導(dǎo)語：刑法理論對中國現(xiàn)實社會的背離一文來源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

對于風(fēng)險社會理論的一點質(zhì)疑

風(fēng)險社會理論的引進與研究，以及由此產(chǎn)生的應(yīng)對日益嚴(yán)重的食品安全犯罪問題的新路徑，為我國刑法理論研究和刑事立法發(fā)展帶來了前所未有的機遇"但是，在欣喜之余，筆者認(rèn)為仍然需要對此問題保持清醒的認(rèn)識，因為也有學(xué)者已經(jīng)明確提出了反對的意見，指出不能將-風(fēng)險社會.作為刑法立法的社會真實背景根據(jù)"因為-風(fēng)險社會.并不一定是社會的真實狀態(tài)，而是文化或治理的產(chǎn)物112]"風(fēng)險社會理論的重要意義在于使人們開始重視各種類型的人為制造的風(fēng)險，以此提高人類抵御新的風(fēng)險的能力，但也有意或者無意地升級了風(fēng)險對于社會類型轉(zhuǎn)變的作用程度，夸大了非傳統(tǒng)風(fēng)險與傳統(tǒng)風(fēng)險之間的差別"以此為基石建構(gòu)的諸多理論模型，很有可能因為基礎(chǔ)的不穩(wěn)定性在頃刻間毀于一旦，那么，我們此前所做的有關(guān)于此的一切努力也將會半途而廢，付諸東流"因此，如果意圖將風(fēng)險社會理論作為立法根據(jù)的現(xiàn)實社會背景，必須對其進行正反兩方面的充分辨析和論證，在排除各種合理懷疑和反對意見，獲得更多支持和認(rèn)可的基礎(chǔ)之上，才能被廣泛地作為各種具體政策和建議的現(xiàn)實依據(jù)"起初，國內(nèi)刑法學(xué)界僅僅是對風(fēng)險社會理論進行一般性的引進和介紹，但隨著研究的進一步深入以及我國各種安全問題的日益凸顯，學(xué)者們已經(jīng)開始迫不及待地將此理論與我國現(xiàn)實社會的實際問題進行結(jié)合，從而提出新的應(yīng)對策略"但是，作為西方世界的風(fēng)險社會理論是否能夠直接拿來為我所用，又或者能否在我國發(fā)揮其理論指導(dǎo)意義，這些問題卻鮮有學(xué)者進行充分的論證"德國學(xué)者貝克在其代表作5風(fēng)險社會6中是這樣剖析風(fēng)險概念的:第一，風(fēng)險首先是指介于安全與毀滅之間的一個特定中間階段;第二，風(fēng)險意指充滿危險的未來，成為影響當(dāng)前行為的重要因子;第三，風(fēng)險既是客觀事實也是道德價值的體現(xiàn);第四，風(fēng)險是現(xiàn)代社會在安全機制層面有效控制與失效控制下的人為不確定性后果;第五，風(fēng)險是知識領(lǐng)域高度專業(yè)化和潛在無知化的伴隨性產(chǎn)物;第六，風(fēng)險既是本土的也是全球性的，具有時空壓縮的特性;第七，風(fēng)險是通過社會文化感知的[I3]"雖然人們對于風(fēng)險社會的內(nèi)涵以及我國是否進入風(fēng)險社會等問題依然存在著不同的認(rèn)識，但仍熱衷于探討這一問題的主要原因在于，我國在現(xiàn)代化進程中出現(xiàn)的環(huán)境風(fēng)險、技術(shù)風(fēng)險、經(jīng)濟風(fēng)險、政治風(fēng)險等各種類型的風(fēng)險問題正在逐漸增大、增多，且現(xiàn)有的社會理論并不能很好地解決上述問題"反之，從近年來頻發(fā)的環(huán)境污染事件、食品安全事件以及各種群體性事件來看，我國現(xiàn)實社會在此方面確實具備了風(fēng)險社會的諸多基本特征，例如難以預(yù)料性、全球性、不可感知性等等，至少在理論上或者形式上，運用風(fēng)險社會理論改造現(xiàn)有的社會規(guī)制體系具有一定的合理性和可行性"但是，正如貝克教授所明確指出的那樣，當(dāng)代中國社會因巨大的社會變遷正步入風(fēng)險社會[l.1，而筆者所理解的這句話的含義則恰恰是中國并未全面進入風(fēng)險社會"風(fēng)險社會的產(chǎn)生過程是一個由量變到質(zhì)變的過程，如果傳統(tǒng)的社會風