具體行政行為，在我國行政法、行政訴訟法和行政法學(xué)、行政訴訟法學(xué)上都是一個(gè)極為重要的制度和概念。因此，何為具體行政行為，在法學(xué)界與實(shí)務(wù)界得到廣泛的關(guān)注和重視。要把握具體行政行為的概念，還是首先應(yīng)當(dāng)把握何為行政行為。理論界姜明安、皮純協(xié)教授認(rèn)為，行政行為是行政主體實(shí)施的產(chǎn)生行政法律效果的行為[1]，這一定義包括以下三層含義：第一，行政行為是行政主體進(jìn)行行政管理所實(shí)施的行為，不是進(jìn)行行政管理所實(shí)施的行為，則不叫行政行為；第二，行政行為是對(duì)社會(huì)產(chǎn)生法律效果的行為。如果行政主體的某個(gè)行為，對(duì)社會(huì)不產(chǎn)生任何影響和效果，如行政事實(shí)行為，則不屬行政行為；第三，行政行為是指由行政主體實(shí)施后，對(duì)社會(huì)產(chǎn)生行政法律效果的行為。

如果行政主體實(shí)施的行為，雖然要產(chǎn)生法律效果，但不產(chǎn)生行政法律上的效果，而是產(chǎn)生其他法律的效果，如行政主體實(shí)施的民事法律行為，就只產(chǎn)生民事法律上的效果，因而就不屬于行政行為。張樹義教授認(rèn)為，行政行為是指行政主體實(shí)施的產(chǎn)生法律效力的行為[2].并認(rèn)為，行政行為要成立，必須同時(shí)具備主體要件、權(quán)力要件和法律要件，缺少任何一個(gè)要件，都不構(gòu)成行政行為。張正釗教授較通說的觀點(diǎn)是，行政行為是指行政主體依法行使國家行政權(quán)，針對(duì)具體事項(xiàng)或特定的人，對(duì)外部采取的能產(chǎn)生直接法律效果，使具體事實(shí)規(guī)則化的行為[3].并認(rèn)為行政行為并包括以下要素：一是主體要素，即實(shí)施者應(yīng)為行政主體；二是職能要素，即是行政主體行使職權(quán)的行為；三是法律要素，即能產(chǎn)生法律效果的行為；四是目的要素，即目的在于實(shí)現(xiàn)國家管理。張利民教授則認(rèn)為，行政行為是國家行政機(jī)關(guān)依法行使行政職權(quán)，為管理國家的行政事務(wù)而實(shí)施的具有法律意義和效果的行為[4].其構(gòu)成要素和張正釗教授的觀點(diǎn)基本相同。王連昌、馬懷德教授認(rèn)為，行政行為是享有行政職權(quán)的行政主體行使權(quán)力，對(duì)國家和社會(huì)公共事務(wù)進(jìn)行管理和提供公共服務(wù)的行為[5].這一定義在構(gòu)成要素上，除主體要素、職權(quán)要素、法律要素外，還增加了管理和服務(wù)要素。實(shí)際上，關(guān)于行政行為的概念，在不同的國家里，因國家結(jié)構(gòu)和國情的差異，具有不同的觀點(diǎn)。如日本學(xué)者則認(rèn)為，行政行為是指行政活動(dòng)中，在具體場合具有直接法律效果的行政的權(quán)力性行為[6].德國學(xué)者則認(rèn)為行政行為是指行政機(jī)關(guān)為了調(diào)整公法領(lǐng)域的具體事件而采取的，對(duì)外直接產(chǎn)生法律效果的命令、決定或其他主權(quán)措施[7].

