導(dǎo)語：如何才能寫好一篇刑法案件案例，這就需要搜集整理更多的資料和文獻(xiàn)，歡迎閱讀由公務(wù)員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

    刑法案例教學(xué)法更多模式的探索

    (一)師生互動(dòng)模式師生互動(dòng)模式,即師生共同參與案例討論。強(qiáng)調(diào)師生互動(dòng)式的教學(xué)理念,是一種改變課堂教學(xué)中教師絕對權(quán)威的主導(dǎo)地位,創(chuàng)造出師生平等、合作、和諧的課堂氛圍,使師生在知識(shí)、情感、思想、精神等方面的相互交融中實(shí)現(xiàn)教學(xué)相長的一種新的教學(xué)理念,它的本質(zhì)是平等與相互尊重。③既包括教師在日常教學(xué)過程中,為便于學(xué)生理解和掌握某個(gè)刑法知識(shí)和理論,在講授理論之前先提出一個(gè)引例,將案例作為切入點(diǎn),引導(dǎo)學(xué)生圍繞案例和案例所涉及的法律問題進(jìn)行分析和討論,再由教師總結(jié)、講解相關(guān)知識(shí)和理論的模式,這是在刑法教學(xué)中經(jīng)常運(yùn)用的由教師主導(dǎo)的教學(xué)方法。還可以采用另一種學(xué)生主導(dǎo)式的刑法案例討論模式,即學(xué)生在教師的指導(dǎo)下,課前自主搜集、整理、分析案例材料,上課時(shí)由主講學(xué)生介紹案情,從定罪、量刑、社會(huì)影響等角度提出問題、分析問題,其他學(xué)生參與討論,之后由教師總結(jié)點(diǎn)評的教學(xué)方法。筆者在本學(xué)期刑法分論的教學(xué)過程中運(yùn)用學(xué)生主導(dǎo)式的刑法案例討論的師生互動(dòng)模式,收到了很好的教學(xué)效果,學(xué)生積極參與,表現(xiàn)出極濃的學(xué)習(xí)興趣。過程中始終貫徹“三個(gè)互動(dòng)”,即課前互動(dòng)、課中互動(dòng)和課后互動(dòng)。課前互動(dòng)是指在教師指導(dǎo)下由主講學(xué)生選擇有討論價(jià)值的典型案例,研究案例本身及其涉及的法律規(guī)定和法律原理,師生都充分做好課前準(zhǔn)備,并提前將案例通過QQ群發(fā)給學(xué)生,使學(xué)生充分了解案情,啟發(fā)學(xué)生思考。課中互動(dòng)是指,在課前十到十五分鐘的時(shí)間,由教師和學(xué)生、學(xué)生與學(xué)生,共同參與案例的分析和討論。筆者一般讓主講學(xué)生先用五到十分鐘時(shí)間先陳述案例、提出問題,再其他同學(xué)共同分析、討論案例所涉及的刑法問題,最后由筆者針對案例和學(xué)生的討論作總結(jié)發(fā)言,更進(jìn)一步分析案例,補(bǔ)充漏點(diǎn)、糾正錯(cuò)點(diǎn)。指導(dǎo)學(xué)生發(fā)言、辯論技巧。學(xué)生針對教師的總結(jié),也可以提出質(zhì)疑,大膽發(fā)言時(shí)行辯論,以求得真知灼見。課后互動(dòng)是指如果學(xué)生對所討論案例仍有疑惑或有更深的思考,可以課后在學(xué)生之間繼續(xù)討論,或者請教教師。在互動(dòng)教學(xué)模式中,教師要注意兩個(gè)問題,一是善加引導(dǎo)、控制好課堂討論節(jié)奏、避免學(xué)生討論偏離主題。二是要進(jìn)行合理的成績評定,根據(jù)學(xué)生的具體表現(xiàn)給其打分,在平時(shí)成績上加分,以激勵(lì)學(xué)生學(xué)習(xí)熱情。(二)教師對抗模式教師對抗模式、又稱同臺(tái)競技法,是指在刑法案例教學(xué)過程中,由兩名以上教師針對同一刑法案例,從不同角度提出觀點(diǎn),互相爭辯、學(xué)生也可以提出見解、參與案例討論的刑法案例教學(xué)模式。此教學(xué)模式借鑒了律師在法庭審判中針對同一案件,根據(jù)相關(guān)法律,分析案件、提出證據(jù)、互相辯論以證明各自主張成立的法庭辯論模式。這種新的課堂教學(xué)模式,把法律視為一種實(shí)踐理性,強(qiáng)調(diào)法律教育的實(shí)踐性、技能性、職業(yè)性的獨(dú)特理念,④具有如下特點(diǎn):(1)形式上由兩名教師主導(dǎo),多名學(xué)生參與。(2)內(nèi)容上以案例為載體開展教學(xué)。(3)核心環(huán)節(jié)是教師之間針對同一案例進(jìn)行辯論。(4)以培養(yǎng)學(xué)生法律思辨能力為宗旨?，F(xiàn)以一堂刑法課為例,介紹筆者在實(shí)踐中的運(yùn)用情況。教學(xué)內(nèi)容:刑法案例分析教學(xué)老師:法學(xué)系崔征老師和呂天宇老師教學(xué)對象:法學(xué)09級(jí)本科生案例來源:杭州胡斌飆車案案情簡介:2009年5月7日晚,19歲的胡斌駕駛紅色三菱跑車在鬧市區(qū)超速行駛,將正在穿過斑馬線的25歲浙大畢業(yè)生譚卓撞死。首先由筆者簡要介紹案情并提出問題:胡斌交通肇事是否構(gòu)成犯罪,若構(gòu)成犯罪構(gòu)成何罪?當(dāng)時(shí)這個(gè)案例新近發(fā)生,社會(huì)影響很大,學(xué)生大多在一定程度上了解該案,表現(xiàn)出極大的興趣,積極踴躍發(fā)言。幾乎全部學(xué)生都能準(zhǔn)確認(rèn)定胡斌構(gòu)成犯罪,但對以何罪名定性有交通肇事罪和以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪的分歧。兩名教師對此也存在分歧,分別主張用以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪和交通肇事罪進(jìn)行定罪,并各自進(jìn)行分析和辯論,辯論的焦點(diǎn)是被告人胡斌的主觀心理態(tài)度是故意還是過失?筆者認(rèn)為胡斌在鬧市區(qū)駕駛改裝的跑車超速行駛,明知可能危及不特定人的生命健康,而放任可能致人死傷的危險(xiǎn),其行為方式屬于以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪犯罪構(gòu)成中要求的“危險(xiǎn)方法”,應(yīng)當(dāng)構(gòu)成以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪。呂老師則認(rèn)為,胡斌違反道路交通安全法規(guī),駕駛機(jī)動(dòng)車輛在城市道路上超速行駛,造成一人死亡并負(fù)事故全部責(zé)任,主觀方面為過于自信的過失,其行為構(gòu)成交通肇事罪。在社會(huì)危害程度及量刑方面兩名教師也存在認(rèn)識(shí)上的分歧,筆者認(rèn)為被告的行為社會(huì)危害性大,危及公共安全;呂老師則堅(jiān)持認(rèn)為這只是一個(gè)普通交通肇事案件,只不過由于被告富二代的特殊身份才引起社會(huì)廣泛關(guān)注。如以以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪定罪,量刑過重。學(xué)生針對被告主觀方面和行為社會(huì)危害性以及量刑問題也各抒己見。最后筆者總結(jié):通過這個(gè)案例幫助學(xué)生們掌握分析案例的基本方法,運(yùn)用犯罪構(gòu)成的工具,從定罪和量刑兩個(gè)角度展開,注重疑難、相近罪名之間的辨析,比如本胡斌案中對被告主觀方面的把握是準(zhǔn)確認(rèn)定犯罪性質(zhì)的關(guān)鍵,故意和過失的不同心態(tài)在罪名上有很大和差異,量刑上也不同。這種自由開放的教學(xué)模式收到了很好的教學(xué)效果,通過兩名教師同臺(tái)競技,使學(xué)生對交通肇事案件應(yīng)如何定罪量刑有了全面、清晰和深刻的認(rèn)識(shí),學(xué)生積極參與討論,受到學(xué)習(xí)和研究方法方面的啟迪。教學(xué)形式新穎,課堂氣氛活躍,是學(xué)生獲得演講、辯論技能的絕好鍛煉機(jī)會(huì)和途徑。(三)模擬實(shí)訓(xùn)模式模擬實(shí)訓(xùn)模式,是指在教師的指導(dǎo)下由學(xué)生扮演法官、檢察官、律師、案件的當(dāng)事人、其他訴訟參與人等,以司法審判中的法庭審判為參照,模擬審判某一案件的活動(dòng)。通過親身參與,將所學(xué)到的法學(xué)理論知識(shí)、司法基本技能等綜合運(yùn)用于實(shí)踐;通過分析和研究案例,模擬案件的處理,解釋法律規(guī)定,掌握案情與法律之間的關(guān)系,了解熟悉法學(xué)理論活學(xué)活用,以達(dá)到理論和實(shí)踐相統(tǒng)一。筆者每個(gè)學(xué)期中后期利用課后時(shí)間指導(dǎo)學(xué)生進(jìn)行模擬法庭實(shí)訓(xùn),大致流程如下:1.前期準(zhǔn)備(1)在教師指導(dǎo)下,學(xué)生利用網(wǎng)絡(luò)或其他途徑(如法院案卷),自主確定案件及參與所需總?cè)藬?shù)。(2)確定案例后根據(jù)具體案件性質(zhì)進(jìn)行參加人員的選拔。(3)準(zhǔn)備開庭所需要的司法文書,證據(jù)材料和手銬等道具,介紹庭審程序,講解有關(guān)的法律基本知識(shí),提供有關(guān)的資料和訓(xùn)練辯論技巧。2.模擬法庭庭審(1)由主持人通過PPT和播放學(xué)生事先自拍的DV短片簡要介紹案情,以吸引學(xué)生學(xué)習(xí)興趣。(2)介紹參加人員。(3)按照我國現(xiàn)行法庭審理的正規(guī)模式進(jìn)行模擬庭審。即庭前準(zhǔn)備、宣布開庭、法庭調(diào)查、法庭辯論、合議庭合議、宣判,閉庭的法定程序。3.指導(dǎo)教師和聘請的法院法官、檢察官或職業(yè)律師現(xiàn)場點(diǎn)評指導(dǎo)模擬法庭實(shí)訓(xùn)活動(dòng)為法學(xué)專業(yè)學(xué)生提供了實(shí)踐空間,有利于培養(yǎng)法學(xué)專業(yè)學(xué)生實(shí)務(wù)操作能力、表達(dá)能力、應(yīng)變能力和團(tuán)結(jié)協(xié)作能力,提高專業(yè)素養(yǎng)和綜合素養(yǎng)。實(shí)踐證明,這種教學(xué)模式活躍而有序,學(xué)生參與熱情高,教師從中也受益良多,也督促教師關(guān)注實(shí)踐,提高自身法律實(shí)務(wù)處理能力。

    選編刑法教學(xué)案例應(yīng)注意的問題

    不同模式的刑法案例教學(xué)對案例的組織和運(yùn)用方法不同,前文已論及,此不贅述,僅介紹如何選編案例,好的教學(xué)案例應(yīng)當(dāng)具備如下特點(diǎn):(一)針對性刑法案例的選編應(yīng)根據(jù)教學(xué)目標(biāo)與教學(xué)內(nèi)容的需要,有的放矢。不同案例教學(xué)模式對案例的要求不同,如學(xué)生主導(dǎo)式的師生互動(dòng)模式由于時(shí)間所限適宜選取小案例,教師對抗模式時(shí)間相對充?？梢赃x擇有一定爭議的中型案例,而模擬法庭由于按照真實(shí)庭審規(guī)則進(jìn)行,適宜選取案件內(nèi)容豐富的大案例。(二)典型性刑法案例的選編要注重案件事實(shí)與所蘊(yùn)含法律知識(shí)、法律規(guī)則具有密切聯(lián)系。而且力求真實(shí),真實(shí)的案例易激發(fā)學(xué)生深厚的學(xué)習(xí)興趣,如云南大學(xué)學(xué)生馬加爵殺人案等,學(xué)生感興趣,積極發(fā)言,課堂氣氛活躍。(三)啟發(fā)性刑法案例的選編必須使案例蘊(yùn)含具有法律價(jià)值和疑難性的問題,啟發(fā)學(xué)生思考,誘導(dǎo)學(xué)生深入探究,鼓勵(lì)學(xué)生對現(xiàn)有法律知識(shí)進(jìn)行質(zhì)疑和辯駁。如廣州青年許霆案,許霆利用ATM機(jī)故障漏洞取款,取出17.5萬元后潛逃,其行為性質(zhì)的認(rèn)定具有一定的疑難性,是民事的惡意占有、還是刑事上的盜竊罪或者盜竊金融機(jī)構(gòu)罪?學(xué)生對這類具有啟發(fā)性的案例很感興趣。(四)新穎性刑法案例的選編必須在形式或內(nèi)容上新穎,給學(xué)生以新鮮感,激發(fā)其學(xué)習(xí)興趣,盡可能地選取新類型案件或者疑難案。如隨著網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展,近年來網(wǎng)絡(luò)上出現(xiàn)的“”現(xiàn)象。如北京一家庭婦女以E話通方式在網(wǎng)絡(luò)上與多人進(jìn)行“”的中國首例“”案,學(xué)生表現(xiàn)出極大的學(xué)習(xí)興趣。筆者對刑法案例教學(xué)法在教學(xué)實(shí)踐中的運(yùn)用和探索,略抒己見,以期拋磚引玉。

篇2

案例一.2006年4月21日晚上10點(diǎn)左右，許霆與同事來到打工單位對面的自動(dòng)柜員取款機(jī)旁，用自己的工資卡取錢，原本只想取一百元錢的許霆，取款機(jī)竟然吐出了1000錢。當(dāng)許霆再次把卡取款機(jī)，查詢自己的余額，他吃驚地發(fā)現(xiàn)，自己的余額只少了一塊錢。他決定就再試試看，反復(fù)取款50多次后，原本卡中只有170多元余額，許霆竟一口氣從自動(dòng)柜員取款機(jī)里取出了5萬5千元。22日凌晨1點(diǎn)左右，許霆和同事再次來到自動(dòng)柜員取款機(jī)前，許霆用自己的工資卡又一次連續(xù)取款102次。只有170多元的銀行卡，被許霆在自動(dòng)柜員取款機(jī)上一共取出了17萬5千元，他的同事則取款1萬8千元。4月24日下午3點(diǎn)，許霆離開單位，回山西老家。就在許霆離開廣州的同時(shí)，廣州市商業(yè)銀行發(fā)現(xiàn)了這臺(tái)自動(dòng)取款機(jī)的異常情況，根據(jù)許霆辦卡的記錄，很快查到了許霆。2007年5月22日，許霆在他出差經(jīng)過寶雞火車站時(shí)，被公安民警抓獲。

案例二.陳明應(yīng).饒金桃[夫妻]二人從電迅公司購買一臺(tái)電話座機(jī)的同時(shí)電迅公司贈(zèng)送給他們一張電話充值卡.但當(dāng)他們給電話充話費(fèi)是確發(fā)現(xiàn)每次給電話充值都提示<操作失敗>.但他們很不干心,當(dāng)查自己電話的話費(fèi)時(shí)確發(fā)現(xiàn)自己的電話話費(fèi)多出好幾千塊錢.也就是說每一次輸入卡號(hào)密碼確定都提示<操作失敗>但每次只要有這樣的提示時(shí)就能充值一百元的話費(fèi).但這張卡只有一百元[確能不斷的充話費(fèi)]他們二人知道這種情況后并用它來非法對外營利.給昆明市的話吧們充話從中獲利幾十萬元.電迅公司發(fā)現(xiàn)后報(bào)案.最后被公安機(jī)關(guān)抓獲.