(fēng)險占據(jù)威脅來源的大多數(shù)情況，那么此種社會類型就應(yīng)當(dāng)屬于與風(fēng)險社會相對應(yīng)的前工業(yè)社會;反之，如果是人造的、不確定性的風(fēng)險已經(jīng)超越了傳統(tǒng)的社會風(fēng)險成為了公眾主要擔(dān)心的威脅來源，才可以認(rèn)定風(fēng)險社會的最終確立"如果以此作為絕對的劃分標(biāo)準(zhǔn)，毫不客氣地說，不僅僅是作為發(fā)展中國家的中國，即使在西方發(fā)達資本主義國家中，也沒有任何一個國家能夠明確地宣稱自己已經(jīng)全面進入風(fēng)險社會"如果風(fēng)險社會真實存在于人類的某個歷史階段的話，那么最有可能的情形也許是:風(fēng)險社會尚未到來"事實證明，風(fēng)險社會理論無法對傳統(tǒng)安全的重要性問題形成沖擊，裁軍、去核化、政治談判等傳統(tǒng)安全領(lǐng)域的事務(wù)在當(dāng)前世界政治中的重要性并沒有下降，只是環(huán)境、糧食、水源等問題受關(guān)注程度的上升似乎讓前者的重要性相對地下降了[1習(xí)"以2n年日本地震引發(fā)的核泄漏事故為例"這起嚴(yán)重的核泄漏事故無疑對世界造成了巨大的影響，導(dǎo)致很多國家開始反思核能利用的安全性，重新衡量可預(yù)期的收益與存在的安全隱患之間的協(xié)調(diào)問題，以期能夠做出更好的更加科學(xué)的選擇"但就目前的情形來說，對于核能利用的取舍問題依然充滿了種種博弈，作為緩解全球能源危機的重要手段，在短期內(nèi)對核能說不顯然是不現(xiàn)實的"在此問題上，雖然人類為此付出了慘重的代價，但隨著科技的進步和相關(guān)制度的健全，核能利用的風(fēng)險只會被控制在更為狹小的范圍之內(nèi)，我們也有理由相信相同或者類似的災(zāi)難將會越來越少"其實，當(dāng)代社會并不是風(fēng)險增加了，而是我們對風(fēng)險的察覺和認(rèn)知程度大大增加了，但是事實上科學(xué)技術(shù)迅猛發(fā)展帶來的副作用和負(fù)面效應(yīng)所釀成的風(fēng)險可能己經(jīng)有所降低"人們感知的風(fēng)險的增多，是由于社會文化與個體心理的相互作用、共同建構(gòu)的結(jié)果[]]"反之，當(dāng)人類面對地震、海嘯等傳統(tǒng)的自然災(zāi)害的時候，即使在科技發(fā)達的二十一世紀(jì)，也會同早期社會的人們一樣顯得相當(dāng)?shù)拿煨『蜆O度的無助"而后者造成的人員傷亡和財產(chǎn)損失往往是非傳統(tǒng)風(fēng)險難以相提并論的"聯(lián)合國切爾諾貝利論壇25年9月發(fā)表的一份報告顯示，截至25年，直接因核輻射死亡的人數(shù)將近5人"該報告還預(yù)計，大約4名曾在事故現(xiàn)場執(zhí)行滅火和清理任務(wù)的工人可能死于與放射有關(guān)的癌癥、白血病等，另有生活在俄羅斯和白俄羅斯的5人因相同原因死亡"我國國務(wù)院新聞辦公室根據(jù)國務(wù)院抗震救災(zāi)總指揮部授權(quán)的情況是:截至28年9月25日12時，墳川大地震已導(dǎo)致69227人遇難，374643人受傷，17923人失蹤"而24年印度尼西亞因地震引發(fā)的海嘯造成的死亡和失蹤人數(shù)達23萬之多"人為制造的風(fēng)險可以通過人類自身的改善達到有效控制的目的，但傳統(tǒng)的來自于自然界的各種災(zāi)害卻始終與人類社會的發(fā)展相伴相隨，無時無刻不威脅著世界各國人民的生命和財產(chǎn)安全"時至今日，人類對于這些自然災(zāi)害所能采取的積極措施卻十分有限，甚至作為傳統(tǒng)風(fēng)險的戰(zhàn)爭災(zāi)難也并沒有在人類社會中完全消失，一直變幻著不同的存在形式影響著許多國家的社會存在和發(fā)展進程"因此，非傳統(tǒng)風(fēng)險構(gòu)筑的風(fēng)險社會理論并不具有普遍意義，也無法和各種類型的傳統(tǒng)風(fēng)險在同一層次上進行比較研究，即便部分地存在于現(xiàn)實社會當(