，而且是一種非物質(zhì)商品的需求。法律需求根源于需求主體對某種“潛在利益”的期望和追求，是一種在已有的法律制度安排中無法實現(xiàn)和獲取的利益。生物安全的立法需求源發(fā)于主體對保障生物安全利益的期望，從當前的法律結(jié)構(gòu)體系和制度體系來看，該種利益期盼是無法予以滿足的。

上述的制度經(jīng)濟學的立法闡釋，至少可以在以下幾個方面說明生物安全立法的立法邏輯：

（1） 生物安全法律需求的主體廣泛。一般來說，法律需求的主體就是法律需要保護的利益主體，它既可能是一般的市場主體，也可能是國家政府，也可能是社會公眾。生物技術(shù)的發(fā)展所產(chǎn)生的轉(zhuǎn)基因安全風險、生物多樣喪失風險以及外來物種入侵風險等統(tǒng)一構(gòu)成了生物安全立法的風險體系和利益保護對象。在上述風險和利益保護的釋解當中，基于對自身生命健康利益和人類世代延續(xù)的利益視角，生物安全法律需求的主體主要體現(xiàn)為一般公眾；基于對整體社會安全和秩序利益的視角，生物安全法律需求的主體又將體現(xiàn)為國家及其政府；基于對生態(tài)系統(tǒng)安全利益訴求的視角，生物安全的法律需求主體甚至可以，也有必要突破原有的法律主體觀念，轉(zhuǎn)而確認并保護動植物，乃至生態(tài)系統(tǒng)的生存和安全利益。

（2） 生物安全法律需求的“潛在利益”。法律需求的“潛在利益”一般不能完全在實現(xiàn)的規(guī)范體系中得以體現(xiàn)，其潛在性深刻地反映了現(xiàn)實法律制度所建構(gòu)的利益體系的非完整性。正是因為“潛在利益”的存在，構(gòu)成了法律制度體系發(fā)展的牽動力，形成一個相對穩(wěn)定，但又不斷地在“需求-供給”中發(fā)展的運動模式。

從生物安全本身來看，安全的主體范圍非常明確，一切可以歸屬為生物學中的生物范疇的主體都應當在生物安全法律中得以體現(xiàn)，并由特定的“潛在利益”與之相對應。根據(jù)生物安全法律主體的廣泛性，需要通過法律保護的“潛在利益”至少包括一般公眾的生命健康利益，國家政府的安全與穩(wěn)定利益，一切生物體的生存利益和相互間均衡利益，以及生態(tài)系統(tǒng)本身的安全利益。

（3） 現(xiàn)實法律制度安排和規(guī)范體系尚無法滿足上述“潛在利益”。建立在傳統(tǒng)法律理論體系上的法律制度安排缺少也很難對生物安全利益提供應有的風險防范機制和保護機制：首先，生物科技以及全球化進程的加快所帶來的風險只是在20世紀末期才真正被人們發(fā)現(xiàn)和認識，科技的兩面性和吊詭性只有在科學技術(shù)知識較為普及的情景下，才能被廣大公眾所知曉?？萍及l(fā)展所隱含的生物安全問題、生命健康問題、生態(tài)倫理問題等作為一種潛在的或現(xiàn)實的社會問題時，其重要性和緊迫性才真正上升為多數(shù)人的社會風險意識。風險是一個與利益相比對的概念，它意味著主體的某類利益正在或?qū)⒁磺治g或剝奪，當一種風險演化為一種群體性、社會性的風險意識時，相關(guān)的風險防范措施必須在整體上予以采納或建構(gòu)。法律作為一種規(guī)則和規(guī)范體系，預設(shè)人們的行為模式和行為結(jié)果，從而在制度層面上提供了一個可知悉、可預見、可防范、可制裁的規(guī)范模式，從而加快了主體的立法訴求，也推動了權(quán)力機關(guān)的立法供給。其次，現(xiàn)有的法律制度設(shè)計和安排都是建立在對人類自身利益的確認和保護之上，法律主體的范圍也很難突破對自然人或法律擬制主體的傳統(tǒng)認知，相應地法律的利益主體和權(quán)利主體也很難突破傳統(tǒng)之囿。然而，就生態(tài)系統(tǒng)而言，彰顯人類利益和智慧的科技現(xiàn)代化正是成就當前生物乃至生態(tài)系統(tǒng)風險的主要因素，現(xiàn)代化的反身性深刻地印證了至高無上的人類利益的局限性和短視性，也從風險的角度提出了將人類利益與生物利益、生態(tài)利益相融合的利益取向和規(guī)范模式。但就目前的規(guī)范體系和法律制度建設(shè)來看，生物安全立法的利益譜系（包括人類利益、生物利益和生態(tài)利益）仍然任重道遠。

五、立法必要性下的制度安排

工業(yè)文明，特別是以生物技術(shù)發(fā)展為代表的人類第四次科技革命，在為人類創(chuàng)造了豐厚的物質(zhì)條件的同時也為我們帶來了足以使整個地球毀滅的風險，舊的工業(yè)社會體制與文化意識在所謂的現(xiàn)代化進程中已經(jīng)凸現(xiàn)其內(nèi)在的反身性和高風險性特征。社會的政治、經(jīng)濟和個人風險往往會越來越多地避開傳統(tǒng)工業(yè)社會中的監(jiān)督制度和保護制度呈現(xiàn)出前所未有的不確定性，由此出現(xiàn)了以不確定性為基礎(chǔ)的風險社會與不確定性為基礎(chǔ)的現(xiàn)代政治法律秩序之間的內(nèi)在緊張。不確定的生物科技和科學技術(shù)本身隱含的不確定性和風險性，必須在原有的法律秩序體系框架內(nèi)重新建立并發(fā)展生物安全法律體系和由此產(chǎn)生的秩序體系。此外，生物安全立法的利益取向和價值取向分析認為，生物安全立法的邏輯基礎(chǔ)在于，生物安全的社會公共性強烈呼喚并要求在法律秩序下重新建構(gòu)生物安全立法的利益譜系，將人類安全利益與生物安全利益以及生態(tài)安全利益聯(lián)系起來，從而將人類的發(fā)展與整個生態(tài)系統(tǒng)的安全相互聯(lián)結(jié)，在利益層面確立生物安全立法的必要性和緊迫性。如果我們將法律規(guī)范體系和制度體系的確立和完善放在制度經(jīng)濟學的理論背景下加以考察，法律需求和法律供給的辯證統(tǒng)一，以及由此產(chǎn)生的法律體系的均衡給生物安全立法的必要性設(shè)定了經(jīng)濟學意義上的理論基礎(chǔ)。