如何認(rèn)定罪名.

從案情來看這兩件案例性質(zhì)是樣的,區(qū)別就在于第一個(gè)案例是用銀行卡.第二個(gè)案例是電話卡.兩案的共同點(diǎn)就在于該卡都存在著缺陷就是沒有了限額.對于這兩個(gè)案件社會(huì)引爭議.筆者認(rèn)為:這兩個(gè)案件雖在行為上有所不同但是屬于利用合法辦理的銀行卡和電話卡并給銀行和其他公司[單位]造成直接經(jīng)濟(jì)損失.那么,在刑法上這種行為構(gòu)成什么罪名呢?

有觀點(diǎn)認(rèn)為:構(gòu)成了刑法當(dāng)中的[盜竊罪].持這一觀點(diǎn)者認(rèn)為:(2).盜竊罪并不以秘密為必然，即一切以非法占有為目的，竊取公私財(cái)物數(shù)額較大或多次竊取公私財(cái)物的行為都是盜竊行為。盜竊既可以是秘密的行為也可以是公開的行為。行為人在眾目睽睽下，以平和的方式，違法財(cái)物占有人的意志，將財(cái)物轉(zhuǎn)移為自己或第三者（包括單位）占有的行為同樣構(gòu)成盜竊罪。[3]例如，甲和乙共謀盜竊乙所在的建筑工地的材料。某星期日，甲與乙開車去工地，將一些建筑材料運(yùn)上汽車。丙見狀，上去詢問，乙謊稱材料有問題，需調(diào)換，丙當(dāng)時(shí)并未阻攔。甲與乙運(yùn)走價(jià)值2000余元的材料。事后，丙向領(lǐng)導(dǎo)匯報(bào)此事。對甲與乙的行為宜認(rèn)定為盜竊罪。在此案中，許霆以平和的方式，違法財(cái)物占有人即銀行的意志，將財(cái)物轉(zhuǎn)移為自己占有，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為構(gòu)成盜竊罪。

那么,是否他[她]們真的構(gòu)成[盜竊罪]我們先來了解一下盜竊罪的概念和特征:(1).盜竊罪在客觀方面的基本特征是竊取。從“竊取”一詞的構(gòu)成來看，它是一個(gè)偏正詞組，“竊”是“取”的限定詞，即限定“取”的方法或手段是“秘密”，而不是“欺騙”等?！案`”是手段行為，“取”是結(jié)果行為。一般都認(rèn)為“取”是秘密“取走”、“拿走”或“竊走”等。我們認(rèn)為，使用“取走”、“拿走”等提法尚不能揭示竊取行為中的結(jié)果行為“取”的特征。因?yàn)椋S多盜竊對象是行為人無法用“取走”、“拿走”的方法獲得的，如電力等能量。還有一些盜竊對象，不需使用“竊走”或“拿走”的方法，行為人即可以將他人財(cái)產(chǎn)化為己有，“如偷打電話等。因而，”竊取“行為中的”取“不能解釋為”取走“或”拿走“等，而應(yīng)解釋為”據(jù)為己有或他有“，即改變原來的所有狀態(tài)或持有狀態(tài)。因而，所謂”竊取“就是秘密占有，即行為人采取不讓人知曉的方法，將他人財(cái)產(chǎn)據(jù)為自己所有或他人所有。它具有如下特征

1.行為人在主觀上具有不讓人知曉的故意。

2.行為人實(shí)施的是不讓人知曉的行為，即行為人在客觀上，是以避開他人知道的方法獲得財(cái)物，這是行為人主觀故意在客觀上的反映。

3.竊取行為，主要是針對財(cái)產(chǎn)所有人或持有人而言。

4.竊取行為主要是針對實(shí)行行為而言。

5.竊取行為在客觀方面還表現(xiàn)為獲取財(cái)產(chǎn)時(shí)未使用暴力，未經(jīng)財(cái)產(chǎn)所有人或持有人同意或交付。

(2)、從財(cái)物的物理屬性來看，盜竊對象應(yīng)當(dāng)是能夠被人們通過秘密手段利用支配或轉(zhuǎn)移的財(cái)產(chǎn)。不能通過秘密手段利用支配或轉(zhuǎn)移的財(cái)產(chǎn)，不能成為盜竊罪的對象。

筆者認(rèn)為:上述兩個(gè)案件的行為人都使用的是合法有效的途徑辦理了銀行卡或電話卡.也就是說:在相對人(銀行.其他單位)未發(fā)現(xiàn)時(shí),行為人提取的銀行現(xiàn)金或充值的電話話費(fèi)都是合法的.也就是說不存違法行為.如果要構(gòu)成盜竊其主觀上行為人應(yīng)當(dāng)以非法占有公私財(cái)產(chǎn)為目的,制做銀行卡或電話卡成為以非法目的掩蓋合法行并秘密的占有或轉(zhuǎn)移該財(cái)產(chǎn)化為己有.如:甲去一個(gè)好友家看見朋友家里放有很貴重物品(金銀.手飾).但要想拿到該物品就必有乙(好友)的保險(xiǎn)柜的鑰匙.甲利用乙不注意時(shí)復(fù)制了乙的保險(xiǎn)柜鑰匙.去制備了該保險(xiǎn)柜鑰匙后,當(dāng)甲再次去乙家的時(shí)侯慎乙不備時(shí)用已復(fù)制好的鑰匙拿走乙保險(xiǎn)柜里的金銀.手飾.這就很典型的盜竊案.首先就是以違法行為為前提.因此上述兩個(gè)案例不應(yīng)以盜竊罪來認(rèn)定.筆者認(rèn)為.刑法從1997年10月1日起施行的法條已跟不上社會(huì)騰勃發(fā)展的經(jīng)濟(jì)時(shí)代的步伐,應(yīng)當(dāng)修改刑法加入針對這一行為的刑事罪名的認(rèn)定和量刑.刑法.第二百七十條規(guī)定:將代為保管的他人財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大，拒不退還的，處二年以下有期徒刑、拘役或者罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處二年以上五年以下有期徒刑，并處罰金。

將他人的遺忘物或者埋藏物非法占為己有，數(shù)額較大，拒不交出的，依照前款的規(guī)定處罰。

本條罪，告訴的才處理.

該條的規(guī)定更符合用來認(rèn)定以上這兩個(gè)案例的罪名.但該條顯然是限制適用范圍的,規(guī)定得很明確只有該條規(guī)定的這三種情形才能用該條規(guī)定來定罪處罰反之則不能適用該條規(guī)定.但該條確起到了借鑒的作用.理由有二:一.該條的規(guī)定前提是以合法行為掩蓋非法目的.如;代為保管他人財(cái)產(chǎn)其本身他的身份應(yīng)為合法.只有代管人身份屬合法你才會(huì)把你的財(cái)產(chǎn)交給他來代管.之后他才能構(gòu)很容易非法占有該財(cái)產(chǎn).但前提是,不能以代管為名占有他人財(cái)產(chǎn)如果是這那另當(dāng)別論了.

二.認(rèn)定罪名值得借鑒.上述案件應(yīng)以''''非法占為己有.應(yīng)認(rèn)定為(非法占有公私財(cái)罪)來對以上案件定更為準(zhǔn)確.

需要注意的是.以上的這兩個(gè)案件都有一個(gè)共同點(diǎn)那就銀行或者其他單位都存在著過錯(cuò).就因該行為的過錯(cuò)才讓持卡人意外發(fā)現(xiàn)后將其財(cái)產(chǎn)非法占為己有的.而這種情況只要銀行或其他單位認(rèn)真審查管理就不會(huì)出現(xiàn)這種責(zé)任.因此,如要追究刑事責(zé)任的話也應(yīng)當(dāng)追究銀行或其他單位的直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處刑罰.也就是說銀行或其他單位由于自己管理不完善未能及時(shí)發(fā)現(xiàn)及時(shí)處理的以(過失至此持卡人受到刑事處罰罪)來追究銀行或其他單位的刑事責(zé)任.這樣規(guī)定有力于銀行或其他不重視管理造成的刑事犯罪.因?yàn)?持卡應(yīng)是弱者當(dāng)單位發(fā)現(xiàn)這種不正常行為時(shí)單位可以讓持卡一錯(cuò)再錯(cuò)放任該行為的出現(xiàn)等到持卡達(dá)到最嚴(yán)重時(shí)我(銀行或者其他單位)在去報(bào)案這樣才能讓你受到最重的刑事處罰造成了惡性循環(huán)的效果.

立法構(gòu)思.

筆者認(rèn)為:應(yīng)當(dāng)在刑法的第五章侵犯財(cái)產(chǎn)罪當(dāng)中增加一條持卡人利用該卡存在的缺陷非法提取銀行.金融機(jī)構(gòu)現(xiàn)金或者非法消費(fèi)其他單位發(fā)放的消費(fèi)卡數(shù)額巨大或者數(shù)額特別巨大的,構(gòu)成非法占有公私財(cái)產(chǎn)罪,處2年以上5年以下有期徒刑或者拘役并處罰金;

銀行.金融機(jī)構(gòu)或者其他單位由于管理疏漏未能及時(shí)發(fā)現(xiàn).及時(shí)處理造成持卡人受到刑事處罰的,對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處刑罰依據(jù)前款規(guī)定量刑處罰.

參考資料.

一.案例一.淺析許霆案.

二.案例二.CCTV_1.(今日說法)

篇3

食品安全事件的頻發(fā)，使食品安全問題成為我國經(jīng)濟(jì)生活及社會(huì)發(fā)展所面臨的重大難題之一。2013年5月4日，《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問題的司法解釋》（以下簡稱《解釋》）正式施行，本文以該司法解釋為切入點(diǎn)，試論危害食品安全刑事犯罪的法律適用問題。

一、辦理危害食品安全刑事犯罪的法律依據(jù)

（一）《刑法修正案八》對食品犯罪刑事立法的修正?！缎谭ㄐ拚赴恕穼κ称贩缸锪⒎ㄗ隽溯^大的修正，嚴(yán)密了刑事法網(wǎng)，加大了處罰力度。具體表現(xiàn)為：一是對相關(guān)犯罪的構(gòu)成要件做出了修改。如取消了刑法第141條生產(chǎn)、銷售假藥罪 “足以嚴(yán)重危害人體健康”的構(gòu)成要件，使該罪由狀態(tài)犯變?yōu)樾袨榉?；對刑法?43條的修改將“不符合食品衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的食品”改為“不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品”；將“食源性疾患”修改為“食源性疾病”。二是對刑罰部分進(jìn)行了完善。如第141條、第143和第144條都取消了單處罰金刑和比例式的罰金刑適用標(biāo)準(zhǔn)。另外，針對第141條、143條增加了適用較重刑罰的條件。除“對人體健康造成嚴(yán)重危害”以外，增加“或者有其他嚴(yán)重情節(jié)”的作為第二檔加重處罰情節(jié)之一，除“致人死亡”以外，增加“或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)”的作為第二檔加重處罰情節(jié)之一。同時(shí)，在刑法第144條中的基本量刑檔中刪去了“拘役”的規(guī)定，第二檔情節(jié)條件中刪除了“造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾患”， 降低了處罰的門檻。三是增加了食品監(jiān)管瀆職罪。《刑法修正案八》在刑法中增加了一條作為408條之一，即“負(fù)有食品安全監(jiān)督管理職責(zé)的國家機(jī)關(guān)工作人員，或者，導(dǎo)致發(fā)生重大食品安全事故或者造成其他嚴(yán)重后果的，處五年以下有期徒刑或者拘役；造成特別嚴(yán)重后果的，處五年以上十年以下有期徒刑。

（二）《解釋》對危害食品安全刑事犯罪的完善?！督忉尅访鞔_了相關(guān)罪名的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)，提出了相關(guān)罪名的司法認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，統(tǒng)一了新型疑難案件的法律適用意見，主要體現(xiàn)在以下六個(gè)方面：明確界定了生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪和生產(chǎn)銷售有毒、有害食品罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)；從嚴(yán)懲處食品濫用添加行為；嚴(yán)厲打擊食品非法添加行為；首次明確生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品添加劑、食品相關(guān)產(chǎn)品行為的定罪處罰標(biāo)準(zhǔn)；依法懲治非法從事生豬屠宰、經(jīng)營行為；依法嚴(yán)懲危害食品安全犯罪的共犯以及食品虛假廣告犯罪。

二、我國食品安全刑法保護(hù)的缺陷

《刑法修正案八》及《解釋》對食品安全犯罪做出的調(diào)整，是對近年來食品安全犯罪嚴(yán)峻形勢和公眾要求嚴(yán)懲食品安全犯罪呼聲的回應(yīng)，也是實(shí)現(xiàn)了與《食品安全法》等法律的有機(jī)銜接，但是，現(xiàn)有的危害食品安全犯罪的刑事立法與我們“切實(shí)保障廣大人民群眾生命健康安全，維護(hù)社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)社會(huì)和諧穩(wěn)定”的需求還是存在差距的，仍有一定的缺陷。

（一）刑法調(diào)控范圍過窄。我國現(xiàn)行《刑法》的食品安全犯罪僅規(guī)定了兩種行為方式即生產(chǎn)和銷售,我國《食品安全法》第四章規(guī)定的卻是生產(chǎn)和經(jīng)營,兩者規(guī)定并不一致。其他法律形式對食品安全的保護(hù)只能起到補(bǔ)充作用,而刑事法律卻為我們守著食品安全的最后底線。因此,我們要根據(jù)食品的分類管理來確立刑事保護(hù)的范圍和程度,而不是一味地放縱,讓昧心的生產(chǎn)經(jīng)營者逍遙法外。