dāng)中，也僅僅是處于萌芽階段而己，對于其發(fā)展?fàn)顟B(tài)和發(fā)展趨勢尚無法準(zhǔn)確地做出判斷或者預(yù)測"而中國社會的現(xiàn)實情況則更為復(fù)雜一些"中國科學(xué)院中國現(xiàn)代化研究中心、中國現(xiàn)代化戰(zhàn)略研究課題組完成的5中國現(xiàn)代化報告二六6表明，中國目前是一個農(nóng)業(yè)社會、工業(yè)社會和知識社會并存的三元社會"這意味著，中國的社會轉(zhuǎn)型面臨著雙重壓力:一方面現(xiàn)代化還沒完成，一方面后現(xiàn)代的種種問題(如生態(tài)問題、環(huán)境問題)己相繼出現(xiàn)并限制著社會的發(fā)展=-7]"在此前提之下，筆者認(rèn)為完成社會轉(zhuǎn)型的主要任務(wù)仍然在于社會現(xiàn)代化進程的加速進行，而不是本末倒置地將重點轉(zhuǎn)移到應(yīng)對各種后現(xiàn)代問題上"傳統(tǒng)風(fēng)險與現(xiàn)代風(fēng)險并存是轉(zhuǎn)型期中國社會最為顯著的特征，這種特征導(dǎo)致了我們在應(yīng)對風(fēng)險的時候必須在特定的情形下有所選擇，而選擇的根本標(biāo)準(zhǔn)就在于何種風(fēng)險才是我國社會現(xiàn)實存在的主要矛盾"從根本意義上來說，風(fēng)險社會并未在我國真正形成或確立，而只是在社會表面層次上出現(xiàn)了許多類似于后現(xiàn)代的風(fēng)險問題而已，將較多的風(fēng)險問題產(chǎn)生簡單地歸納為風(fēng)險社會已經(jīng)形成的結(jié)論并不具有現(xiàn)實性和科學(xué)性，而且容易導(dǎo)致理論研究的方向偏離中國社會的現(xiàn)實情況，最終被束之高閣，無人問津"中國社會之所以會出現(xiàn)疲于應(yīng)對雙方(現(xiàn)代化和后現(xiàn)代化)的不利局面，關(guān)鍵在于現(xiàn)代化進程仍然在很大程度上落后于西方國家"而在經(jīng)濟全球化的進程中，我們又被迫常常接受不利于自身社會發(fā)展的各種限制性條件，在尚未完全達到具體標(biāo)準(zhǔn)和要求的情況下卻匆匆地融入了一體化進程當(dāng)中，結(jié)果只能是步伐越走越快，但問題卻越積越多"因此，我們應(yīng)當(dāng)端正態(tài)度，盡量避免矯枉過正的心理，從本國的實際情況出發(fā)，認(rèn)真審視經(jīng)濟全球化和世界一體化給中國帶來的機遇和挑戰(zhàn)，從加強自身綜合國力的角度從容應(yīng)對社會轉(zhuǎn)型期出現(xiàn)的各種問題"。

食品安全犯罪的現(xiàn)實選擇

刑法規(guī)范意義上的食品安全犯罪應(yīng)當(dāng)從兩個層次上予以界定:狹義的食品安全犯罪僅指我國刑法分則第三章第一節(jié)規(guī)定的生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪和生產(chǎn)、銷售有毒有害食品罪;廣義上的食品安全犯罪除了上述兩個基本罪名以外，還應(yīng)當(dāng)包括生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪、非法經(jīng)營罪、食品安全監(jiān)管濱職罪、以危險方法危害公共安全罪等等，也即屬于一個涉及食品安全問題的罪名集合概念"當(dāng)然，廣義上的食品安全犯罪中雖然很多罪名并不具有明顯的專屬性，但仍然顯得較為全面一些，也更為符合司法實踐的現(xiàn)實"據(jù)此，筆者認(rèn)為食品安全犯罪應(yīng)當(dāng)是指行為人在食品生產(chǎn)、加工、運輸、銷售、監(jiān)管等各環(huán)節(jié)違反有關(guān)食品安全的相關(guān)法律法規(guī)，實施破壞國家食品安全監(jiān)督管理秩序、侵害不特定消費者生命健康，應(yīng)依法追究刑事責(zé)任的行為"為了適應(yīng)社會新形勢的發(fā)展和人們對于食品安全問題提出的新要求，29年2月28日，第十一屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