篇6

案例分析：

一、目標堅定

該醫(yī)院 “經(jīng)濟強縣”，市場潛力大， 堅定成為我的目標開發(fā)對象?！鞍肽甓啻伟菰L溝通”的堅持，開發(fā)前期客情工作奠定了良好的基礎(chǔ)；“婦科主任權(quán)威高望”等各信息的收集為以后核心環(huán)節(jié)公關(guān)提供了心理準備?？蛻艋拘畔⒌氖占俏覀冮_發(fā)前期必備工作?！皟赡隉o婦科新產(chǎn)品進醫(yī)院”， 難度系數(shù)大，，堅信堡壘再堅固也能攻克。機會如同白駒過隙，稍縱即失，機會是給有準備的人。堅定目標抓住機會就能到達勝利終點！

二、訪技巧

“第一次拜訪時間兩分鐘”不能說不成功，是因為前期對客戶的了解， 在客戶情緒欠佳的環(huán)境下采取的應對溝通策略， 所以“趕緊告辭撤退等待下次機會”。第一次拜訪讓客戶對我本人有感性認識，對產(chǎn)品，企業(yè)有了第一次接觸和了解，奠定了第二次拜訪基礎(chǔ)。 “第二次拜訪準備充分”，從儀表，儀容，心態(tài)，資料，異議處理策略等都做好了充分準備。 “從她面部表情看來心情不錯”， “緊跟著進入辦公室關(guān)上門”。 內(nèi)外環(huán)境具備溝通條件， 抓住機會開始第二次溝通交流?？蛻舭菰L溝通環(huán)境極大的影響我們溝通效率，是達成目標受影響的第一個重要影響因素。這個環(huán)境包括內(nèi)外兩方面：內(nèi)即雙方的情緒心態(tài)；外即安全隱私溝通物理環(huán)境。熟練的拜訪技巧需要在實踐中摸索和總結(jié)，是銷售職業(yè)中最基本的技能。

三、關(guān)注細節(jié)

在進入辦公室后，“主任的電話響了”， 正常的溝通被電話打斷，借助這個機會心理調(diào)整，發(fā)現(xiàn)需求，尋找共同話題。在主任電話過程中，敏感的字眼“……5米……手竿……魚簍……” 刺激的聽覺中樞后，立即被整理歸納為需求。人類收集外界信息主要要依靠視覺和聽覺，外界信息(需求)通過五官刺激人的大腦，當注意力分散的時候人腦往往忽略處理這些信息(消極態(tài)度)；當注意力集中的時候，人腦對信息馬上處理(積極態(tài)度)并賦予行為(成功)。 銷售人員用職業(yè)的態(tài)度對待身邊的每個事物，關(guān)注事物的每個細節(jié)，引導為需求，是一種職業(yè)行為。 行為決定于態(tài)度，態(tài)度在于責任，責任重于能力! 細節(jié)決定成敗，關(guān)注細節(jié)，培養(yǎng)好的職業(yè)行為是對自我對企業(yè)負責的表現(xiàn)！

四、發(fā)現(xiàn)需求

當敏感的字眼總理歸納為需求后，溝通從釣魚娛樂開始。交談中得知主任的丈夫退休后一直在家，為了豐富丈夫的業(yè)余活動，主任準備給丈夫配備一套漁具。我從小在洞庭湖邊長大，主任家鄉(xiāng)在白洋淀，溝通中找到了江湖文化交叉點。話題也不斷的在衍生，，娛樂，家庭，生活…… 溝通是情緒的傳達和信息的表達，把自我良好的情緒傳達給客戶，讓客戶需求在和諧的交談中自然流露，這才是成功的溝通對話。當然發(fā)現(xiàn)需求不一定要溝通對話，比如良好服務的餐飲服務機構(gòu)， 顧客的需求一般不需要告之，waiter一般主動完成。因為他在你身后眼睛和耳朵時刻關(guān)注著客戶的一舉一動。餐飲消費不僅僅在于滿足于消化器官，越來越在于滿足顧客的精神服務消費。從經(jīng)濟發(fā)展和客戶層次來看，我們的客情服務也貫穿與物質(zhì)和精神消費領(lǐng)域； 從馬斯洛需求層次來看，我們的服務越來越傾向頂層，發(fā)現(xiàn)并滿足客戶被尊重的需求(情感)和我自我實現(xiàn)(學術(shù))的需求。

五、滿足需求

“下午當及返回市區(qū)尋找漁具商店，為主任挑選了一套價格中等相對精美的漁具。”發(fā)現(xiàn)需求，要立即賦予行動。 第一，需求是有時限性的，不同時間階段客戶有不同層次的需求。 “第三次見面，時間第二天中午12點下班時間” ，跟進及時滿足了客戶的需要。如果時間跨越長，客戶特定的需求已經(jīng)被競爭對手滿足或者放棄，就失去了意義和價值! 第二，客戶需求有層次，我們滿足的條件受個人能力權(quán)限和企業(yè)的限制，不能滿目滿足或者答應，要考慮到投入和產(chǎn)出效能比。 第三，受傳統(tǒng)文化的影響，客戶表達需求比較含蓄，或者閱歷的限制，對需求失真判斷，直接影響工作開展的開展達成。