（二）與行政立法銜接不暢。由于目前我國涉及食品安全的執(zhí)法部門多且行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)不一，給不法分子造成了可趁之機(jī)，故應(yīng)該統(tǒng)一執(zhí)法部門及力度，減少真空區(qū)域及部門之間的互相推諉。食品安全標(biāo)準(zhǔn)的不統(tǒng)一，也給司法鑒定帶來一些困擾。

（三）將食品安全犯罪的主觀方面設(shè)置為故意不利于全面打擊犯罪。食品安全犯罪的主觀方面要求故意，主觀過失則不構(gòu)成相應(yīng)罪名?！缎谭ㄐ拚赴恕分幸参瓷婕暗绞称钒踩缸锏倪^失犯問題。事實(shí)上，在食品生產(chǎn)領(lǐng)域，由于生產(chǎn)、經(jīng)營者等相關(guān)人員安全意識(shí)的淡薄及能力上的原因，難免會(huì)因業(yè)務(wù)過失引發(fā)食品安全事故。比如在食品原材料采購領(lǐng)域，采購者可能因懈怠、人情等原因不盡職履行查驗(yàn)義務(wù)。再如在食品生產(chǎn)、運(yùn)輸、儲(chǔ)存過程中，由于責(zé)任人的疏忽可能導(dǎo)致食品變質(zhì)、過期、混入有毒有害物質(zhì)，都可能導(dǎo)致食品藥品安全事故的發(fā)生。食品安全關(guān)涉民生和社會(huì)穩(wěn)定，因此從業(yè)者應(yīng)該被賦予更高的注意義務(wù)。過失犯罪由于缺少立法規(guī)制，不能以生產(chǎn)銷售假藥等相關(guān)罪名懲處，而只能按重大責(zé)任事故等罪名處理，這樣一來，刑罰相對就較低了，這不利于全面、有效打擊食品過失犯罪。

三、我國食品安全刑法保護(hù)的完善

如果在刑法分則中設(shè)專節(jié)規(guī)制危害食品安全犯罪，那么應(yīng)當(dāng)在現(xiàn)行基本犯罪和延伸犯罪的基礎(chǔ)上增設(shè)相關(guān)罪名等，以此完成罪名設(shè)置層面的完善。

（一）增設(shè)新罪名?，F(xiàn)行危害食品安全犯罪的罪名設(shè)置之所以滯后，主要原因在于與《中華人民共和國食品安全法》的不匹配。例如：《食品安全法》為了保障食品安全而對系列主體規(guī)定了如召回不安全食品等系列義務(wù)，但刑法未在危害食品安全犯罪中將不作為規(guī)制為犯罪，更未將造成重大損害后果的行為進(jìn)行定罪量刑，故應(yīng)當(dāng)增加拒不召回不安全食品罪等不作為型犯罪，以促使生產(chǎn)者在發(fā)現(xiàn)不安全食品后積極召回，防止、減少危害結(jié)果的發(fā)生。

篇4

摘 要：醫(yī)院信息系統(tǒng)以及電子病歷系統(tǒng)的日益成熟，使醫(yī)學(xué)數(shù)據(jù)存儲(chǔ)量與日俱增，充分運(yùn)用計(jì)算機(jī)技術(shù)，以這些數(shù)據(jù)為基礎(chǔ)，研發(fā)居民健康檔案的管理與數(shù)據(jù)分析系統(tǒng)，成為一個(gè)熱點(diǎn)問題。本文在詳細(xì)分析了居民健康檔案的數(shù)據(jù)構(gòu)成的基礎(chǔ)上，設(shè)計(jì)了健康檔案管理與健康狀態(tài)分析系統(tǒng)的總體流程，基于JavaEE架構(gòu)，實(shí)現(xiàn)了雙終端訪問接口，在健康檔案管理與數(shù)據(jù)分析系統(tǒng)構(gòu)建方面開展了卓有成效的工作，進(jìn)一步挖掘“居民健康檔案”數(shù)據(jù)的價(jià)值。

 

關(guān) 鍵 詞：居民健康檔案；JavaEE架構(gòu)；UML語言；數(shù)據(jù)管理與分析

中圖分類號(hào)：TP 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A

1 引言

多年的醫(yī)療信息化技術(shù)的發(fā)展使醫(yī)院信息系統(tǒng)（Hospital Information System， HIS）在各大中醫(yī)院中的應(yīng)用日益成熟，產(chǎn)生了大量的醫(yī)學(xué)數(shù)據(jù)，然而這些數(shù)據(jù)的獲取、轉(zhuǎn)換、存儲(chǔ)和傳輸目前主要局限在醫(yī)院的日常事務(wù)操作，并作為歷史數(shù)據(jù)存儲(chǔ)在各基層醫(yī)療機(jī)構(gòu)，其中擁有合理的數(shù)據(jù)結(jié)構(gòu)和充足的數(shù)據(jù)量。利用這些數(shù)據(jù)開展進(jìn)一步深入的分析，體現(xiàn)對醫(yī)院管理、疾病診斷和治療以及醫(yī)學(xué)研究等的價(jià)值，是近些年信息技術(shù)領(lǐng)域和軟件開發(fā)要解決的重要問題。

 

隨著我國經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展和社會(huì)的進(jìn)步，“以人為本”理念在全社會(huì)范圍內(nèi)被廣泛接受，每個(gè)個(gè)體都越來越重視自身的健康狀況并致力保證自身健康水平，使得基于已有的大量醫(yī)療數(shù)據(jù)完成健康檔案的建立與管理的工作成為全社會(huì)普遍關(guān)心和著力開展的一項(xiàng)重要工作，居民健康檔案的計(jì)算機(jī)化管理[1]在衛(wèi)生部的領(lǐng)導(dǎo)下逐步建立并發(fā)揮越來越重要的作用。

 

居民健康檔案[2]是居民健康信息的有組織的系統(tǒng)化信息，主要用于幫助醫(yī)療衛(wèi)生服務(wù)機(jī)構(gòu)掌握居民的身體健康狀況，進(jìn)而分析居民的身體健康問題，預(yù)測流行病的爆況并篩選出高危人群，從而開展有針對性的治療。另一方面，醫(yī)療衛(wèi)生服務(wù)部門還可以通過健康檔案獲取居民的基本身體健康狀況，為社區(qū)居民提供更加有效的、便捷的和較為連續(xù)的相關(guān)醫(yī)療衛(wèi)生服務(wù)，全面提升醫(yī)療衛(wèi)生服務(wù)效率，提高醫(yī)療服務(wù)行業(yè)的資源利用率。

 

本文在詳細(xì)分析了居民健康檔案的數(shù)據(jù)構(gòu)成的基礎(chǔ)上，設(shè)計(jì)了健康檔案管理與健康狀態(tài)分析系統(tǒng)的總體流程，基于JavaEE架構(gòu)，實(shí)現(xiàn)了雙終端訪問接口，在健康檔案管理與數(shù)據(jù)分析系統(tǒng)構(gòu)建方面開展了卓有成效的工作。

 

2 健康檔案系統(tǒng)數(shù)據(jù)分析

項(xiàng)目組仔細(xì)研究了《國家基本公共衛(wèi)生服務(wù)規(guī)范》、《電子病歷數(shù)據(jù)規(guī)范》等與健康檔案相關(guān)的數(shù)據(jù)與管理規(guī)范，查閱了國家醫(yī)療衛(wèi)生部門制定的相關(guān)數(shù)據(jù)標(biāo)準(zhǔn)，確定了本項(xiàng)目研究的健康檔案數(shù)據(jù)的核心內(nèi)容，其中的數(shù)據(jù)信息主要有居民個(gè)人基本信息、常規(guī)健康體檢信息、關(guān)于重點(diǎn)觀察人群的健康狀況以及相關(guān)醫(yī)療衛(wèi)生服務(wù)部門的數(shù)據(jù)。居民個(gè)人基本信息中的數(shù)據(jù)項(xiàng)包括索引編號(hào)、姓名、家庭住址、個(gè)人收入等基本信息，以及與健康狀況有關(guān)的血型、家族病史、藥物過敏史、殘疾情況等相關(guān)信息；常規(guī)健康體檢信息中的數(shù)據(jù)項(xiàng)包括一般健康狀況、身體檢查、生活方式、住院情況等；關(guān)于重點(diǎn)觀察人群的健康狀況信息主要包括三十六個(gè)月內(nèi)出生的兒童、孕產(chǎn)婦、年長者和患有一定程度的精神病等群體的有效健康資料；相關(guān)醫(yī)療衛(wèi)生服務(wù)部門的數(shù)據(jù)信息包括醫(yī)務(wù)人員接診以及疾病診斷過程中產(chǎn)生的文字和影像資料等。

 

目前，通常以表格方式對居民健康檔案數(shù)據(jù)進(jìn)行組織與管理，分為居民健康檔案封面、個(gè)人基本信息表、健康體檢表、接診記錄表、會(huì)診記錄表、雙向轉(zhuǎn)診單、居民健康檔案信息卡等數(shù)據(jù)。通過對這些醫(yī)療信息內(nèi)容以及結(jié)構(gòu)進(jìn)行研究與分析，以XML作為健康檔案數(shù)據(jù)的表示與存儲(chǔ)的基礎(chǔ)，遵循HL7標(biāo)準(zhǔn)，構(gòu)建了健康檔案數(shù)據(jù)模型，用以存儲(chǔ)居民健康檔案。

 

3 健康檔案管理模式

通過對健康檔案數(shù)據(jù)以及健康檔案管理業(yè)務(wù)與流程的詳細(xì)分析，仔細(xì)研究了《健康檔案基本架構(gòu)與數(shù)據(jù)標(biāo)準(zhǔn)》、《健康檔案基本數(shù)據(jù)集編制規(guī)范》、《健康檔案公用數(shù)據(jù)元》等標(biāo)準(zhǔn)與規(guī)范[3]，多渠道獲取各類人員對健康問題的關(guān)注角度與關(guān)注點(diǎn)，基本明確了健康狀態(tài)分析系統(tǒng)業(yè)務(wù)處理的高層邏輯，并以此為基礎(chǔ)，定義了系統(tǒng)業(yè)務(wù)處理的大體邏輯模式，即“安全性認(rèn)證+數(shù)據(jù)錄入與導(dǎo)入+數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)分析與展示+健康水平評價(jià)”的模式。

 

本系統(tǒng)主要是以健康檔案數(shù)據(jù)管理為基礎(chǔ)，實(shí)現(xiàn)高層數(shù)據(jù)處理功能（如各種查詢和統(tǒng)計(jì)工作），因此健康檔案數(shù)據(jù)的準(zhǔn)確性、完整性和安全性是本系統(tǒng)能夠得以正常運(yùn)行并發(fā)揮作用的前提。本著這樣的指導(dǎo)思想，在進(jìn)行健康檔案數(shù)據(jù)錄入和修改之前，必須通過一定的數(shù)據(jù)安全管理機(jī)制進(jìn)行必要的安全性認(rèn)證，在進(jìn)行健康檔案數(shù)據(jù)錄入時(shí)，系統(tǒng)必須要實(shí)時(shí)地進(jìn)行多種數(shù)據(jù)正確性的校驗(yàn)，保證系統(tǒng)內(nèi)數(shù)據(jù)的有效性與權(quán)威性。

 

4 系統(tǒng)實(shí)現(xiàn)

系統(tǒng)開發(fā)采用面向?qū)ο箝_發(fā)方法[4-5]，以Windows XP為操作系統(tǒng)平臺(tái)，基于JavaEE架構(gòu)[6-7]，實(shí)現(xiàn)了系統(tǒng)的主要功能。居民健康檔案系統(tǒng)主要包括對個(gè)人信息、家庭信息和健康信息等的管理功能，個(gè)人健康檔案創(chuàng)建界面如圖1所示，基本信息包含了身份證號(hào)、居民姓名、民族、籍貫和出生日期等相關(guān)信息，家庭信息包含了家庭成員、家庭住址、成員關(guān)系等相關(guān)信息，健康信息包含了血型、家族史和遺傳病史等個(gè)人特征信息，這些信息為后續(xù)服務(wù)提供依據(jù)。

 

居民健康檔案信息以XML格式存儲(chǔ)，以便與Agent獲取的其他健康數(shù)據(jù)進(jìn)行整合，健康檔案信息的XML數(shù)據(jù)存儲(chǔ)如圖2所示。

個(gè)人身份證號(hào)是個(gè)人信息檢索的索引，使用個(gè)人身份證號(hào)定位到個(gè)人的相關(guān)信息，通過個(gè)人信息檢索獲取個(gè)人健康檔案資料，個(gè)人健康檔案資料主要包括血型、歷史疾病、手術(shù)和家族史等。統(tǒng)計(jì)功能用于實(shí)現(xiàn)對個(gè)人健康數(shù)據(jù)，如血型、血壓、血糖等的統(tǒng)計(jì)分析，圖3為系統(tǒng)對血型和HR對比后的統(tǒng)計(jì)界面。

 

5 結(jié)論

通過健康檔案管理與數(shù)據(jù)分析的研究與系統(tǒng)的構(gòu)建，明確了健康檔案數(shù)據(jù)的基本構(gòu)成，進(jìn)一步明確了健康檔案管理在現(xiàn)代社會(huì)的重要意義，進(jìn)一步深化了健康檔案數(shù)據(jù)的利用價(jià)值，進(jìn)一步強(qiáng)化了居民的自身健康管理的參與意識(shí)；健康狀態(tài)分析系統(tǒng)的運(yùn)行與應(yīng)用，實(shí)現(xiàn)了個(gè)人健康信息的綜合管理與多樣化展示，充分利用計(jì)算機(jī)硬件平臺(tái)和移動(dòng)終端硬件平臺(tái)，為用戶提供方便快捷有效的健康信息服務(wù)，達(dá)到了預(yù)期目標(biāo)。

 

參考文獻(xiàn)

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[2] 衛(wèi)生部. 關(guān)于規(guī)范城鄉(xiāng)居民健康檔案管理的指導(dǎo)意見[EB]

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篇5

農(nóng)村道路交通安全事關(guān)農(nóng)民生命財(cái)產(chǎn)安全，事關(guān)經(jīng)濟(jì)、社會(huì)秩序的正常有序。近年來，在自治區(qū)各級(jí)黨委、政府的正確領(lǐng)導(dǎo)和全區(qū)上下的共同努力下，我區(qū)農(nóng)機(jī)安全事故四項(xiàng)指標(biāo)有了明顯下降，但農(nóng)機(jī)安全生產(chǎn)形勢依然嚴(yán)峻，特別是農(nóng)用車違章載人、無照行駛、駕駛員無證駕駛的現(xiàn)象還比較普遍，潛伏著嚴(yán)重的事故隱患。當(dāng)前的主要問題是：