第七次會議表決通過了期盼已久的5食品安全法6，并于29年6月1日起開始實施"該法第九十九條第1款給食品安全下的定義是:食品安全，指食品無毒、無害，符合應(yīng)當(dāng)有的營養(yǎng)要求，對人體健康不造成任何急性、亞急性或者慢性危害"對此，學(xué)者們普遍認(rèn)為，食品安全的范圍要比食品衛(wèi)生廣泛得多，食品安全除了食品衛(wèi)生以外還包括食品質(zhì)量、食品營養(yǎng)等要素118]"過去的食品衛(wèi)生內(nèi)涵已經(jīng)不足以滿足人們對于食品功能的基本要求，即使是衛(wèi)生的食品，也有可能是不安全的食品"從原來5食品衛(wèi)生法6到現(xiàn)在的5食品安全法6，雖然只有兩字之差，卻反映了我國食品安全立法理念的重大變化，食品安全保護的范圍和力度進一步加大"而筆者認(rèn)為，食品問題安全化之所以能夠成為現(xiàn)實在很大程度上取決于風(fēng)險社會理論的廣泛影響導(dǎo)致的安全價值在法律規(guī)范重視位階上的日益提升"當(dāng)不斷推進的現(xiàn)代化將人類置于各種風(fēng)險層出不窮的社會之中，我們所面臨的主要問題就是在公共危機的多樣性和現(xiàn)實資源的有限性之間如何進行抉擇"其中要遵循的一個重要標(biāo)準(zhǔn)就是，對于那些對廣大的民眾構(gòu)成-存在性威脅.的公共安全問題加以安全化，將其置于優(yōu)先的解決議程"當(dāng)然這就需要政府注重那些反映民眾訴求偏好的-言語行為.，最終制定相應(yīng)的規(guī)范機制以來確保廣大民眾最為關(guān)切的公共安全利益的實現(xiàn)[l91"正如有的學(xué)者在安全問題上所指出的那樣，在人的安全中，個體安全是更為基本的安全，維護社會安全、公共安全和國家安全，解決地區(qū)、國家、國際和全球的各種傳統(tǒng)或非傳統(tǒng)安全問題，歸根到底要體現(xiàn)在保障個體安全、促進個體幸福[z]"人的安全是國家和社會安全的目的，而國家和社會的安全是人的安全的手段"食品安全問題作為公共危機中最為重要的一類，恰恰迎合了政府與民眾面臨選擇時的重合需求:一方面，食品安全問題如果再不及時給予有效地治理，無疑將會對未來的中國社會構(gòu)成所謂的存在性威脅，是全體社會成員共同關(guān)心的首要社會問題;而政府將其作為優(yōu)先解決目標(biāo)，也可以將有限的公共資源進行整合，擺脫目前的選擇困境，并且能夠順利、及時地恢復(fù)廣大民眾對于政府的信任感"因此，食品問題安全化以后，進一步加深了公眾對于食品安全犯罪與風(fēng)險刑法具有緊密聯(lián)系的潛在性認(rèn)識，促進了刑法研究和刑事立法方向的順利轉(zhuǎn)變"但是，即使撇開本文第二段對于中國社會是否進入風(fēng)險社會的質(zhì)疑不談，單就食品安全犯罪的現(xiàn)實特征來看，是否與許多學(xué)者所設(shè)想的不確定的風(fēng)險相匹配也是值得思考的問題"吉登斯認(rèn)為，現(xiàn)代社會的風(fēng)險與其早期階段有所不同，主要是由于人為的不確定性帶來的問題"這種不同主要體現(xiàn)在三個方面:一是這種不確定性是人類對社會條件和自然干預(yù)的結(jié)果，雖然在某些領(lǐng)域和生活方式中，現(xiàn)代性降低了總的風(fēng)險性，但同時也導(dǎo)入了以前知之甚少或全然無知的新的風(fēng)險參量:二是其發(fā)生以及影響更加無法預(yù)測，無法用舊的方法來解決這些問題，同時它們也不符合啟蒙運動開列的知識越多控制越強的藥方;三是其中后果嚴(yán)重的風(fēng)險可能是全球性的，會涉及到全球每一個人，甚至人類整體的存在[2.]"