篇7

關(guān)鍵詞：案例教學　合作討論　探究性學習

    前言

    隨著素質(zhì)教育的進一步推進，經(jīng)濟專業(yè)課教學的理念也發(fā)生了重大變化。教學理念的轉(zhuǎn)變必然帶來教學方法的變化。案例教學越來越引起廣大專業(yè)課教師的重視。 

一、案例教學法的特點 

    案例教學具有三個重要特點需要引起我們的高度重視。第一、案例教學是討論對話取向的而非灌輸“獨白”取向的。案例教學強調(diào)師生之間、生生之間的討論對話，重視師生以及生生之間的平等交往與彼此的尊重和信任，注重形成相互間的理解與溝通。案例教學的這個特點體現(xiàn)了“一學生是具有獨立意義的人”的新課程理念。每個學生都是獨立于教師的頭腦之外，不依教師的意志為轉(zhuǎn)移的客觀存在。教師不但不能把自己的意志強加給學生，而且連自己的知識也是不能強加給學生的。案例教學法讓學生自己感受事物、自己觀察、分析、思考，從而使他們自己明白事理，自己掌握事物發(fā)展變化的規(guī)律。第二、案例教學是集體合作取向的而非個體“單干”取向的。案例教學強調(diào)有效的學習只能發(fā)生于共同的合作與集體之中，傳統(tǒng)的教師講學生聽的那種單干方式是與案例教學的思想背道而馳的。案例教學的這個特點體現(xiàn)了“面向全體學生”的新課程理念。案例教學滿足了不同層次的學生需求，在充分尊重每一個學生發(fā)展權(quán)的基礎(chǔ)上，遵循學生的心理發(fā)展規(guī)律，承認他們的理解能力和最終發(fā)展程度上的差別。案例教學給每個人提供了創(chuàng)造才能的機會，鼓勵他們通過討論自由地發(fā)表自己的觀點，合作、探究的課堂處處洋滋著民主的氣息，寬松和諧的氣氛，使每個人都充滿自信，充分發(fā)展了他們的潛能。為學生的終身發(fā)展奠定了基礎(chǔ)，為社會的可持續(xù)發(fā)展提供了支撐。第三，案例教學是批判反思取向的而非結(jié)論教條取向的。傳統(tǒng)的教學模式強調(diào)“正確結(jié)論”的至高無上性，學生的義務就是要循規(guī)蹈矩地遵從那個神圣不可侵犯的標準化、程式化、固定化結(jié)論。而案例教學強調(diào)學生的自我探索，珍視學生個人的想法和意見。案例教學為人們反思自我、社會及其兩者的關(guān)系提供了可能性。探究式案例教學通過把一些真實典型的事例展現(xiàn)在學生面前，要求他們設(shè)身處地地作出反應，讓他們分析、推理、思考、概括，幫助學生逐步改變原有的單純接受式的學習方法，提供了一個相對個性化的、多渠道的獲取知識的機會，形成了主動參與、探究發(fā)展、交流合作、樂觀向上的學習方法，符合新課程“一切為了學生的終身”的價值取向。 

    二、案例教學法中案例的選擇 

    學校是學習的小課堂，社會是學習的大課堂。案例是現(xiàn)實問題的縮影，它能把大課堂中的真實生活引進小課堂，通過展現(xiàn)一些真實的典型問題，讓學生進人案例情景，設(shè)身處地地做出反應。但案例不是信手拈來的，而是事先經(jīng)過精心選擇的。一個好的案例是一種把部分真實生活引入課堂，從而可使教師和全班同學對之進行分析和學習的工具，它可使課堂討論一直圍繞只有真實生活中才存在的棘手問題來進行。所以案例的選擇，應依據(jù)教學目標、課程內(nèi)容，以及案例教學法的特點進行選定。教學案例質(zhì)量的高低直接影響著教學效果的好壞。能夠適應新課程教學的教學案例應該具備以下特點: 

    第一、目的明確性。進行案例教學的目的之一是提高學生分析問題和解決問題的能力，一個良好的案例至少應該能使學生通過討論加深對課程中的某些重點和難點的理解，并能利用課程中所學理論知識分析和解決案例中所涉及的問題，從而使學生的分析問題和解決問題的能力有較大的提高。 

    第二、生動典型性。應從千變?nèi)f化、錯綜復雜的的實際活動中，分門別類地選擇和整理出具有代表性的經(jīng)濟法實例，并能反映同類事物的一般特性，對學生能起到舉一反三觸類旁通的作用。同時選擇的案例必須生動活潑、引人人勝，這樣才能引起學生的興趣，以便展開深人的討論。 

    第三、綜合時效性。教學案例要具有一定的難度，不要過于簡單也不應是陳年舊事。應有意識的選擇一些有一定難度、緊跟形勢的案例，只有這樣，才能使學生感興趣，可激發(fā)學生進行深人仔細的調(diào)查研究和分析評價，便于對這些難點和重點問題的認識和掌握，從而取得更好的整體教學效果。如在講到《消費者權(quán)益保護法》經(jīng)營者的義務時，舉了網(wǎng)吧非法通宵營業(yè)致學生死亡的案例，切中了學生的關(guān)注點、興奮點，使學生在飽滿的精神狀態(tài)下完成了學習任務。 