(一)宣傳教育不到位，農(nóng)民安全意識(shí)差。廣大農(nóng)機(jī)手對國家關(guān)于農(nóng)業(yè)機(jī)械管理的法律、法規(guī)了解不夠，認(rèn)識(shí)不清，部分機(jī)手為逃避管理，不愿參加年檢、年審、跑夜車、超速超載、自制掛車、超寬超長、疲勞駕駛給農(nóng)機(jī)生產(chǎn)帶來隱患，“黑車非駕”情況十分普遍。此外，農(nóng)機(jī)監(jiān)理部門對監(jiān)理法規(guī)、事項(xiàng)宣傳還不夠深入，未做到家喻戶曉，人人皆知。開展農(nóng)機(jī)常識(shí)和駕駛技術(shù)及法律法規(guī)宣傳、教育、培訓(xùn)較少，農(nóng)機(jī)監(jiān)理部門在處理監(jiān)理與服務(wù)的關(guān)系問題上還未到位，造成與監(jiān)理對象間的脫節(jié)。

（二）服務(wù)意識(shí)不強(qiáng)，執(zhí)法紀(jì)律不嚴(yán)明。在實(shí)際工作中，有的個(gè)別監(jiān)理人員忘記了自己是人民的公仆，不善于做機(jī)手的知心朋友，仍然存在著“門難進(jìn)，臉難看，話難聽，事難辦”的現(xiàn)象；有的喜歡高高在上穩(wěn)坐辦公室，而不喜歡深入基層，為機(jī)手排擾解難；有的只顧自身利益，侵害機(jī)手利益；有的甚至還存在著“吃、拿、卡、要、報(bào)”的個(gè)別現(xiàn)象。個(gè)別監(jiān)理人員對監(jiān)理規(guī)章制度及工作紀(jì)律置若罔聞，隨心所欲，甚至違反政策，違章執(zhí)法，違規(guī)操作。對這些個(gè)別人，一些部門為了自身利益，該處分的不處分，該追究的不追究，從而導(dǎo)致一些單位紀(jì)律松懈，馬馬虎虎，不負(fù)責(zé)任，使監(jiān)管軟弱無力。

(三)服務(wù)網(wǎng)絡(luò)不全，農(nóng)機(jī)監(jiān)理很難到位。從目前情況來看，縣級(jí)行政區(qū)域都設(shè)有農(nóng)機(jī)安全監(jiān)理機(jī)構(gòu)，其編制、裝備、人員、設(shè)施比較健全，而鄉(xiāng)鎮(zhèn)、農(nóng)場沒有專設(shè)機(jī)構(gòu)，監(jiān)理人員很少甚至沒有。農(nóng)業(yè)機(jī)械90%以上散布在村鎮(zhèn)農(nóng)戶，農(nóng)機(jī)主要耕作與田間或行駛在鄉(xiāng)村道路上，鄉(xiāng)鎮(zhèn)農(nóng)機(jī)監(jiān)理基層網(wǎng)絡(luò)不全，農(nóng)機(jī)安全生產(chǎn)就難以進(jìn)行有效監(jiān)管，個(gè)別地方對拖拉機(jī)及駕駛員的牌證疏于管理，上照率不足一半。而廣西地區(qū)又處于多丘陵地帶，且甘薯、水稻、甘蔗、林果等農(nóng)機(jī)為主，手扶拖拉機(jī)數(shù)量居多，給安全執(zhí)法帶來難度。

(四)隊(duì)伍素質(zhì)偏低，執(zhí)法把關(guān)不嚴(yán)。由于一些地方在充實(shí)監(jiān)理人員過程中，缺乏嚴(yán)格把關(guān)，缺乏競爭機(jī)制，造成監(jiān)理隊(duì)伍思想素質(zhì)高低不一，文化程度參差不齊。尤其專業(yè)知識(shí)匱乏。由于一部分監(jiān)理人員沒有接受過專業(yè)培訓(xùn)，對農(nóng)機(jī)專業(yè)知識(shí)一竅不通，所以在實(shí)際執(zhí)法工作中，尤其是機(jī)械檢驗(yàn)過程中，不能針對重點(diǎn)問題提出改進(jìn)意見，不能對機(jī)具故障進(jìn)行排除和指導(dǎo)，為機(jī)手提供技術(shù)上的服務(wù)更是紙上談兵。工作起來難以順暢，嚴(yán)重影響了農(nóng)機(jī)監(jiān)理的社會(huì)形象。

究其原因：一是缺乏系統(tǒng)的教育培訓(xùn)，為三農(nóng)服務(wù)的思想根基不牢；二是人治思想根深蒂固，義務(wù)本位和管理本位并存；三是執(zhí)法監(jiān)督政出多門，監(jiān)督責(zé)任不明確，監(jiān)督的力度不大；四是責(zé)任追究不到位，致使許多行政違法案件無法嚴(yán)肅處理。

二、加強(qiáng)農(nóng)機(jī)監(jiān)理行政執(zhí)法行為的措施與對策

（一）創(chuàng)新監(jiān)理手段，轉(zhuǎn)變服務(wù)觀念。牢固樹立以人為本、為民服務(wù)的理念，強(qiáng)化為農(nóng)機(jī)手服務(wù)的意識(shí)，轉(zhuǎn)變工作作風(fēng)，將服務(wù)理念融入農(nóng)機(jī)監(jiān)管全過程。一要積極主動(dòng)按照《行政許可法》和農(nóng)機(jī)治理法律法規(guī)的要求熱情周到辦好牌、證等各項(xiàng)行政許可或非許可事項(xiàng)，讓廣大機(jī)手上門辦事有一種歸家的舒適感；二要開展好技術(shù)服務(wù)，適時(shí)組織農(nóng)機(jī)監(jiān)理人員深入基層和農(nóng)業(yè)生產(chǎn)第一線，結(jié)合機(jī)手講解農(nóng)機(jī)新技術(shù)、新機(jī)具的推廣使用，開展拖拉機(jī)、配套機(jī)具以及收獲機(jī)械等農(nóng)機(jī)的維修和保養(yǎng)。三是開展好便民服務(wù)。在年檢和機(jī)車初審上照時(shí)，簡化辦事程序，實(shí)現(xiàn)檢驗(yàn)登記、技術(shù)檢測、噴字等項(xiàng)目的“一條龍”服務(wù)，力爭做到培訓(xùn)辦證到鄉(xiāng)村，年度檢驗(yàn)到村組，維修服務(wù)到田頭，宣傳動(dòng)員到農(nóng)家。

（二）嚴(yán)格行政執(zhí)法，推行政務(wù)公開。農(nóng)機(jī)監(jiān)理機(jī)構(gòu)的行政活動(dòng)應(yīng)做到有法可依，有法必依，執(zhí)法必嚴(yán)，違法必究，提高農(nóng)機(jī)監(jiān)理權(quán)威。確立執(zhí)政為民的法律觀念。加強(qiáng)農(nóng)機(jī)監(jiān)理隊(duì)伍的法律知識(shí)培訓(xùn)，有利于提高執(zhí)法人員的執(zhí)法水平，忠實(shí)地執(zhí)行自己的法定義務(wù)，全心全意為農(nóng)機(jī)手服務(wù)。大力推行政務(wù)公開、承諾服務(wù)、首問負(fù)責(zé)制和“一站式”辦公，不斷提高工作效率，堅(jiān)持執(zhí)法管理與服務(wù)有機(jī)結(jié)合，寓管理于服務(wù)之中，推出便民服務(wù)措施，加快電子政務(wù)建設(shè)，不斷提升農(nóng)機(jī)安全監(jiān)理執(zhí)法工作的科學(xué)化、信息化水平，讓廣大農(nóng)機(jī)手從執(zhí)法服務(wù)中得到實(shí)惠。

篇6

第二條執(zhí)行救助，是指案件在強(qiáng)制執(zhí)行中，被執(zhí)行人下落不明或者當(dāng)前確無履行能力，致使案件不能執(zhí)行，而申請執(zhí)行人生活確有困難時(shí)，給其一定的款項(xiàng)以解決生活急需的一種司法救助行為。

第三條執(zhí)行救助基金實(shí)行政府主導(dǎo)、部門支持、社會(huì)參與、封閉運(yùn)行的籌資和管理機(jī)制。

第四條執(zhí)行救助基金從下列渠道籌集：

（一）市財(cái)政每年劃撥5萬元；

（二）市民政局每年籌集一部分；

（三）公民、法人和其他組織的捐贈(zèng)。

第五條市政府成立執(zhí)行救助基金管理委員會(huì)負(fù)責(zé)基金的籌集、管理和使用。委員會(huì)由市政府市長任主任，常務(wù)副市長、聯(lián)系政法工作的副市長為副主任，市政府辦公室、法院、財(cái)政局、民政局、審計(jì)局、監(jiān)察局等部門負(fù)責(zé)人為成員。委員會(huì)下設(shè)辦公室，辦公室設(shè)在市法院執(zhí)行局，作為執(zhí)行救助基金管理委員會(huì)的辦事機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)基金的日常管理，并向執(zhí)行救助基金管理委員會(huì)提出基金使用方案。

第六條執(zhí)行救助金的發(fā)放必須符合下列條件：

（一）執(zhí)行案件具有給付內(nèi)容；

（二）法院窮盡一切執(zhí)行措施后，被執(zhí)行人確無履行能力，而申請執(zhí)行人又無法提供可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)及線索的案件；

（三）申請執(zhí)行人家庭生活確有困難，無固定收入和其他生活來源，且經(jīng)當(dāng)?shù)鼐游瘯?huì)、村委會(huì)或其他基層組織出具證明并經(jīng)執(zhí)行員調(diào)查核實(shí)；

（四）當(dāng)前申請執(zhí)行人急需的生活必須費(fèi)用、住院醫(yī)療費(fèi)用、義務(wù)教育階段子女的學(xué)費(fèi)。

第七條執(zhí)行救助金的發(fā)放應(yīng)按下列程序?qū)嵤?/p>

（一）符合以上條件的申請執(zhí)行人，提出書面申請或者由執(zhí)行員視申請執(zhí)行人的情況提出意見；

（二）由市法院執(zhí)行局對當(dāng)事人的申請進(jìn)行初審并填寫“執(zhí)行救助基金審批表”；

（三）經(jīng)市法院院務(wù)會(huì)研究審議后，報(bào)市執(zhí)行救助基金管理委員會(huì)審批；

（四）經(jīng)審批后，憑市法院發(fā)出的撥付通知書由市財(cái)政部門直接向當(dāng)事人撥付執(zhí)行救助金，市財(cái)政部門向市法院出具撥付執(zhí)行救助金的憑證。

第八條申請執(zhí)行人領(lǐng)取執(zhí)行救助金后，應(yīng)出具收據(jù)存卷并從申請執(zhí)行欠款金額中扣除此金額。在被執(zhí)行人恢復(fù)執(zhí)行能力后，市法院應(yīng)當(dāng)繼續(xù)執(zhí)行，執(zhí)行款用于彌補(bǔ)執(zhí)行救助基金。

第九條執(zhí)行救助基金的救助標(biāo)準(zhǔn)分一般救助和特別救助二個(gè)等次。一般救助每人每次不得超過1000元；特別救助由市執(zhí)行救助基金管理委員會(huì)視執(zhí)行案件的欠款金額額及申請執(zhí)行人的具體情況確定。

第十條執(zhí)行救助基金由市財(cái)政局負(fù)責(zé)管理，建立專戶，?？顚Ｓ?。每年底公布一次收支情況。

執(zhí)行救助基金帳戶接受市財(cái)政、審計(jì)部門的監(jiān)督。

第十一條承擔(dān)執(zhí)行救助基金申報(bào)、管理、審批、發(fā)放、使用等職責(zé)的人員，有下列行為之一，給予通報(bào)批評或行政處分；構(gòu)成犯罪的，移交司法機(jī)關(guān)依法追究刑事責(zé)任：

（一），故意出具虛假證明的；

（二）審核不嚴(yán)造成受救助人員情況嚴(yán)重失實(shí)的；

（三）冒領(lǐng)、截留、挪用、貪污執(zhí)行救助基金的。

篇7

關(guān)鍵詞： 食品安全；法律責(zé)任；企業(yè)第一責(zé)任人；行政賠償

食品安全的違法犯罪行為應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，已經(jīng)成為社會(huì)共識(shí)。作為一項(xiàng)特殊的產(chǎn)品，食品不僅具有反復(fù)性、日常性等特征，更是與人民的身體健康和生命安全具有非常密切的關(guān)系，損害一旦發(fā)生甚至不可逆轉(zhuǎn)。然而從食品工業(yè)產(chǎn)生開始，大小規(guī)模的食品安全事件就層出不窮從未停歇。美國疾病控制中心估計(jì)食源性病原體的污染每年大約導(dǎo)致7600萬人生病，325000人住院，5000人死亡（Mead et al.，1999）。食源性疾病不僅影響了生產(chǎn)力，相當(dāng)于是對人體能量的另一種賦稅（FAO/WHO，1984）。雖然食品消費(fèi)是私人物品，但與之相伴的食品安全所引發(fā)的疾病卻會(huì)給醫(yī)療服務(wù)體系帶來負(fù)擔(dān)，給經(jīng)濟(jì)生產(chǎn)率帶來損失。

2009年2月28日頒布的《中華人民共和國食品安全法》（以下簡稱《食品安全法》）以第九章“法律責(zé)任”專章共15條的篇幅對違反《食品安全法》所應(yīng)承擔(dān)的行政處罰、民事賠償以及刑事責(zé)任作出了規(guī)定，其對于規(guī)范食品生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)，防范食品安全事件發(fā)生，保障公眾身體健康和生命安全發(fā)揮了重要作用。

但是與此同時(shí)，近年來三聚氰胺、蘇丹紅、地溝油等食品安全事件依然頻發(fā)，犯罪違法成本較低無疑是當(dāng)前大量食品安全事件發(fā)生的重要原因。而這一結(jié)果在一定層面上暴露出，我國現(xiàn)行《食品安全法》在法律責(zé)任的規(guī)定上存在內(nèi)容滯后缺失或者操作程度低等問題。在此背景下，《食品安全法》在實(shí)施四年后即將啟動(dòng)新一輪的修訂，“治亂用重典”的呼聲日益強(qiáng)烈。當(dāng)然，“重典”顯然不僅僅意味著嚴(yán)刑峻法，動(dòng)輒死刑。食品安全治理涉及民事、行政、刑事等各個(gè)環(huán)節(jié)，對于食品安全責(zé)任的規(guī)定也需要系統(tǒng)化思維。因此，“重典”應(yīng)是明確規(guī)定和有效落實(shí)各項(xiàng)食品安全違法犯罪行為所應(yīng)承擔(dān)的各項(xiàng)法律責(zé)任，規(guī)定不同層級(jí)和程度的食品安全法律責(zé)任體系，在反復(fù)評價(jià)和反思的動(dòng)態(tài)中發(fā)展完善相關(guān)的法律法規(guī)。本文將主要運(yùn)用法律責(zé)任理論和政府監(jiān)管理論，分析中國食品安全法律責(zé)任體系的構(gòu)成，梳理現(xiàn)有法律責(zé)任制度，并針對食品安全法律責(zé)任的不同類型，對《食品安全法》的修改和完善提出自己的見解。