這種非傳統(tǒng)的風(fēng)險類型涉及的范圍非常廣泛，從電子病毒、核輻射到交通事故，從金融危機、環(huán)境污染到犯罪率攀升等，當(dāng)然也包括最具代表性的食品安全問題"食品安全犯罪是食品安全問題的重要組成部分，可以說是最為嚴(yán)重的食品安全問題"依照我國現(xiàn)行刑法的規(guī)定，狹義的食品安全犯罪應(yīng)當(dāng)屬于經(jīng)濟犯罪，這是從主觀方面的犯罪目的進行歸類的;現(xiàn)在也有很多學(xué)者主張將危害不特定人的生命或身體健康作為此類犯罪的主要客體，而將其前置于危害公共安全罪一章當(dāng)中，以突出食品安全犯罪所侵害的社會法益類型"但不管刑法如何界定食品安全犯罪的性質(zhì)，都不能改變其現(xiàn)實中的實際行為模式和危害結(jié)果形態(tài)"從我國近年來發(fā)生的重大食品安全犯罪案例分析可以看出，食品安全犯罪與科學(xué)技術(shù)的不受限制的推進可能并未如某些學(xué)者所想象的存在著密不可分的關(guān)系"以211年發(fā)生在沈陽市的毒豆芽案件為例，行為人采用尿素、恩諾沙星、6一節(jié)氨基腺嚓吟、無根劑等國家明令禁止的違法添加劑大量生產(chǎn)供人食用的豆芽菜，并販賣給各地的農(nóng)貿(mào)市場進行銷售，從中謀取巨額的經(jīng)濟利潤"經(jīng)過權(quán)威部門對豆芽菜進行檢驗證實，其中尿素用量超標(biāo)27倍"如果人食用了這種豆芽以后，會在身體內(nèi)產(chǎn)生亞硝酸鹽，長期食用可致癌"但行為人被抓獲以后卻不以為然，覺得大家都這么做，憑什么抓我?此類案件中，確定不安全食品的毒害性在我國現(xiàn)有的科技條件下絕非難事，而行為人以其不明知作為脫罪的理由可能也很難成立，因為即便沒有專業(yè)知識的背景，根據(jù)常識也可以做出人不能夠食用尿素的判斷"而最有可能解釋此類犯罪行為日益猖撅的原因只有一個，那就是利欲熏心導(dǎo)致的道德淪喪"科學(xué)技術(shù)的推進為犯罪分子提供了新的犯罪途徑和手段確屬事實，但這種因素的影響并非捉摸不定或不可避免，對于有害食品的判斷大部分可以得出非常明確的結(jié)論，而例如轉(zhuǎn)基因食品等真正與科技發(fā)展相伴相隨的一些社會問題，并不是食品安全犯罪所要研究的對象"因此，就目前我國所發(fā)生的食品安全犯罪的具體情形來看，并不屬于具有明顯風(fēng)險社會特征的犯罪類型，一定程度上的手段或者說工具的進化并不等于結(jié)果的不可預(yù)測性，沒有理由將其作為風(fēng)險刑法的改革對象進行過多的規(guī)范設(shè)計，對于危害食品安全的犯罪行為仍然需要進行事后的判斷來確定危險的有無問題，我們現(xiàn)在打擊的重點還是集中在于那些很明顯的逐利行為方面"也就是說，在我國談及有害食品對于社會的危害時仍然應(yīng)當(dāng)將其歸屬于傳統(tǒng)的人為禍害，不宜將其科技化或者非傳統(tǒng)化，從根本上來說，這種犯罪類型是可以預(yù)防的，也是可以治理的"風(fēng)險刑法難掩將刑法工具化的客觀事實，我們不能為了達成社會維持的既定目標(biāo)而扭曲刑法的基本屬性，使其擔(dān)負(fù)起本不應(yīng)當(dāng)承受的繁瑣任務(wù)，更不應(yīng)當(dāng)為了附和種種貼有現(xiàn)代性標(biāo)簽的外來理論，就以此為依據(jù)主張重新解讀甚至顛覆固有的刑法基本原則以及我國的刑事立法理論"也許，風(fēng)險社會理論給予人類最大的啟示在于，今天人類所面臨的巨大風(fēng)險也是人類集體努力的副產(chǎn)品，因此需要人類在連帶主義基礎(chǔ)上的集體分擔(dān)，而以責(zé)任(刑罰)個別化為顯著標(biāo)志的刑法絕非防御或者控制風(fēng)險的最佳手段"在風(fēng)險社會，刑法仍然只能擔(dān)當(dāng)最后法(Ult如aratio)的角色，而這一角色仍然只能建立在保障人權(quán)和弘揚法治的價值基礎(chǔ)之上"欲以刑法為急先鋒以抗制風(fēng)險，非但不能保衛(wèi)社會、實現(xiàn)社會保護的功能，反而會犧牲社會及其成員的權(quán)益、喪失人權(quán)保障的功能，因此，刑法乃至刑事政策本身的風(fēng)險也是我們時刻必須警惕的"IlJ從本國的實際情況出發(fā)，立足于具體社會問題的解決，堅守法律公平正義的基本理念，進行獨創(chuàng)性的研究和探索，可能才是我國刑法理論研究的真正出路"。

本文作者：陳燁工作單位：武漢大學(xué)