三、案例教學法的組織實施 

案例教學實質(zhì)可歸為一種研究性學習?！把芯啃詫W習是以學生的自主性，探究性為基礎(chǔ)，從學生的生活和社會生活選擇和確定研究主題;主要以個人和小組合作的方式進行，通過親身實踐獲得直接經(jīng)驗;養(yǎng)成科學的精神和科學的態(tài)度，掌握基本的科學方法，綜合運用所學知識解決實際問題的能力?！卑咐虒W最常用的是討論法和實驗法。我認為討論法案例教學大致可分為以下四個步驟:第一步是閱讀案例、個人分析階段。這是案例討論的準備階段，由教師根據(jù)課堂教學要求選好案例，下發(fā)案例材料(教師可以選擇一個或幾個案例，提前一周左右發(fā)給每一位學生，)或創(chuàng)設(shè)案例情境，同時。下發(fā)一些思考題，供學生分析、閱讀。

有些與生活聯(lián)系比較密切的案例可以提前發(fā)動學生自己搜集、歸納、案例應貼近現(xiàn)實生活，可讀性、趣味性較強，適合學生的心理特點和認知水平，學生能很快進人了情境;了解、掌握案例中揭示的有關(guān)事實、情況;很容易將自己已有的知識與過去形成的經(jīng)驗與案例展示的背景材料整合起來，通過思考、分析、推理，從個體的角度形成初步的結(jié)論;同時在此過程中獲得樂趣、自信及終生學習的方法。第二步是分組討論、形成共識階段。合作小組是課堂上自主、合作、探究的基本單位，為了最大限度的發(fā)揮好討論的效益，根據(jù)我校實際，把每4位同學劃為一個合作小組，討論中小組的每個成員都要簡要地談出結(jié)論形成的過程和思考，允許意見不一致甚至完全相反。記錄員應認真把意見記錄在《合作小組討論記錄本》上，討論一致的形成本組意見，有疑同的帶人全班討論。通過分組討論，使大家對于復雜的安全的觀點能夠充分展開，在這個過程中，互相啟發(fā)，相互補充，分工協(xié)作，鼓勵支持，便可以逐漸找出問題的癥結(jié)所在，謀求最佳的解決對策。這一階段工作主要是由學員自主完成的，教師只

需適當維持課堂秩序，控制討論節(jié)奏即可。第三步是正式發(fā)言、全班交流階段。全班討論是小組討論的繼續(xù)，由組長匯報本組的觀點，同時將本組案例分析過程中遇到的疑難問題提出討論，全班討論時教師要鼓勵學生多角度、多層次的看問題，通過擺事實的方法講道理，使不同觀點相互補充、相互接納，形成合力解決問題，繼續(xù)允許不同意見進行爭論，集全體同學的智慧，共同討論所要解決的問題。同時還要進行必要的引導，使案例討論緊緊圍繞中心問題展開。但是教師一般不輕易參與爭論，也不發(fā)表權(quán)威性意見。只是鼓勵大家充分表述自己對問題的理解及分析，同時注意吸取其他人的見解，發(fā)言時要求盡量做到邏輯清晰、言簡意賅、有理有據(jù)。第四步是總結(jié)歸納、消化提升階段。在全部討論結(jié)束后，教師要進行系統(tǒng)的總結(jié)。教師對案例討論結(jié)果不應簡單做結(jié)論，而只就整個討論情況做出評價，指出案例涉及的理論問題及討論的優(yōu)點和不足，并對學生提出的問題進一步引導其深人思考，這是保證教學質(zhì)量的關(guān)鍵所在。對學生的討論情況進行總結(jié)，既要充分肯定學員討論中的科學分析和獨到見解，也要指出其中的不足，如發(fā)言的熱烈程度，論題的集中程度，問題分析透徹程度等。這樣有利于逐步提高案例討論的質(zhì)量。在集思廣益的基礎(chǔ)上，要求學生寫出案例分析書面報告，以此來鍛煉和培養(yǎng)學生的綜合能力、全局觀念和書面表達能力。 

   四、運用案例教學法中注意問題  

篇8

【關(guān)鍵詞】檔案安全；管理方法；保護

中圖分類號：G26

檔案信息的特殊性，決定了檔案安全管理工作在檔案部門中的重要性，它是做好其他工作的前提，而且從大的角度而言，其還關(guān)系到人民群眾的根本利益與改革穩(wěn)定的發(fā)展大局。所以在實際管理工作中，應從思想意識上高度重視的檔案的安全問題，其次還要在規(guī)章制度、技術(shù)設(shè)備、工作人員素質(zhì)與成立應急預案等方面上下功夫，切實做好檔案安全管理工作，促進檔案工作的可持續(xù)與健康發(fā)展。

一、增強檔案安全意識與建設(shè)檔案安全管理文化

檔案工作人員的素質(zhì)很大程度上關(guān)系到檔案的安全與否，所以必須以文化與素質(zhì)為本，提高工作人員的檔案安全意識，在檔案部門中營造一種檔案安全管理的文化氛圍。首先可通過檔案安全管理文化道德的建設(shè)來樹立工作人員“安全第一，預防為主”的檔案安全思想，增強他們的自我道德（職業(yè)道德）、公益道德（不違背社會公共約定與規(guī)則）與市場道德（以正當手段獲取利益）；此外可通過建設(shè)單位檔案安全管理文化來提高工作人員的道德文化與素質(zhì)，同時對工作人員要進行安全管理專業(yè)知識與技能的培訓與教育，增強他們的管理水平，促使檔案安全管理技術(shù)化、科學化。檔案管理人員自身也要明確自己的職責，主動學習檔案安全保管工作的新技術(shù)與新技能，以適應新時期下的檔案安全管理工作的要求。