一、強(qiáng)化民事責(zé)任機(jī)制：自我規(guī)制與損害賠償

（一）食品安全：誰的責(zé)任？

由于食品安全事件頻繁發(fā)生，因此我國現(xiàn)行《食品安全法》在立法之初就在立法取向上采取了強(qiáng)化“命令與控制型（command-and-control）”的規(guī)制方式（高秦偉，2012），甚至實(shí)施排他性的規(guī)制，前者如廢除了食品免檢制度（原法第60條），后者如該法第三章對“食品安全標(biāo)準(zhǔn)”作出了專章規(guī)定，在立法技術(shù)上突出了食品安全標(biāo)準(zhǔn)制定（standard setting）的基本制度與制定程序（陳軍，2009；高秦偉，2012）。

在食品安全責(zé)任設(shè)計(jì)上，現(xiàn)行食品安全也是強(qiáng)調(diào)政府規(guī)制，以政府責(zé)任弱化行業(yè)組織與企業(yè)責(zé)任。政府及相應(yīng)行政部門集中承擔(dān)了食品安全責(zé)任，過分依賴于行政許可、行政檢查、行政強(qiáng)制、行政處罰等傳統(tǒng)的行政管理方式，未能充分秉承“企業(yè)是第一責(zé)任人”的理念，未能有效實(shí)現(xiàn)政府監(jiān)管與企業(yè)自我規(guī)制相結(jié)合。背后的原因顯然是與食品行業(yè)的市場失靈以及誠信缺失密不可分。在過去的幾十年間，中國社會(huì)從熟人社會(huì)迅速轉(zhuǎn)型至市場經(jīng)濟(jì)，追求利益成為不少企業(yè)的唯一目標(biāo)。在一系列食品安全事件接連爆發(fā)后，公眾對于企業(yè)能夠自我約束的信心跌至谷底，以政府行為干涉市場運(yùn)作、以政府規(guī)制取代企業(yè)責(zé)任的呼聲不絕于耳（國務(wù)院，2008）。但是事實(shí)上，在實(shí)踐中，政府責(zé)任模式所導(dǎo)致的弊端卻已經(jīng)呈現(xiàn)。僅以三聚氰胺為例，在《食品安全法》實(shí)施僅一年后的2010年，被國家食品藥品監(jiān)督管理局嚴(yán)令禁止的三聚氰胺重現(xiàn)奶業(yè)江湖，這對由立法剛剛確立的政府主導(dǎo)型的規(guī)制模式而言顯然是個(gè)沉重的打擊。這表明，在現(xiàn)有市場經(jīng)濟(jì)環(huán)境下，將食品安全責(zé)任完全交由政府掌控的這一“全能政府”的做法已經(jīng)不再適用。

在2013年的機(jī)構(gòu)改革中，中央層面顯然也注意到了這一問題。在《關(guān)于國務(wù)院機(jī)構(gòu)改革和職能轉(zhuǎn)變方案的說明》指出：“食品藥品監(jiān)督管理部門要轉(zhuǎn)變管理理念，創(chuàng)新管理方式，充分發(fā)揮市場機(jī)制、行業(yè)自律和社會(huì)監(jiān)督作用，建立讓生產(chǎn)經(jīng)營者真正成為食品藥品安全第一責(zé)任人的有效機(jī)制?！笨梢?，本次機(jī)構(gòu)改革的一大特色就在于著力實(shí)現(xiàn)政府的職能轉(zhuǎn)變，落實(shí)到食品安全領(lǐng)域，以食品生產(chǎn)經(jīng)營方作為食品安全第一責(zé)任人理念被重申，而與之相對應(yīng)的就是在食品安全事件法律責(zé)任規(guī)定上重心的轉(zhuǎn)移，使民事責(zé)任作為食品安全法律責(zé)任體系中的首要責(zé)任。

（二）自我規(guī)制與損失賠償

隨著科學(xué)技術(shù)手段在食品領(lǐng)域的運(yùn)用，現(xiàn)代食品在配方、標(biāo)準(zhǔn)、制作工藝等方面都已經(jīng)愈加精細(xì)和高度技術(shù)化，因此無論是多么詳盡的立法或者規(guī)范性法律文件都會(huì)給企業(yè)留下寬泛而廣泛的裁量空間，而執(zhí)法更無法深入到每項(xiàng)產(chǎn)品的每一環(huán)節(jié)的所有程序中。因此，實(shí)現(xiàn)食品安全的必由之路就是要由市場取代監(jiān)管，并進(jìn)而弱化行政手段，強(qiáng)調(diào)企業(yè)責(zé)任。而其中關(guān)鍵就是實(shí)現(xiàn)企業(yè)和行業(yè)內(nèi)部的自我規(guī)制。

自我規(guī)制是一個(gè)非常廣泛的概念，其幾乎可以涉及非政府行為的所有方面（Cary Coglianese，2013）。通過法律授權(quán)或政府委托，一定的社會(huì)組織承擔(dān)起公共管理與規(guī)制的職能，規(guī)制過程的決策和執(zhí)行均由二者分享，具有社會(huì)自治的制度性意義（田飛龍，2010）。在食品安全領(lǐng)域，自我規(guī)制就是指食品安全相關(guān)企業(yè)按照企業(yè)的內(nèi)部規(guī)則，根據(jù)國家的規(guī)格、標(biāo)準(zhǔn)，或者以高于國家的規(guī)格、標(biāo)準(zhǔn)的水準(zhǔn)獨(dú)自制定規(guī)格、標(biāo)準(zhǔn)，對企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營進(jìn)行控制的行為，主要包括質(zhì)量管理、信息公開、責(zé)任自覺和技術(shù)革新等內(nèi)容（王貴松，2009）?；谧晕乙?guī)制，相關(guān)食品企業(yè)除履行除法定義務(wù)外，還需要履行約定義務(wù)，即向購買方承諾其產(chǎn)品所應(yīng)達(dá)到的標(biāo)準(zhǔn)。

基于此理念，當(dāng)食品安全事件發(fā)生后，食品安全領(lǐng)域的行政機(jī)關(guān)未能履行監(jiān)管行為，就可能被認(rèn)為是違法的。而根據(jù)依法行政的制度宗旨，當(dāng)行政機(jī)關(guān)怠于履行職責(zé)的不作為行為違法時(shí)，就必須承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。與此同時(shí)，實(shí)踐中的事例也印證了行政法律責(zé)任的必要性。在2007年三鹿奶粉所點(diǎn)燃的“三聚氰胺”事件發(fā)生后，責(zé)任企業(yè)通過破產(chǎn)程序從民事賠償程序中“金蟬脫殼”，受害者因此追溯無門。人們開始意識(shí)到，當(dāng)食品安全事件發(fā)生后民事責(zé)任缺位或者脫逸時(shí)，以國家財(cái)政作為后盾無疑是很好的保障（朱新力，2001；杜儀方，2009）。

（二）食品安全行政賠償責(zé)任的可能性

如前所述，由行政機(jī)關(guān)承擔(dān)食品安全的補(bǔ)充責(zé)任，其必要性是毫無疑問的。那么問題關(guān)鍵在于，建立食品安全行政賠償制度是否具備可行性？雖然《憲法》第41條第3款“由于國家機(jī)關(guān)和國家工作人員侵犯公民權(quán)利而受到損失的人，有依照法律規(guī)定取得賠償?shù)臋?quán)利”，為食品安全行政責(zé)任提供了憲法上的依據(jù)，但是現(xiàn)行《食品安全法》第95條僅規(guī)定了公務(wù)員的行政問責(zé)，對行政機(jī)關(guān)的行政法律責(zé)任卻未做任何規(guī)定。

鑒于國庫資源的有限性，法律規(guī)定并非所有公民任何的權(quán)利受損最后都可從國庫獲得賠償；普通公民要獲得行政賠償必須符合一定的條件。那么，在食品安全的行政監(jiān)管中，當(dāng)消費(fèi)者權(quán)利受損時(shí)，是否具備要求行政機(jī)關(guān)承擔(dān)行政賠償責(zé)任的可能性？從理論層面出發(fā)，要使得行政機(jī)關(guān)承擔(dān)食品安全的行政法律責(zé)任至少要具備以下兩項(xiàng)條件。

能夠認(rèn)定行政行為違法?，F(xiàn)行《食品安全法》第6條規(guī)定：“縣級(jí)以上衛(wèi)生行政、農(nóng)業(yè)行政、質(zhì)量監(jiān)督、工商行政管理、食品藥品監(jiān)督管理部門應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)溝通、密切配合，按照各自職責(zé)分工，依法行使職權(quán)，承擔(dān)責(zé)任?！蓖瑫r(shí)，《食品安全法》第八章中對各食品監(jiān)管部門的行政職權(quán)所進(jìn)行的明確規(guī)定，也為確定行政機(jī)關(guān)違反法定義務(wù)的行為提供立法上的可能性。然而，依據(jù)行政法一般理論，上述“無固定內(nèi)容的條款和普遍標(biāo)準(zhǔn)（昂格爾，1994）”的規(guī)定在賦予行政權(quán)限的同時(shí)也給予其大量的裁量空間，而依據(jù)行政裁量，行政機(jī)關(guān)有權(quán)依據(jù)個(gè)案的具體情況選擇其中它認(rèn)為最為妥當(dāng)?shù)姆尚Ч罱槪?004；周佑勇，2007）。按照此邏輯，行政機(jī)關(guān)完全可以裁量為由否定其在食品安全事件中疏于監(jiān)管的行為屬于、并從而逃脫行政法律責(zé)任。但是事實(shí)上，食品領(lǐng)域卻具有特殊性。鑒于食品安全領(lǐng)域中生命權(quán)和健康權(quán)的重要性，為有效約束行政權(quán)，學(xué)界在判斷行政行為時(shí)往往會(huì)運(yùn)用到行政裁量縮減論以對抗裁量（李建良，2002）。 在食品安全領(lǐng)域，一般認(rèn)為，行政機(jī)關(guān)對其規(guī)制權(quán)限的行使雖然具有裁量權(quán)，但是如果該權(quán)限行使侵犯到了公民健康權(quán)這項(xiàng)標(biāo)準(zhǔn)，則行政權(quán)限就應(yīng)當(dāng)受到限制（下山瑛二，1978）。也即，當(dāng)產(chǎn)生對國民的生命、身體、健康等損害結(jié)果的危險(xiǎn)時(shí)，如果行政機(jī)關(guān)行使規(guī)制權(quán)限就能夠容易地防止該結(jié)果的發(fā)生，而不行使則無法防止時(shí)，行政機(jī)關(guān)就應(yīng)當(dāng)行使規(guī)制權(quán)限，否則就可判定其行為違法（王貴松，2007；胡建淼、杜儀方，2010）。

受害者具備資格。在食品安全事故發(fā)生后，能夠認(rèn)定行政機(jī)關(guān)的違法行為，卻并不意味著發(fā)生食品安全事故后，受害者就有權(quán)對行政機(jī)關(guān)提起行政訴訟并要求其承擔(dān)法律責(zé)任。因?yàn)楦鶕?jù)《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第12條的規(guī)定，提起行政訴訟的原告，須與被訴具體行政行為有法律上的利害關(guān)系。也即，受害者在食品安全事件發(fā)生后要提起行政訴訟，必須需要證明其與行政機(jī)關(guān)的行為間存在利害關(guān)系。事實(shí)上，現(xiàn)行《食品安全法》第1條的規(guī)定“為保證食品安全，保障公眾身體健康和生命安全，制定本法”，已經(jīng)為普通公民行政機(jī)關(guān)預(yù)留了完美空間。因?yàn)楦鶕?jù)“保護(hù)規(guī)范”理論，只要“有效的法律規(guī)定（行政的法律義務(wù)即由此而來）不僅是為了公共利益，而且――至少也――是為了公民個(gè)人的利益，就應(yīng)當(dāng)肯定主觀權(quán)利（哈特穆特?毛雷爾，2000）”。換言之，當(dāng)保障公眾身體健康和生命安全已經(jīng)被作為《食品安全法》的立法目的時(shí)，行政機(jī)關(guān)給國民供給安全食品就不僅僅是對公共利益和社會(huì)秩序的保障，更是應(yīng)確保每一個(gè)公民生命和健康安全（下山瑛二，1978）。而當(dāng)公民身體生命因食品安全而受損時(shí)，當(dāng)然與行政機(jī)關(guān)的行為存在利害關(guān)系，也自然可以提起行政訴訟。

綜上，雖然遭遇重重困難，但是理論界對完善食品安全行政責(zé)任制度的探索卻從未停止。大陸法系對于食品和食品行政自身特征的細(xì)致把握，以及我國現(xiàn)行《食品安全法》立法中預(yù)留的空間，都為設(shè)立食品安全行政責(zé)任提供了可能性。

（三）修法的動(dòng)向

今年4月18日，國務(wù)院出臺(tái)《關(guān)于地方改革完善食品藥品監(jiān)督管理體制的指導(dǎo)意見》，該意見明確指出現(xiàn)行食品監(jiān)管體制的弊端，“食品監(jiān)管職責(zé)交叉和監(jiān)管空白并存，責(zé)任難以完全落實(shí)，資源分散配置難以形成合力，整體行政效能不高?！币粋€(gè)月后，在今年5月的國務(wù)院常務(wù)會(huì)議上，國務(wù)院總理明確提出要建立最嚴(yán)格的食品安全監(jiān)管制度（中國新聞網(wǎng)，2013）。鑒于我國食品行政監(jiān)管現(xiàn)狀與現(xiàn)有立法基礎(chǔ)，在建立最嚴(yán)格食品安全監(jiān)管制度契機(jī)下，筆者認(rèn)為在本次《食品安全法》修訂過程中應(yīng)考慮將食品安全的行政法律責(zé)任寫入立法。只有建立完善可行的行政責(zé)任法律制度，才能實(shí)現(xiàn)“將權(quán)力關(guān)進(jìn)籠子”，從而使得食品安全監(jiān)管制度落到實(shí)處。