二、建立健全各種檔案管理機制，使管理規(guī)范化、制度化與科學化

一套完善的管理制度是檔案安全管理的關(guān)鍵。企業(yè)要具體情況具體分析，建立并完善符合本單位發(fā)展的檔案管理機制。各種檔案管理機制如《檔案保管保密制度》、《檔案鑒定銷毀制度》、《檔案庫房管理制度》、《檔案管理人員崗位職責》與《檔案查閱利用制度》等，都需不斷健全與完善。具體可實施安全領(lǐng)導負責制，由單位領(lǐng)導帶班負責，明確各人員的工作職責，切實將各項工作落實到位；實行專人保管檔案的方法，由專人查閱、登記、記錄，集中歸檔，同時要對檔案庫房的電子、文書與“十防”等檔案信息做好保密工作，還要安排人員對防盜門窗、檔案柜、溫濕度計、火警自動噴淋系統(tǒng)與電源電線等硬件設(shè)備進行定期檢查與維修，排除各種安全隱患，防止紙質(zhì)檔案出現(xiàn)霉變或是缺漏等現(xiàn)象?？傊瑱n案部門應遵循相關(guān)的檔案管理制度，各司其職，做到管理的制度化、規(guī)范化與科學化，促使檔案安全管理工作順利進行，保證檔案的安全。

三、建設(shè)檔案管理工作人員隊伍，增強其業(yè)務素質(zhì)

在如今的知識經(jīng)濟時代之下，人才是檔案管理工作的關(guān)鍵。所以應引進大批的綜合能力較強的新型人才，他們須具有相關(guān)的專業(yè)知識理論，同時還應博采眾長，了解現(xiàn)代化科學技術(shù)。這樣的新型人才，才會對檔案管理工作更加容易適應，其穩(wěn)定性也更強，并且還可以解決檔案管理庫房發(fā)生的突發(fā)事件或復雜情況[1]。

四、加強硬件設(shè)備建設(shè)，采用現(xiàn)代設(shè)備管理

在建設(shè)檔案庫房之初，就要考慮到硬件設(shè)備如墻壁的保溫隔熱、抗電磁干擾、防盜門窗、電源保護、防火等的配置，要保證檔案庫房的硬件設(shè)施能夠最大限度地滿足檔案安全管理的要求。同時應及時更新管理設(shè)備與硬件，并調(diào)用可以適應和掌握現(xiàn)代設(shè)備管理的技術(shù)人才，如加密文件的密碼設(shè)置與保管，防止網(wǎng)絡(luò)中毒，檔案信息被惡意攻擊、篡改與竊取，達到人與技術(shù)完美配合，為檔案安全管理掃除障礙。

五、防范風險，成立應急預案

突發(fā)的自然災害如地震、火災、泥石流、臺風等會對檔案信息造成破壞性的后果。另外，檔案信息有可能因為工作人員的一時疏忽或是檔案管理體制的不完善而遭到泄密、竊取與攻擊，所以檔案管理部門需針對這些隱患進行有效防范，比如在檔案部門或是辦公場所的顯著方便的地方放置滅火器，并對其進行定期檢查以保證有效，應預留消防安全通道；檔案庫房內(nèi)嚴禁抽煙、使用明火與不能擺放易燃易爆物品；庫房由專人看管，配備兩套鑰匙，一套歸管理人員使用，另一套則由單位領(lǐng)導保管備用；對檔案信息異地存儲備份，重要檔案還應保留其復印件，以防止信息損失；加強對檔案的監(jiān)控，及時記錄登記進出庫房的檔案，并應及時清點檢、查與歸還上架[2]。此外，要針對意外事故的發(fā)生成立怎么搶救與轉(zhuǎn)移檔案信息的應急預案。

六、結(jié)束語

不管是紙質(zhì)檔案材料還是電子檔案信息的安全，檔案管理部門都需要不遺余力地去管理好與保護好。紙質(zhì)檔案受外界因素影響大，溫度、濕度、磁場、光線、灰塵、機械震動與有害氣體等因素均會或多或少對紙質(zhì)檔案信息的保存產(chǎn)生影響。電子檔案材料則有可能遭遇到突發(fā)事件、計算機病毒感染或被惡意竊取等情況。因此，絕不能對檔案管理工作有所松懈，應從各個方面入手，確保檔案的安全。

參考文獻：

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關(guān)鍵詞:知識產(chǎn)權(quán)法教學;案例教學法;應用

知識產(chǎn)權(quán)法是法律專業(yè)領(lǐng)域的重要課程，其所包含的內(nèi)容具有較強的抽象性，學生面對晦澀難懂的知識很難產(chǎn)生自主學習的動力，同時也給學生的理解與感悟造成了很大的局限性。不同于以往說教的授課手段，案例法能夠有效轉(zhuǎn)變課程內(nèi)容的呈現(xiàn)方式，使之更加直觀和生動，助力學生更高效地參與到課程內(nèi)容的深入探索當中。因此，教師需要明確知識產(chǎn)權(quán)法的課程發(fā)展目標，將案例法深入貫徹下去，在此基礎(chǔ)上引領(lǐng)學生就具體的案例知識進行有效分析。

一、案例教學法概述及在知識產(chǎn)權(quán)法教學中的意義分析

案例教學法是當下比較受歡迎且在育人效能上比較突出的一種教學手段，具體指在教學實踐期間，結(jié)合具體的課程內(nèi)容合理搜集豐富的案例資源，在此基礎(chǔ)上進行有效整合，構(gòu)建直觀的育人環(huán)境，讓學生在案例的支撐下進行深入探索，從而讓學生能夠形成良好的學習和應用意識。在知識產(chǎn)權(quán)法的課程教學中，案例教學法所具有的實踐意義十分顯著。能夠有效轉(zhuǎn)變課堂上基礎(chǔ)法律概念的具體呈現(xiàn)方式，通過案例的支撐構(gòu)建更生動的學習氛圍，讓學生能夠在案例導向下建立起獨立思考的良好意識，并啟發(fā)其對具體的案例內(nèi)涵以及相關(guān)的法律規(guī)律進行深入探索，從而助力學生所具有的實踐和應用素養(yǎng)獲得有效的提升。因此，教師需正確看待案例法這一育人模式，并將其合理應用到知識產(chǎn)權(quán)法的教學活動當中，推動這一課程在教學領(lǐng)域?qū)崿F(xiàn)深化改革。

二、案例教學法在知識產(chǎn)權(quán)法教學中的應用要點分析

（一）科學選擇案例，明確目標。在課程教學時，教師需要結(jié)合其中所包含的基礎(chǔ)知識點，合理搜集相關(guān)案例，以此為支撐對具體的課程目標加以明確。為接下來的教學活動實現(xiàn)有效落實提供重要的行動參考，助力課程教學實現(xiàn)深化改革[1]。例如，在新時期社會環(huán)境下所興起的劇本殺行業(yè)，便存在著侵犯知識產(chǎn)權(quán)法律法規(guī)的不良現(xiàn)象。教師可以選擇某一社會案例，將其導入到課堂當中，即“XX創(chuàng)作了一部劇本殺作品，在他郵寄給外方劇本殺機構(gòu)測本之后，發(fā)現(xiàn)被該機構(gòu)盜版，提前印刷和進入市場，導致該名作者經(jīng)濟損失嚴重?！笨梢园l(fā)現(xiàn)，該機構(gòu)嚴重違反了知識產(chǎn)權(quán)法，盜用了作者知識創(chuàng)作成果，因此，在確定具體的案例之后，教師合理制定課程目標，從知識、技能以及情感等層面出發(fā)分層設(shè)置目標，鼓勵學生積極搜集與案例有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)法相關(guān)基礎(chǔ)知識，并探索法律法規(guī)的具體應用技巧，并促使其在案例分析中形成良好的法律意識。（二）基于案例創(chuàng)設(shè)聯(lián)想情境。在案例導入之后，教師需基于現(xiàn)代化教學載體有效支撐對具體的育人環(huán)境進行優(yōu)化創(chuàng)設(shè)[2]。給予學生正確的思想引導和啟發(fā)，促使其能夠在觀察中深入理解案例背后所具有的文化內(nèi)涵。結(jié)合劇本殺的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案例構(gòu)建直觀的動畫，模擬案例中的人物以及情境進行情境展示，讓學生能夠在參與學習期間，就具體的案例要素，包含的人物關(guān)系以及所涉及的知識成果加以明確，讓其能夠確定接下來的探究方向，對整個案例加以熟悉和掌握，從而更好地對具體案例展開深入探究。（三）科學分組，搜集基礎(chǔ)理論素材。在案例展示之后，教師需根據(jù)所了解和掌握的具體學情信息基礎(chǔ)，針對班級學生進行均衡分組。然后引導其圍繞上述案例有針對性的搜集相關(guān)的理論資料。拓展和豐富學生在知識產(chǎn)權(quán)法律法規(guī)方面的常識儲備，為接下來的深入探究做好準備。教師可以引導學生通過網(wǎng)絡(luò)平臺搜集相關(guān)資料，了解目前關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)法的理論研究。也可以搜集相關(guān)的新聞報道，了解關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案例國家的所做出的處罰決策。（四）確定探究任務引導深入探究。在做好前期準備之后，教師需要合理設(shè)置探究任務，引導學生更自主、規(guī)范地參與到探究活動當中。從而讓學生能夠更自主地參與到案例的討論和學習當中[3]。在引導學生進行合作探究期間，教師可以針對學生的座位分配方式進行優(yōu)化設(shè)計，將各個小組的圍成一個圓圈，這樣方便成員之間能夠更好地進行溝通。在組織學生進行分組探究期間，教師需要從每個小組中挑選出一名組長，明確其所具有的具體職能，引導其組織協(xié)調(diào)內(nèi)部組員分工，做好案例討論活動的主持活動，從而保證學生的自主探究學習活動能夠規(guī)范性開展，也能夠讓課程教學高效進行。在組織學生進行深入探究期間，教師需要充分發(fā)揮自身所具有的引導職能，全面關(guān)注各個小組的綜合學習表現(xiàn)，針對其在案例研討中所面臨的困難給予其有效的指導和糾正，從而培育學生形成正確的思想觀，也能夠促使幫助學生掌握正確的學習方法和技巧，推動各組的探究活動能夠高效、穩(wěn)定的落實。（五）案例匯報與發(fā)言，梳理思路。在引導學生討論完案例之后，教師可以組織學生做好匯報工作。引導學生自主分析，并通過有效討論和互動交流，就具體的學習思路進行有效分享，總結(jié)并闡述觀點。并在案例討論之后，通過組間互動的方式，分享小組內(nèi)部在案例探究與實踐分析中所面臨的問題，提出科學的學習方法，從而讓班級學生在知識產(chǎn)權(quán)法案例探索方面的學習能力獲得全面性的提升。在學生匯報完成之后，教師需科學開展評價工作?？梢岳梦⒄n這一載體所具有的資源直觀整合功能，將學生在案例探索中的綜合學習表現(xiàn)，進行可視化記錄，然后進行直觀展示。針對學生在案例活動當中的綜合表現(xiàn)進行科學指導，促使學生能夠端正學習態(tài)度，對自身的學習品質(zhì)形成準確的認識，并不斷地進行自我規(guī)范。