具體而言，在現(xiàn)行《食品安全法》第95條問責(zé)條款前增加行政責(zé)任條款：違反本法規(guī)定，縣級(jí)以上地方人民政府和衛(wèi)生行政、農(nóng)業(yè)行政、質(zhì)量監(jiān)督、工商行政管理、食品藥品監(jiān)督管理部門或者其他有關(guān)行政部門不履行本法規(guī)定的職責(zé)或者、、而造成人身、財(cái)產(chǎn)或者其他損害的，應(yīng)承擔(dān)行政賠償責(zé)任。

與此同時(shí)，雖然并不屬于行政責(zé)任的概念范疇，但是在構(gòu)建食品安全監(jiān)管責(zé)任體系中也有必要對行政問責(zé)制度進(jìn)行一定完善。現(xiàn)行《食品安全法》第95條就行政機(jī)關(guān)工作人員在食品安全監(jiān)管中不履行本法規(guī)定的職責(zé)或者、、的，規(guī)定處以記大過、降級(jí)、撤職或者開除等行政處分。但是，法條中關(guān)于誰來問責(zé)、依照何種程序追究等關(guān)鍵要素卻并沒有涉及，這使得食品安全事件發(fā)生后，由于缺乏相應(yīng)的制度、體制和機(jī)制作支撐，問責(zé)機(jī)制僅流于形式，極具風(fēng)暴效應(yīng)卻很難具備實(shí)施的有效性。因此也有必要在本次修法中對行政機(jī)關(guān)的監(jiān)管問責(zé)制度中具體的問責(zé)主體、權(quán)限、問責(zé)客體責(zé)任層次、問責(zé)事由的標(biāo)準(zhǔn)和范圍以及問責(zé)程序制度體等進(jìn)行明確規(guī)定，讓食品安全問責(zé)擺脫“運(yùn)動(dòng)式風(fēng)暴”而走向“常態(tài)”。

三、明確刑事責(zé)任追究制度：行刑銜接

對于食品安全違法行為除應(yīng)由行政機(jī)關(guān)給予一定的行政處罰外，如果情節(jié)嚴(yán)重構(gòu)成犯罪，還應(yīng)當(dāng)基于刑法規(guī)定而追究其刑事責(zé)任。對于食品安全刑法規(guī)制的必要性和可能性，學(xué)界相關(guān)論著已較為成熟，筆者在此不著筆墨（張亞軍，2012；劉仁文，2012）。而2011年《刑法修正案（八）》的出臺(tái)，也在很大程度上為食品安全入刑實(shí)踐提供了立法上的依據(jù)。但是顯然，對于食品安全領(lǐng)域的違法行為，除刑法處罰外，更常見是同為公法領(lǐng)域的行政處罰。二者與私法領(lǐng)域的民事責(zé)任一起共同構(gòu)成了食品生產(chǎn)經(jīng)營企業(yè)的責(zé)任體制。 只有把食品安全行政處罰體系和刑事制裁體系銜接起來，才能有效遏制違法犯罪行為，并同時(shí)防止濫用法律。然而遺憾的是，無論是理論還是實(shí)務(wù)界，就食品安全行政處罰與刑法處罰關(guān)系的探討卻鳳毛麟角。

現(xiàn)行《刑法》涉及食品安全刑法處罰的相關(guān)規(guī)定是第143條“生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的食品罪”和第144條“生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪”。 而《食品安全法》中，行政處罰的規(guī)定在第84至第94條?！妒称钒踩ā穬H有的刑罰處罰條款出現(xiàn)在第98條：“違反本法規(guī)定，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任”。應(yīng)該說，這一風(fēng)淡云清的規(guī)定在一定程度上確實(shí)能夠?qū)崿F(xiàn)將食品安全違法行為從《食品安全法》引致到《刑法》的目的。但是如同任何簡潔的立法所面臨的難題一樣，過于模糊的規(guī)定方式并未明確行政處罰和刑罰處罰的邊界，這為實(shí)際落實(shí)食品安全責(zé)任提供了難度。具體而言，《食品安全法》第84-94條規(guī)定了對生產(chǎn)經(jīng)營“添加食品添加劑”、“農(nóng)藥殘留”、“營養(yǎng)成分不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)”、“腐敗變質(zhì)”等行為可以給予行政處罰，而事實(shí)上上述行為又均符合《刑法》第143條所規(guī)定的“生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的食品罪”的行為要件，或者準(zhǔn)確而言都是后者的具體化。那么，二者是否會(huì)交疊或者真空？

依照刑法理論，要構(gòu)成犯罪，要件之一是違法行為必須存在嚴(yán)重的社會(huì)危害性，已達(dá)到犯罪的程度。而相較于行政處罰而言，判斷危害性是否達(dá)到了一定程度的嚴(yán)重性，就要從“被侵害的法益”和“違法行為方式”等方面進(jìn)行判斷。對此，刑法泰斗陳興良教授提出了“情節(jié)輕重、數(shù)額大小和后果大小”作為區(qū)分兩項(xiàng)制度的決定因素，而上述標(biāo)準(zhǔn)也成為刑法學(xué)界通說（陳興良，1992）。如果將上述標(biāo)準(zhǔn)適用于食品安全領(lǐng)域，我們發(fā)現(xiàn)相較于《食品安全法》第84-94條而言，《刑法》第143條還規(guī)定了“足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾患”以及“對人體健康造成嚴(yán)重危害”等表述方式。顯然，上述條文采取的是以“后果大小”標(biāo)準(zhǔn)作為行政處罰和刑罰的臨界點(diǎn)。通過法解釋的方式我們可以認(rèn)為：生產(chǎn)經(jīng)營企業(yè)一旦出現(xiàn)生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的食品，相關(guān)行政機(jī)關(guān)就可對其作出行政處罰；但是并非所有違反《食品安全法》的行為都會(huì)觸犯刑律，只有當(dāng)該違法行為產(chǎn)生了一定的危害后果時(shí)，才可采取刑罰處罰方式。然而，問題并非就此迎刃而解。對于何為“嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾患”，或者說怎樣的情形才可算是“對人體健康造成嚴(yán)重危害”，對此，《刑法》、《食品安全法》以及國務(wù)院頒布的《食品安全法實(shí)施條例》都沒有明確說明，它仍然有待于出臺(tái)司法解釋或者法院指導(dǎo)性案件加以進(jìn)一步明確。

筆者認(rèn)為，雖然存在必要性，但是在《食品安全法》中對于量刑等進(jìn)行具體規(guī)定顯然不現(xiàn)實(shí)。倒不如借助修法的東風(fēng)進(jìn)而出臺(tái)相關(guān)司法解釋，對《刑法》143條中“嚴(yán)重事故”、“嚴(yán)重危害”等進(jìn)行量化，也許是更為便利而有效的途徑。畢竟，作為不同的規(guī)制手段，刑罰和行政處罰有其各自疆域，不宜隨意取代。面對食品安全嚴(yán)峻現(xiàn)狀，在“治亂用重典”理念下，更要警惕食品安全處罰走向以刑罰取代行政處罰的極端。

四、結(jié)語

從法律規(guī)范的邏輯上而言，法律責(zé)任的意義在于其是使得法律具有操作性和有效性的關(guān)鍵。如果缺少了法律責(zé)任，那么法律事實(shí)就等同于只有行為模式而缺乏具體規(guī)范后果的道德規(guī)范，法律的操作性和有效性就無從談起（凱恩，2008）。當(dāng)然，在食品安全領(lǐng)域，健全法律責(zé)任體系的現(xiàn)實(shí)意義遠(yuǎn)不僅此。健康和生命在任何社會(huì)語境下都是第一位的，更何況在中國“民以食為天”的傳統(tǒng)文化下，食品安全又是涉及民生、政府公信力甚至社會(huì)穩(wěn)定的關(guān)鍵問題。而通過完善食品安全法律責(zé)任，不僅能夠?yàn)閾p害提供救濟(jì)，更能夠通過懲罰方式對其他社會(huì)成員實(shí)現(xiàn)教育和警戒的作用，從而從源頭上預(yù)防和抵御食品安全事件的發(fā)生。

完善食品安全法律責(zé)任，就是要建立起可操作性的綜合性食品安全法律責(zé)任體系。以民事責(zé)任作為首要責(zé)任，樹立企業(yè)第一責(zé)任人理念，增設(shè)自我規(guī)制和違約責(zé)任條款，同時(shí)設(shè)立食品安全保險(xiǎn)制度，使得損害賠償更具備實(shí)際效果；在民事責(zé)任缺位時(shí)以行政賠償責(zé)任作為補(bǔ)充，實(shí)現(xiàn)依法行政與受害者權(quán)利保障相結(jié)合，同時(shí)進(jìn)一步明確現(xiàn)有行政問責(zé)的具體制度和程序；而作為最嚴(yán)厲的刑事責(zé)任，秉承罪刑法定，通過法解釋明確相關(guān)概念從而實(shí)現(xiàn)刑罰責(zé)任與行政處罰相銜接?？傊?，只有民事、行政、刑事責(zé)任各自分工而又相互配合形成合力，才能在最大程度上減少食品安全事件的發(fā)生，為舌尖上的安全實(shí)現(xiàn)“保駕護(hù)航”。

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篇8

關(guān)鍵詞：高安全性；安全工程；監(jiān)管信息系統(tǒng)；系統(tǒng)研究；系統(tǒng)開發(fā)

1信息系統(tǒng)安全技術(shù)分析

1.1信息安全與信息系統(tǒng)的基本概念

信息系統(tǒng)的最高位是信息管理者，分別對信息源、信息處理器和信息用戶進(jìn)行有效管理，保證信息源經(jīng)過信息處理器的收集、加工、分析，準(zhǔn)確、及時(shí)傳遞到信息用戶手上。利用信息系統(tǒng)開展對自身或者外界的業(yè)務(wù)數(shù)據(jù)收集工作，進(jìn)一步將收集的數(shù)據(jù)信息進(jìn)行合理的匯總、分析、處理和交換，相關(guān)工作人員可以根據(jù)數(shù)據(jù)信息的結(jié)果支持和改善組織的日常運(yùn)作，在一定程度上對當(dāng)前存在的問題進(jìn)行合理決策。信息系統(tǒng)中有不同的管理層次和不同的部門，每一個(gè)不同的管理層次和不同的部門的相關(guān)工作人員的工作重點(diǎn)與關(guān)注內(nèi)容完全不同，所以不同的管理層次和不同的部門存在著自身獨(dú)立的信息系統(tǒng)。在工程開展過程中，任何一個(gè)單一的信息系統(tǒng)都不能有效地為組織提供所有的全部有效信息。實(shí)際中，可以將某一個(gè)組織有效分為操作層、知識(shí)層、管理層和戰(zhàn)略層4個(gè)層次。開展信息安全分析工作的時(shí)候，不同層運(yùn)行不同的信息系統(tǒng)。通常，戰(zhàn)略層主要執(zhí)行（支持）系統(tǒng)運(yùn)行，管理層主要支持管理信息系統(tǒng)和決策支持系統(tǒng)的日常運(yùn)行，知識(shí)層主要支持辦公自動(dòng)化系統(tǒng)和知識(shí)工作系統(tǒng)日常運(yùn)行，操作層主要支持事務(wù)處理系統(tǒng)日常運(yùn)行。

1.2信息安全屬性的內(nèi)容

物理安全主要是指為了避免出現(xiàn)蓄意和意外的威脅，有效對資源進(jìn)行物理保護(hù)。數(shù)據(jù)機(jī)密可以有效保證信息不被泄露給非授權(quán)的實(shí)體（個(gè)人或進(jìn)程），同時(shí)也不能被沒有權(quán)限的用戶直接使用。數(shù)據(jù)完整首先需要保證信息數(shù)據(jù)的真實(shí)性和有效性，盡可能避免信息數(shù)據(jù)遭到篡改，杜絕出現(xiàn)信息丟失和信息遺漏的現(xiàn)象。數(shù)據(jù)可控體現(xiàn)在得到正式授權(quán)的用戶可以對部分?jǐn)?shù)據(jù)信息進(jìn)行有效修改。數(shù)據(jù)可用體現(xiàn)在用戶可以在對應(yīng)的時(shí)間段內(nèi)有效利用數(shù)據(jù)信息。身份鑒別可以準(zhǔn)確判斷用戶是否擁有權(quán)限進(jìn)行數(shù)據(jù)信息的使用，避免冒充的行為。數(shù)據(jù)鑒別可以有效保證數(shù)據(jù)的來源準(zhǔn)確性和真實(shí)性，從而保證高度安全性。審計(jì)與監(jiān)測的主要功能是在設(shè)定的某范圍內(nèi)，能夠?qū)τ脩舻男袨檫M(jìn)行有效審計(jì)與監(jiān)測，保證能夠?qū)ξ磥碛泻艽蟾怕食霈F(xiàn)的網(wǎng)絡(luò)安全隱患提供有效的調(diào)查依據(jù)和調(diào)查方法。常見破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全性的主要方式有系統(tǒng)弱密碼入侵、利用CG/IS漏洞入侵、DOS/DDOS攻擊、IPSpoof入侵、網(wǎng)絡(luò)監(jiān)聽、E_mail炸彈、通過E_mail傳播病毒以及木馬等[1]。

2高安全性工程建立信息系統(tǒng)的設(shè)計(jì)

2.1系統(tǒng)的加密系統(tǒng)設(shè)計(jì)

相關(guān)工作人員將信息系統(tǒng)在SSLVPN的環(huán)境下運(yùn)行，更好地實(shí)現(xiàn)安全性保障。使用過程中，人員需要有效引入“獨(dú)立一次性口令”機(jī)制，更好地實(shí)時(shí)驗(yàn)證客戶端，保證信息系統(tǒng)的安全性。然而，實(shí)際使用過程中，用戶在文件上傳的過程中存在很大的系統(tǒng)安全隱患。例如，在信息傳輸過程中，不法分子直接截獲，再加工后可以有效獲得原文資料。因此，相關(guān)工作人員需要盡可能優(yōu)化文件上傳環(huán)節(jié)，提高信息系統(tǒng)的加密性。加密系統(tǒng)中，相關(guān)工作人員通過有效使用RSA算法進(jìn)行系統(tǒng)優(yōu)化，一定程度上保證了上傳的文件的安全。使用RSA算法可以有效提高加密的強(qiáng)度，保證信息系統(tǒng)的安全性。但是，使用RSA算法過程會(huì)導(dǎo)致文件上傳速度很慢，用戶在使用系統(tǒng)進(jìn)行文件上傳操作時(shí)，不得不經(jīng)過一個(gè)漫長的等待文件加密的時(shí)間。為了更好地保證信息系統(tǒng)安全性，提高上傳文件的速度，相關(guān)工作人員將RSA與3DES有效結(jié)合，提高了方案的可行性。在實(shí)際使用過程中，信息系統(tǒng)通過3DES算法對不同用戶上傳的文件進(jìn)行安全性加密，縮短了文件加密所需要的時(shí)間[2]。密鑰有效運(yùn)用RSA算法的實(shí)際作用，對已經(jīng)使用3DES密鑰的文件進(jìn)行再次加密，并且一起打包進(jìn)行有效傳輸，直到最后的加密文件包傳輸?shù)接脩羲x定的目標(biāo)服務(wù)器，完成文件的加密上傳。目標(biāo)服務(wù)器在很短時(shí)間內(nèi)收到多次加密的文件包，就可以反向使用加密程序，對多次加密的文件包逐一進(jìn)行解密，直到最終獲得原文件。