三、案例教學法在知識產(chǎn)權(quán)法教學中的應用思考

（一）保證所選案例的時效性與針對性。在應用案例法全面開展知識產(chǎn)權(quán)法教學的過程中，需要尊重課程的發(fā)展目標，以及學生的實際訴求科學選擇相關(guān)的案例資源。要遵循時效性與針對性的原則選擇案例，從而保證所構(gòu)建的教學活動體系更具有規(guī)范性，也能夠讓學生扎實掌握豐富的法律常識儲備。首先，教師在選擇案例時，需要切實關(guān)注國家在知識產(chǎn)權(quán)法方面所制定的戰(zhàn)略法規(guī)，以及隨著社會環(huán)境的變化，知識成果類型的豐富，在法律要素以及具體的執(zhí)行標準方面所做出的修繕和調(diào)整，在此基礎(chǔ)上選擇具有一定即時性的案例，這樣能夠保證學生所掌握的課程內(nèi)容更全面，從而培育學生形成正確的法律觀。一般情況下，在選擇案例時，可以挑選三年之內(nèi)的案例，這樣能夠保證針對案例所做出的法律裁決更加符合新時期的法律法規(guī)執(zhí)行標準。同時，也要保證所選擇的案例具有一定的典型性特征，能夠切實反映與知識產(chǎn)權(quán)法基礎(chǔ)理論有關(guān)的社會現(xiàn)象，讓學生通過案例看到本質(zhì)，更深層次地掌握相關(guān)的法律內(nèi)涵。不僅如此，教師要保證所選擇的案例材料具有一定的真實性，要充分發(fā)掘具有較強生活化特征的案例，這樣能夠讓學生在豐富生活常識儲備的支撐下，更好地參與到案例探索當中。從而讓其能夠在案例探索中積累更加豐富的法律生活常識，避免在今后的成長與社會實踐中，因為自己在法律常識方面的缺失，做出違背知識產(chǎn)權(quán)法的不良行為，進而提高學生在現(xiàn)實生活中的綜合法律素養(yǎng)[4]。（二）創(chuàng)新案例形式，構(gòu)建多元化案例活動。在教學實踐期間，教師需關(guān)注學生在知識產(chǎn)權(quán)法方面所呈現(xiàn)的具體學習訴求，在具體的案例教學形式上進行合理優(yōu)化，對具體的活動環(huán)境以及實施渠道進行有效拓展。從而讓學生擁有優(yōu)質(zhì)且輕松的課堂學習環(huán)境，通過多種活動有效開展讓學生建立起良好的法律意識，增強學生對知識產(chǎn)權(quán)法內(nèi)在含義的理解與感悟。首先，教師可以組織學生在課堂上，圍繞具體的案例進行有效探索。以“專利侵權(quán)”等為例，為了讓學生對等同原則教育認知，教師可以將現(xiàn)實生活中的具體案例素材導入到課堂上，然后為學生科學、合理地制定育人目標。引導其在組內(nèi)協(xié)調(diào)分工的學習環(huán)境，就具體的案例資源進行有效整理，讓學生自主發(fā)散思維，闡述自己對案例的觀點，就侵權(quán)的具體判定步驟進行有效梳理，并在闡述時表明所運用的相關(guān)法律法規(guī)。在課堂上踐行案例法時，教師需遵循師生互動的原則，構(gòu)建開放型的學習環(huán)境。同時，在實施案例教學期間，教師可以構(gòu)建模擬審判的教學模式。結(jié)合現(xiàn)實生活中的知識產(chǎn)權(quán)法具體應用以及真實的審判環(huán)境進行模擬，然后引導學生扮演角色，站在司法人員的角度客觀分析案例中所存在的違法、違規(guī)等不良現(xiàn)象。此外，教師也可以基于具體的教學案例，科學組織診所式的育人模式。與當?shù)氐南嚓P(guān)司法機構(gòu)建立起有效的聯(lián)系，拓展學生的實習空間。讓其有效接觸具體實際案例，然后就案例進行有效診斷，全面提高學生的職業(yè)素養(yǎng)，客觀利用知識產(chǎn)權(quán)法等基礎(chǔ)內(nèi)容對問題進行有效分析。（三）借助先進載體，拓展案例資源儲備中心。在案例教學期間，教師需關(guān)注知識產(chǎn)權(quán)法的相關(guān)課程內(nèi)容就具體的育人資源進行有效整理，并在此基礎(chǔ)上進行資源拓展，進一步構(gòu)建資源儲備中心，從而保證課程教學活動順利進行。教師可以合理借助微課拓展育人空間，打造線上互動交流體系。

四、結(jié)論

依前所述，知識產(chǎn)權(quán)法是重要的課程，其中所包含的基礎(chǔ)內(nèi)容比較晦澀難懂，如果教師針對基礎(chǔ)概念進行灌輸和說教式授課，則很難讓學生對具體的課程內(nèi)容產(chǎn)生深入?yún)⑴c和探索的興趣，同時也會給學生的思路啟發(fā)和思維訓練造成十分不良的影響。因此，教師需要根據(jù)新時期的教改發(fā)展要求，積極探索具有一定創(chuàng)新性和實踐性的育人手段，將案例法有效地貫徹和應用到教學當中。科學選擇案例，合理設(shè)置情境，并引導學生圍繞具體的案例進行深入探索，讓學生的思維意識受到良好的啟發(fā)，從而更深入和全面地分析知識產(chǎn)權(quán)法的內(nèi)在含義，全面提升學生整體的法律素養(yǎng)。

參考文獻：

[1]王潘．知識產(chǎn)權(quán)法實踐導向型教學模式的研究[J]．法制博覽，2021(02):187-188．

[2]田妍妍．對知識產(chǎn)權(quán)法學教改的反思分析[J]．法制與社會，2020(33):158-159．

[3]白麗．“知識產(chǎn)權(quán)法學”案例教學探討[J]．教育理論與實踐，2019,39(21):50-52．

篇10

本研究嘗試以職業(yè)成熟度理論的相關(guān)研究為指導，從參加大學生職業(yè)成熟度發(fā)展特點研究的2087名有效被試中，選取大學四年級中找到工作的學生2名和未找到工作的學生1名，深入探討職業(yè)決策發(fā)展的過程以及過程中所發(fā)生事件對求職行為的影響。