2.2數(shù)據(jù)庫設(shè)計(jì)

相關(guān)工作人員在進(jìn)行數(shù)據(jù)庫設(shè)計(jì)的時(shí)候，選擇“邏輯數(shù)據(jù)庫設(shè)計(jì)”和“物理數(shù)據(jù)庫設(shè)計(jì)”為前提基礎(chǔ)的方法思路，盡可以保證物理數(shù)據(jù)庫大體框架的正確，然后相關(guān)工作人員再有效地優(yōu)化設(shè)計(jì)數(shù)據(jù)庫其他細(xì)節(jié)問題以及適應(yīng)度[3]。設(shè)計(jì)人員在進(jìn)行高安全性工程監(jiān)理信息系統(tǒng)的邏輯數(shù)據(jù)庫設(shè)計(jì)時(shí)，首先需要盡可能全面掌握使用高安全性工程監(jiān)理信息系統(tǒng)的不同用戶的不同要求，然后根據(jù)用戶的實(shí)際使用需求情況提煉數(shù)據(jù)庫管理系統(tǒng)的一系列設(shè)計(jì)要求和使用特點(diǎn)，有效結(jié)合實(shí)際情況，基于數(shù)據(jù)庫設(shè)計(jì)理論，優(yōu)化每個(gè)用戶的局部邏輯結(jié)構(gòu)，設(shè)計(jì)數(shù)據(jù)庫的全局邏輯結(jié)構(gòu)。不同的設(shè)計(jì)方法有不同的設(shè)計(jì)步驟，但是主要的設(shè)計(jì)階段可以分為數(shù)據(jù)庫物理設(shè)計(jì)階段、概念結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)階段、數(shù)據(jù)庫實(shí)施階段、邏輯結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)階段、需求分析階段及數(shù)據(jù)庫運(yùn)行和維護(hù)階段。

2.3系統(tǒng)的總體設(shè)計(jì)

在對高安全性工程監(jiān)理信息系統(tǒng)進(jìn)行總體設(shè)計(jì)時(shí)，需要總結(jié)系統(tǒng)的實(shí)際功能。相關(guān)工作人員根據(jù)自身周密的數(shù)據(jù)庫設(shè)計(jì)和詳細(xì)的分析過程，將整體的信息系統(tǒng)劃分為公司經(jīng)營管理模塊、工程監(jiān)理資料管理模塊、項(xiàng)目部管理模塊、工程檢測資料管理模塊、系統(tǒng)管理等模塊、工程監(jiān)理項(xiàng)目合同管理模塊、工程造價(jià)管理模塊、工程檢測管理模塊以及工程監(jiān)理投標(biāo)管理模塊等[4]，然后通過對不同模塊的有效操作，實(shí)現(xiàn)對一系列數(shù)據(jù)信息的修改、查詢、添加、刪除、打印、統(tǒng)計(jì)以及輸出等。工程造價(jià)管理模塊的實(shí)際功能設(shè)計(jì)過程中，需要注重信息模塊滿足實(shí)現(xiàn)文件管理的具體要求，盡可能依照設(shè)計(jì)工作流程完成審批操作。同時(shí)，工程造價(jià)管理模塊還需要盡可能為相關(guān)工作人員有效提供統(tǒng)計(jì)一覽表。工程監(jiān)理項(xiàng)目合同管理模塊的實(shí)際功能設(shè)計(jì)過程中，相關(guān)工作人員需要注重模塊有足夠的操作，以有效滿足工程監(jiān)理項(xiàng)目合同的一系列管理工作要求，主要包括錄入、編輯以及有權(quán)限的用戶隨時(shí)對文件合同進(jìn)行權(quán)限內(nèi)的有效查詢。工程檢測管理模塊主要實(shí)現(xiàn)對工程檢測管理模塊的錄入、查詢、編輯。項(xiàng)目部管理模塊的實(shí)際功能設(shè)計(jì)過程中，相關(guān)工作人員需要注重模塊有足夠的操作，以有效滿足項(xiàng)目的建立和項(xiàng)目審批的相關(guān)工作。系統(tǒng)管理模塊的實(shí)際功能設(shè)計(jì)過程中，相關(guān)工作人員需要注重模塊有足夠的操作，以實(shí)現(xiàn)對整體高安全性工程監(jiān)理信息系統(tǒng)的管理和維護(hù)。工程檢測資料管理模塊的實(shí)際功能設(shè)計(jì)過程中，相關(guān)工作人員需要注重模塊有足夠的操作，以實(shí)現(xiàn)對工程檢測資料管理數(shù)據(jù)信息的一系列管理工作，主要包括錄入、編輯以及有權(quán)限的用戶隨時(shí)對文件合同進(jìn)行權(quán)限內(nèi)的有效查詢。公司信息的查詢模塊主要實(shí)現(xiàn)對公司信息的錄入、瀏覽。

3高安全性工程監(jiān)理信息系統(tǒng)的開發(fā)

高安全性工程監(jiān)理信息系統(tǒng)開發(fā)過程中，客戶端經(jīng)過服務(wù)器SSL握手后，立馬自動(dòng)建立加密傳輸文件的線程pThreadLisen。線程的工作目的是監(jiān)聽客戶端的文件發(fā)送線程的實(shí)際情況[5]。高安全性工程監(jiān)理信息系統(tǒng)具體的開發(fā)步驟：（1）用戶上傳文件的同時(shí)建立pThreadSendEncFile線程；（2）信息系統(tǒng)隨機(jī)生成DES密鑰；（3）3DES密鑰生成加密文件并傳輸；（4）RSA算法對3DES密鑰再次加密；（5）信息系統(tǒng)有效傳輸，并且刪除本地信息和操作痕跡；（6）服務(wù)器端用戶在很短的時(shí)間內(nèi)接收文件信息，加工處理后得到多次加工之后的文件信息；（7）服務(wù)器使用RSA算法解密3DES密鑰；（8）服務(wù)器端獲得原文件后立即刪除處理痕跡以及解密過程中的一系列臨時(shí)文件[6]。具體來說，高安全性工程監(jiān)理信息系統(tǒng)開發(fā)過程中，選擇使用平臺(tái)無關(guān)性的獨(dú)立一次性口令機(jī)制，有效與SSL協(xié)議兼容，在滿足SSLVPN系統(tǒng)設(shè)計(jì)的同時(shí)，盡可能實(shí)現(xiàn)對用戶身份的鑒別。使用獨(dú)立一次性口令機(jī)制，僅僅只是需在當(dāng)前信息系統(tǒng)鑒別服務(wù)器上進(jìn)行用戶信息表的修改，不會(huì)導(dǎo)致信息系統(tǒng)的使用成本的增加，減少管理維護(hù)相關(guān)工作人員的工作內(nèi)容和工作難度，盡可能保證人力資源使用的有效化，控制不必要的人力資源成本。在文件傳輸過程中，可以有效使用獨(dú)立一次性隨機(jī)口令機(jī)制，保證客戶端用戶在使用之前取得了頒發(fā)的一次性口令，從而可以在沒有時(shí)間、沒有地點(diǎn)限制的前提條件下直接登錄SSLVPN系統(tǒng)。

篇9

審理中，原告公司向法院提出鑒定申請，要求對第三人李某的雙耳是否構(gòu)成傷害及構(gòu)成何種傷害、所受傷害與第三人所從事工作是否存在因果關(guān)系進(jìn)行鑒定。

勞動(dòng)部門在行政程序中曾經(jīng)通知原告公司協(xié)同第三人李某做職業(yè)病鑒定，并限期提供鑒定結(jié)果，但原告公司與第三人李某在限期內(nèi)未能進(jìn)行職業(yè)病鑒定。在隨后勞動(dòng)部門進(jìn)行工傷認(rèn)定及行政復(fù)議過程中，依照《工傷保險(xiǎn)條例》的規(guī)定，依據(jù)第三人李某的醫(yī)院診斷證明及其他相關(guān)證據(jù)進(jìn)行了認(rèn)定。

【分歧】

對原告公司的鑒定申請是否準(zhǔn)許，在審理中存在兩種不同意見：

第一種意見認(rèn)為：在行政程序中，勞動(dòng)部門已經(jīng)通知原告公司進(jìn)行鑒定并提供鑒定結(jié)果，但原告公司在期限內(nèi)未予提供?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第五十九條規(guī)定：被告在行政程序中依照法定程序要求原告提供證據(jù)，原告依法應(yīng)當(dāng)提供而拒不提供，在訴訟程序中提供的證據(jù)，人民法院一般不予采納。根據(jù)此規(guī)定，如果在訴訟程序中允許鑒定，是用事后取得的證據(jù)來評價(jià)行政機(jī)關(guān)依據(jù)當(dāng)時(shí)取得的證據(jù)所作出的行政行為，可能會(huì)造成對行政權(quán)的侵犯。所以，原告的鑒定申請不應(yīng)準(zhǔn)許。

第二種意見認(rèn)為：人民法院的訴訟活動(dòng)，是通過證據(jù)對案件事實(shí)進(jìn)行認(rèn)定的過程。勞動(dòng)部門系依據(jù)第三人李某的診斷證明和其他證據(jù)作出工傷認(rèn)定，而原告公司在第三人整個(gè)就醫(yī)過程中并未參與，第三人的診斷證明屬于單方證據(jù)。依據(jù)正當(dāng)程序原則，應(yīng)當(dāng)允許原告公司享有對證據(jù)提出質(zhì)疑的訴訟權(quán)利，以更加有利于對案件客觀事實(shí)的查明，保障訴訟當(dāng)事人的訴訟權(quán)利。所以，原告的鑒定申請應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。

【評析】

篇10

關(guān)鍵詞:未開放檔案 檔案利用 法規(guī)制度建設(shè)

案情簡介

2009年11月某日，某律師事務(wù)所一律師持律師執(zhí)業(yè)證、原告人的授權(quán)委托書及某法院的受理案件通知書來到某檔案館，要求查閱其的經(jīng)濟(jì)糾紛案件中的被告當(dāng)事人的婚姻登記檔案。因涉及第三人隱私，未提供該法院開具的有明確調(diào)查內(nèi)容的協(xié)助調(diào)查函或調(diào)查令，接待人員拒絕了其查檔要求。該律師對相關(guān)解釋不認(rèn)同，堅(jiān)持認(rèn)為受理案件通知書就是《婚姻登記檔案管理辦法》第十五條第四項(xiàng)規(guī)定的律師及其他訴訟人在訴訟過程中，持受理案件的法院出具的證明材料及本人有效證件可以查閱與訴訟有關(guān)的婚姻登記檔案中所稱的“證明材料”。次日，遂向區(qū)政府法制辦提起行政復(fù)議，后由于其他原因該申請人以“民事訴訟案情發(fā)展需要為由”主動(dòng)撤回申請，該案件因此而終止，是北京市首個(gè)提起檔案行政復(fù)議的案件。

點(diǎn)評分析

該檔案館認(rèn)為，該案件中檔案館未允許申請人查閱未開放檔案依據(jù)充分。《中華人民共和國檔案法》(以下簡稱《檔案法》)第八條規(guī)定，地方各級(jí)各類檔案館，是集中管理檔案的文化事業(yè)機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)接收、收集、整理、保管和提供利用各分管范圍內(nèi)的檔案?！吨腥A人民共和國檔案法實(shí)施辦法》(以下簡稱《實(shí)施辦法》)第二十二條第四款、《北京市實(shí)施〈中華人民共和國檔案法〉辦法》(以下簡稱《北京市實(shí)施〈檔案法〉辦法》)第二十七條第一款規(guī)定，機(jī)關(guān)、團(tuán)體、企業(yè)事業(yè)單位和其他組織以及中國公民利用檔案館保存的未開放的檔案，須經(jīng)保存該檔案的檔案館同意，必要時(shí)還須經(jīng)有關(guān)的檔案行政管理部門審查同意。該案件中，申請人要求查閱其所的經(jīng)濟(jì)糾紛案件中對方當(dāng)事人與第三方的婚姻登記檔案，涉及公民個(gè)人隱私，依據(jù)《實(shí)施辦法》第二十條第一款第二項(xiàng)和《各級(jí)國家檔案館館藏檔案解密和劃分控制使用范圍的暫行規(guī)定》第七條第十六項(xiàng)的規(guī)定，形成未滿30年(便形成滿30年)，因涉及個(gè)人隱私，屬于未開放檔案。依據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第十七條第二項(xiàng)中，涉及個(gè)人隱私的材料，當(dāng)事人及其訴訟人可以申請人民法院調(diào)查收集證據(jù)的規(guī)定，以及《婚姻登記檔案管理辦法》第十五條第四項(xiàng)的規(guī)定，檔案館只向持單位介紹信的人民法院工作人員，或持法院的協(xié)助調(diào)查函、調(diào)查令的委托人、訴訟人提供所要查閱的婚姻登記檔案信息。因此，檔案館未允許申請人查閱婚姻登記檔案依據(jù)充分。

該區(qū)政府法制辦在該行政復(fù)議案件立案過程中認(rèn)為:接待人員在辦理查閱未開放檔案的利用過程中，應(yīng)留取或復(fù)印相關(guān)證件、證明等證據(jù)材料;對法規(guī)規(guī)章條款內(nèi)涵不清楚的，不應(yīng)以本機(jī)關(guān)的理解做出規(guī)定，應(yīng)提請制發(fā)機(jī)關(guān)做出書面解釋，在執(zhí)行時(shí)依據(jù)更為充分。該檔案館已經(jīng)就律師爭議的“證明材料”的內(nèi)涵，提請《婚姻登記檔案管理辦法》的制發(fā)機(jī)關(guān)民政部做出解釋。

案件啟示與對策

該行政復(fù)議案件對檔案部門今后如何依法行政、依法利用檔案具有導(dǎo)向和警示作用。通過辦理該案件，筆者認(rèn)為應(yīng)該用依法行政的要求來審視區(qū)縣級(jí)檔案館未開放檔案的利用工作。2006年以來，北京市各級(jí)檔案行政管理部門以法律為履行職責(zé)的依據(jù)，梳理、確認(rèn)和公示了行政執(zhí)法職權(quán)，在其他檔案行政執(zhí)法職權(quán)中確定了“利用檔案館未開放檔案”的審批類項(xiàng)目。同時(shí)，“檔案館未開放檔案的利用服務(wù)”作為檔案館服務(wù)項(xiàng)目，以受理、審查、審定、告知等為辦理程序，同時(shí)公布。但檔案館在實(shí)際提供利用中，對利用未開放檔案的，僅要求利用者填寫查檔登記表，詢問要查閱的檔案內(nèi)容;對涉及個(gè)人隱私檔案的，只要身份證件、證明材料符合要求的就準(zhǔn)予查閱。對不符合要求的，口頭答復(fù)予以拒絕，未按照程序辦理。當(dāng)今，我國處于黃金發(fā)展期，各種矛盾日益凸顯，利益格局日趨多元化，弱勢群體的利益訴求量大面廣。①檔案館館藏檔案在為弱勢群體解決落實(shí)政策、經(jīng)濟(jì)糾紛、維護(hù)權(quán)益、遺產(chǎn)繼承等關(guān)系切身利益的問題中發(fā)揮著重要作用。面對來檔案館查檔人員因檔案當(dāng)事人身體原因、外出(出境)、故亡等原因委托他人代查、繼承人查閱的情況越來越多;面對查檔人員收入水平、受教育程度不同、人員素質(zhì)差異大等情況，如何進(jìn)一步提高檔案利用服務(wù)水平還不完全適應(yīng);隨著法治建設(shè)的不斷深入，依法行政的要求不斷提高，制訂和執(zhí)行便民、高效的檔案利用規(guī)章制度還相對滯后;未開放檔案、特別是專門檔案利用的某些條款規(guī)定原則性多、不詳細(xì)，有的單位要求出具檔案證明的內(nèi)容多樣，法院等單位開具的介紹信、證明格式內(nèi)容不一。具體利用過程中對相關(guān)條款內(nèi)涵理解不一、相關(guān)解釋又不及時(shí)，導(dǎo)致執(zhí)行不一等等。為確保檔案部門依法行政、依法利用檔案，正確作出未開放檔案利用的審查批準(zhǔn)決定，不致成為行政復(fù)議或行政訴訟的“輸家”，提出如下對策:

對策一:依法區(qū)分檔案行政審批職能

近幾年，北京市各區(qū)縣檔案館利用人次逐年攀升，有的檔案館年接待利用者近萬人次，其中90%以上是公眾個(gè)人且?guī)缀醵际抢梦撮_放檔案。如果全部履行審批手續(xù)，工作繁瑣且不利于利用。檔案行政管理機(jī)關(guān)應(yīng)該對 “利用檔案館未開放檔案”審批項(xiàng)目、檔案館服務(wù)項(xiàng)目“檔案館未開放檔案的利用服務(wù)”中的未開放檔案的內(nèi)容以及利用者身份條件等加以區(qū)分，確定哪些實(shí)行行政審批固定程序?qū)彶橥鉁?zhǔn)予利用;哪些由檔案館實(shí)行簡易程序，對符合條件的準(zhǔn)予利用。如可考慮對公眾查閱涉及證明本人學(xué)籍學(xué)歷、工齡、婚姻狀況、財(cái)產(chǎn)(和本人繼承財(cái)產(chǎn))等類未開放檔案的利用，實(shí)行簡化利用程序:填寫相關(guān)登記表格，接待人員審核，科長(或帶班人)批準(zhǔn)。而對檔案當(dāng)事人身份為外籍華人的、且查閱利用又涉及個(gè)人財(cái)產(chǎn)的;查閱《各級(jí)國家檔案館館藏檔案解密和劃分控制使用范圍的暫行規(guī)定》第七條規(guī)定的控制使用范圍以外的特定范圍的未開放檔案信息的，嚴(yán)格履行申請受理、審查、合法性審查、審核、審定和告知的審批程序。上述程序可以在經(jīng)辦和審批環(huán)節(jié)的分工上加以區(qū)分。如利用接待部門接待人員經(jīng)辦，科長(在人員編制許可的情況下由法規(guī)部門)審核，主管領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)。建立網(wǎng)上和實(shí)體的“辦事指南、表格下載、填表說明、示范文本”使利用者一目了然，對低學(xué)歷、年齡大、殘障人員等實(shí)行“全程”、“一站式”服務(wù)，方便利用者。

對策二:加強(qiáng)利用環(huán)節(jié)法規(guī)制度建設(shè)

依法開展檔案利用工作，其結(jié)果是要靠過程來保證的。應(yīng)當(dāng)由國家或省市檔案行政管理部門制訂利用者身份審查工作規(guī)則、出具檔案證明規(guī)則、無檔證明辦理規(guī)則，作為法規(guī)規(guī)章或行業(yè)規(guī)則予以貫徹執(zhí)行。由檔案館或同級(jí)檔案行政管理機(jī)關(guān)制訂查閱未開放檔案的規(guī)定、查檔接待人員行為規(guī)范、應(yīng)對查檔利用突況應(yīng)急預(yù)案等。將上述制度的制訂依據(jù)、辦理程序和結(jié)果對外公布。上述法規(guī)制度都應(yīng)與上位法的規(guī)定一致，條款細(xì)致，內(nèi)容詳盡，操作性強(qiáng)，確保檔案利用始終依法規(guī)范運(yùn)行。具體如下:

1.利用者身份審查工作規(guī)則。參照中國公證協(xié)會(huì)制訂《審查自然人身份的指導(dǎo)意見》的做法，制訂檔案行業(yè)《利用者身份審查規(guī)則》②。規(guī)定利用者提交的證件種類，證件必須是有接待人員可視讀的照片、且由戶籍管理公安機(jī)關(guān)或全國性行業(yè)核發(fā)的居民身份證、工作證、護(hù)照、律師證等;建立審查證件的程序，核查利用者提交的身份證件是否真實(shí)、有效，與其提交的身份證件是否同一;建立審查證件的工作記錄，如接談筆錄，復(fù)印或留存的相關(guān)證據(jù)材料等;無法提交居民身份證時(shí)的替代證件種類，如派出所證明、戶籍簿，證明格式;委托他人代查代辦的委托書規(guī)定格式、內(nèi)容，是否需要留存原件等，特殊情況下的救濟(jì)措施等。

2.出具檔案證明規(guī)則。《實(shí)施辦法》第二十一條和《北京市實(shí)施〈檔案法〉辦法》第二十七條都規(guī)定，檔案縮微品和其他復(fù)制形式的檔案載有檔案收藏單位法定代表人的簽名或者印章標(biāo)記的，具有與檔案原件同等的效力。某檔案館就曾有過一單位在司法訴訟過程中提出要檔案館在其提交法院的材料上蓋檔案館證明專用章當(dāng)證據(jù)的荒唐事，后被拒絕。這就要求對檔案證明作出行業(yè)規(guī)范，避免證明被濫用。要規(guī)定對涉及工齡、婚姻、房產(chǎn)、學(xué)歷學(xué)籍等身份的各類證明的格式，證明經(jīng)辦人、批準(zhǔn)人等人員的權(quán)限;證明結(jié)果登記內(nèi)容和方法;檔案復(fù)制件上應(yīng)標(biāo)注的內(nèi)容:如檔號(hào)、使用范圍，出具證明的時(shí)間，檔案證明專用章加蓋位置，頁數(shù)，效力等等。

3.無檔證明辦理規(guī)則。近幾年來，有關(guān)部門在辦理婚姻、工齡確認(rèn)等身份證明事項(xiàng)過程中，要求檔案館為無檔者出具婚姻檔案無檔證明、或某人已查某某類檔案證明的情況不斷增多。檔案行政管理部門應(yīng)該制定檔案行業(yè)無檔證明的辦理規(guī)則，就哪類檔案經(jīng)檔案保管單位查找后確無檔案內(nèi)容記載的，可以出具無檔案的證明，并對該證明的格式、效力等做出規(guī)定。

4.利用未開放檔案的規(guī)定。制定檔案館利用未開放檔案的規(guī)定，可結(jié)合館藏檔案內(nèi)容的實(shí)際情況由檔案館制訂。應(yīng)包括如下內(nèi)容:未開放檔案的定義、檔案所屬內(nèi)容，利用者適應(yīng)對象、檔案的范圍，查閱利用檔案所持證件的種類，查閱特定檔案的批準(zhǔn)人和批準(zhǔn)權(quán)限，對被委托人的證明要求，準(zhǔn)許查閱內(nèi)容，摘抄、復(fù)印等復(fù)制的批準(zhǔn)與對外公布的限制，外借對象與范圍;對專業(yè)專門檔案的利用規(guī)定;對婚姻、房地產(chǎn)、會(huì)計(jì)、工商登記、人口普查等檔案的管理規(guī)定，如《會(huì)計(jì)檔案管理辦法》、《城市房地產(chǎn)權(quán)屬檔案管理辦法》、《婚姻登記檔案管理辦法》等專業(yè)檔案法規(guī)，檔案行政管理部門要及時(shí)搜集執(zhí)行中遇到的規(guī)定不細(xì)致、理解執(zhí)行易產(chǎn)生歧義等有關(guān)問題，及時(shí)協(xié)調(diào)有關(guān)部門加以解釋，以便于檔案利用部門操作。

5.查檔接待人員行為規(guī)范。檔案利用接待是一項(xiàng)實(shí)踐性、操作性很強(qiáng)的工作。曾有一利用者與律師攜錄音筆前來檔案館查閱檔案，接待過程中接待人員噤若寒蟬，不敢多說一句話，生怕會(huì)給單位帶來不良后果。接待利用人員僅靠政治素質(zhì)高、業(yè)務(wù)熟練、熟悉館藏，已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能適應(yīng)未開放檔案利用接待工作要求。應(yīng)制定查檔接待人員行為規(guī)范，對文明用語、服務(wù)忌語做出規(guī)定。制訂接待回答用語規(guī)范，并根據(jù)情況變化及時(shí)補(bǔ)充修訂，提高接待人員應(yīng)答技巧;接待人員必須具備合理的能力結(jié)構(gòu)，包括語言表達(dá)能力、公眾交往能力、隨機(jī)應(yīng)變能力、適宜的心理素質(zhì)。檔案館宜挑選開放型、穩(wěn)重型、興奮型性格的人員從事接待工作。

6.應(yīng)對查檔利用突況應(yīng)急預(yù)案。近幾年，醉酒查檔鬧事后撥打110報(bào)警者有之、因不合查檔要求被拒絕后吵鬧者有之，為避免不良后果的發(fā)生，制訂應(yīng)對查檔利用過程中突發(fā)事件的處置預(yù)案，應(yīng)引起我們的高度重視。要就應(yīng)急處置流程、應(yīng)急工作原則、危險(xiǎn)性分析、組織機(jī)構(gòu)及職責(zé)、指揮機(jī)構(gòu)及職責(zé)、現(xiàn)場處置、培訓(xùn)與演練、應(yīng)急搶救組織紀(jì)律和獎(jiǎng)懲、事后的總結(jié)與評估等內(nèi)容做出規(guī)定。

對策三:梳理特殊檔案查閱限制規(guī)定

《檔案法》第二十一條規(guī)定，向檔案館移交、捐贈(zèng)、寄存檔案的單位和個(gè)人，對其檔案享有優(yōu)先利用權(quán)，并可對檔案中不宜向社會(huì)開放的部分提出限制利用的意見，檔案館應(yīng)當(dāng)維護(hù)他們的合法權(quán)益。據(jù)此，檔案館在辦理單位和個(gè)人移交、捐贈(zèng)、寄存檔案時(shí)，應(yīng)要求其出具書面限制利用意見，形成《檔案館移交、捐贈(zèng)、寄存檔案單位和個(gè)人限制利用意見匯集》，并將上述意見匯集在利用場所公示，供利用接待人員掌握，利用者周知，切實(shí)維護(hù)檔案移交、捐贈(zèng)、寄存單位和個(gè)人的合法權(quán)益。

對策四:強(qiáng)化查檔身份審查追溯管理

檔案館在辦理檔案證明時(shí)，它不僅涉及利用者人身財(cái)產(chǎn)權(quán)益的保護(hù)，也關(guān)系到利用者身份審查過錯(cuò)責(zé)任的認(rèn)定問題，更面臨對身份確認(rèn)有誤可能引發(fā)的訴訟，以及相關(guān)的財(cái)產(chǎn)經(jīng)濟(jì)損失賠償?shù)蕊L(fēng)險(xiǎn)，且風(fēng)險(xiǎn)系數(shù)越來越大。在科技水平日新月異，造假花樣翻新、真假難辨的情況下，肉眼識(shí)別、“表面審查”已經(jīng)過時(shí)。③在檔案接待利用的實(shí)踐中，應(yīng)通過制度設(shè)計(jì)、科技手段保障等措施，提高利用接待人員對利用者身份的識(shí)假能力，為社會(huì)公眾提供更加規(guī)范的服務(wù)。一是定期對接待人員進(jìn)行身份識(shí)別培訓(xùn)。對檔案利用接待人員就居民身份證、護(hù)照等證件的特點(diǎn)，機(jī)讀視讀防偽標(biāo)識(shí)的內(nèi)容、方法等進(jìn)行定期培訓(xùn)，提高接待人員核查居民身份證和護(hù)照等證件的方法和技能。二是采取技術(shù)手段進(jìn)行身份識(shí)別。如協(xié)調(diào)有關(guān)部門采取安裝識(shí)別身份證專業(yè)儀器，登陸相關(guān)網(wǎng)站核實(shí)國家有關(guān)部門頒發(fā)的律師、記者等人員證件，提高識(shí)別身份準(zhǔn)確性。三是建立利用者查檔追溯檔案。目前銀行、通訊等單位在辦理有關(guān)業(yè)務(wù)時(shí)，要求客戶提供身份證件原件并留存復(fù)印件，已經(jīng)十分常見。檔案館在利用過程中應(yīng)在審查身份證件的基礎(chǔ)上，留存復(fù)印件，與利用登記檔案一起歸檔短期保存，以作為審查證據(jù)。應(yīng)要求當(dāng)事人在復(fù)印件上簽注“本身份證件僅限于×年×月×日查檔之用”，防止復(fù)印件被別有用心之人濫用，引出新的麻煩。只要檔案館依法定程序，采取合理的方式、審慎地履行審查義務(wù)且無過失，才有可能在訴訟中免除或減輕檔案館的相應(yīng)責(zé)任。

注釋:

①蔡達(dá)峰常委代表民進(jìn)中央:“矛盾凸顯期”呼喚通暢的訴求渠道.中國政協(xié)，2009(6):13.