一、研究方法

(一)被試

大四學生A(男，未找到工作)，B(男，已找到工作)，C(女，已找到工作)。

(二)結(jié)構(gòu)化訪談

結(jié)合自編的職業(yè)成熟度問卷的測量結(jié)果，針對職業(yè)決策過程，訪談A、B、C。訪談提綱主要內(nèi)容包括:①請你談談你父母的工作，以及他們對待工作的態(tài)度，他們對待工作的態(tài)度對你有影響嗎?②對于你找工作，你最希望誰給你意見?你最希望得到的支持和幫助是什么?③家里的事情父母會詢問你的意見嗎?對于你自己的事情，父母都是怎樣一個態(tài)度?④思考過自己未來的工作嗎?如果有，都是怎么去收集有關(guān)工作的信息的?⑤有沒有在大學階段嘗試自己想做的工作，如果有，覺得從中受益了嗎?⑥學校有沒有在“職業(yè)規(guī)劃”方面給過指導，覺得有效嗎?你有沒有思考過你需要什么樣的指導?⑦在求職的過程中，哪些行為在你看來是比較有效的，這些行為中有哪些是得益于以前的積累?⑧大學四年過程中，對于“職業(yè)”的思考，你覺得有沒有什么變化?⑨就目前而言，你覺得自己在求職過程中還欠缺什么，哪些是原本可以在大學階段彌補的?

(三)程序

訪談前填寫一份職業(yè)成熟度問卷，并自我評價。訪談時間為60分鐘。

二、研究結(jié)果

(一)個體的職業(yè)觀念發(fā)展過程

A報告對未來職業(yè)有一些思考，但主意多、變化快，一直以來并沒有確定自己想從事的職業(yè)，面臨畢業(yè)，擇業(yè)過程中比較盲目，主動探索職業(yè)世界的積極性不高。

大一什么都不懂，就想著怎么去適應環(huán)境，適應大學生活，每個人都覺得自己很渺小，只能順應環(huán)境;大二開始慢慢接觸社團和兼職，其實也只是順應潮流，那時候大家都這樣，而且?guī)熜謳熃阏f，參與社團、做兼職能得到一些好處——主要指人際交往方面和擴大知識面等;大三基本上沒有干什么，就是去圖書館看看書，看些自己覺得有用的東西，如名人傳記、禮儀類和經(jīng)濟學類的書;大四，無事可干，找工作，可是又找不到工作，不知道自己想干嗎，反正覺得自己肯定有工作的，肯定不會閑著，只要對薪金、工作性質(zhì)要求低點就行。就是現(xiàn)在沒有工作，我也不去收集信息。

B報告對未來職業(yè)的思考更多的是在找工作之際，是一種被動的成長。對于職業(yè)決策這一事件，他的思考和規(guī)劃過程比較按部就班，好似一種主動順應大環(huán)境的發(fā)展傾向，在被動中慢慢成長。

到大學后，對職業(yè)發(fā)展方面的思考好像并不多，真正去收集職業(yè)信息是大四面臨找工作這個問題時才開始的，當然以前也從師兄師姐那里了解一些信息，如今年的就業(yè)形勢怎么樣啊，等等，很宏觀。大一、大二基本上都只是在積累專業(yè)知識，好好上課，看看書，覺得專業(yè)學好總有好處;三大因為要去實習，開始主動接觸與語文教學有關(guān)的東西;大四開始思考自己，找什么工作，自己到底適合不適合教師這個工作，當時覺得挺矛盾的，好像自己并不喜歡教師這個工作，但是想想如果丟掉了專業(yè)，不去做老師我還能做什么呢，所以后來還是決定根據(jù)自己的專業(yè)去找對口的工作吧。

C報告對工作很早就有朦朧的職業(yè)理想。隨著年齡的增長，實踐的增多，不斷在吸收教師這一職業(yè)的相關(guān)知識，逐步確定了自己將來的職業(yè)，尤其在大學階段。

就像我弟弟說我的，誰像我姐，上幼兒園時就想當老師，反正也沒有一定想當老師，但是已經(jīng)有一點目標了。記憶中最深刻的一次是在我初中時，有一次老師讓同學上去講課，我就憑感覺講講，沒有意識到自己講得怎么樣，但是，老師和同學都覺得我講得不錯，很有當老師的架勢，當時就覺得這回“小老師”做得很有成就感。大二時，去一個中專學校從事教學，別人推薦的，一個星期兩次課，這個經(jīng)歷讓我認識到教師這個行業(yè)比想象中辛苦，在知識儲備上，覺得自己不會的東西真多，感覺到很需要學習、提高，但這并不影響我選擇教師這個職業(yè)，反而堅定我從事這個職業(yè)的決心。我想這應該是我決定做老師的過程中非常重要的一件事情。

(二)被試職業(yè)成熟度問卷的答題情況及比較

根據(jù)前后得分27%的分組原則，在2087份有效問卷被試中，這三名被試的得分，A和B處于中間組(A56.3%，B 59.8%)，C處于高分組(C 85.4%)。在具體的因子上，C在自信心、獨立性因子上得分顯著高于A，在職業(yè)世界知識因子上得分高于A;B在主動性和自信心因子上的得分高于A;C在自信心因子得分上顯著高于B，在獨立性和職業(yè)世界和自我知識因子上得分高于B。

(三)個體的職業(yè)發(fā)展的關(guān)鍵事件及其對求職行為的影響

三、相關(guān)分析

(一)職業(yè)行為的有效性

從職業(yè)觀念發(fā)展過程以及個體自我描述的職業(yè)發(fā)展中的重大事件來看，B和C探索職業(yè)世界的主動程度要高于A，同時，由于C比B更早地確立自己的職業(yè)理想，在了解職業(yè)世界知識、培養(yǎng)相關(guān)的技能上更有針對性，所以在求職行為上，C比B表現(xiàn)得更為主動、求職行為也更有效，這點可以從B和C對目前所從事工作的滿意度上看出:B覺得找到的工作離理想有些距離，但可以接受，C覺得非常滿意。

(二)職業(yè)行為是否有效的影響因素