在司法實(shí)務(wù)界，最高人民法院原行政審判庭庭長江必新，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行中華人民共和國行政訴訟法若干問題的解釋》，認(rèn)為行政行為是指具有行政職權(quán)的機(jī)關(guān)、機(jī)構(gòu)或者組織所實(shí)施的與行使行政管理職權(quán)有關(guān)的，對(duì)行政管理相對(duì)人的權(quán)利義務(wù)發(fā)生實(shí)際影響的行為[8].這個(gè)義包括三層含義：一是行為的實(shí)施者為具有行政管理職權(quán)的相關(guān)、機(jī)構(gòu)或者組織；二是行為的具體內(nèi)容必須與行政職權(quán)有關(guān)聯(lián)；三是必須是能對(duì)相對(duì)人的權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生實(shí)際的影響。這實(shí)際上是從法院的行政審判受案范圍角度下的意義。

根據(jù)以上觀點(diǎn)，經(jīng)分析研究，筆者比較贊同王連昌和馬懷德教授的觀點(diǎn)，認(rèn)為，行政行為是指擁有行政管理職權(quán)的行政主體，在行使職權(quán)對(duì)國家和社會(huì)事務(wù)進(jìn)行管理和服務(wù)時(shí)所實(shí)施的在法律上產(chǎn)生法律效果的行為。這個(gè)定義包含主體要素、職權(quán)要素、管理服務(wù)要素和法律要素。

行政行為，根據(jù)行政行為的對(duì)象是否特定為標(biāo)準(zhǔn)，可以分為抽象行政行為和具體行政行為。抽象行政行為是指行政主體針對(duì)不特定的行政管理對(duì)象而實(shí)施的行政行為。也有人認(rèn)為，抽象行為是行政機(jī)關(guān)以不特定的相對(duì)人實(shí)施的行政行為[9].對(duì)抽象行政行為，理論和實(shí)務(wù)界均有多種觀點(diǎn)。對(duì)具體行政行為，也跟對(duì)行政行為的概念一樣，法學(xué)界和實(shí)務(wù)界均存在爭議。目前法學(xué)界和實(shí)務(wù)界關(guān)于具體行政行為概念的觀點(diǎn)，主要有張樹義教授認(rèn)為，具體行政行為是指行政主體針對(duì)特定的對(duì)象，就特定的事項(xiàng)作出的處理決定，與抽象行政行為相比，具有特定性和直接性[10].張正釗教授認(rèn)為，具體行政行為，是指行政機(jī)關(guān)在行使行政權(quán)過程中，針對(duì)特定人或特定事件作出影響對(duì)方權(quán)益的具體決定或措施的行為[11].張利民教授也基本持此觀點(diǎn)，同時(shí)認(rèn)為，關(guān)善于抽象行為和具體行政行為的區(qū)分界限，至今尚未定論。姜明安、皮純協(xié)教授認(rèn)為，具體行政行為是指行政主體針對(duì)特定行政管理對(duì)象實(shí)施的行政行為[12]，仍強(qiáng)調(diào)對(duì)象的特定性。王連昌和馬懷德教授認(rèn)為，具體行政行為是指行政主體針對(duì)特定行政相對(duì)人所作的行政行為[13].這個(gè)定義簡捷明了，符合以特定主體為標(biāo)準(zhǔn)的劃分方法。

司法實(shí)務(wù)中，對(duì)具體行政行為的界定，隨著市場經(jīng)濟(jì)體制的建立與完善，社會(huì)主義法律框架的建立與完善，法學(xué)理論的發(fā)展，也在發(fā)生變化。1991年5月29日，最高人民法院試圖通過對(duì)具體行政行為下定義來解決人民法院受理行政案件的具體范圍，因此，在最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國行政訴訟法若干問題的意見》（試行）中，第一條規(guī)定：“具體行政行為是指國家行政機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)工作人員、法律法規(guī)授權(quán)的組織、行政機(jī)關(guān)委托的組織或者個(gè)人在行政管理活動(dòng)中行使行政職權(quán)，針對(duì)特定的公民、法人或者其他組織，就特定的具體事項(xiàng)，作出的有關(guān)該公民、法人或者其他組織權(quán)利義務(wù)的單方行為?！边@就是最高人民法院在行政訴訟法實(shí)施之初對(duì)具體行政行為所作出的法定概念。這一條的規(guī)定，從當(dāng)時(shí)的社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展情況和行政審判實(shí)踐來看，對(duì)于理解和適用行政訴訟法的受案范圍，起到了一定的積極作用，在審判實(shí)踐中，受到歡迎。但是在較長時(shí)間的司法實(shí)踐中，逐漸顯露出這一規(guī)定的缺陷，行政審判中對(duì)這一規(guī)定的適用條件出現(xiàn)了不同理解。比如對(duì)“針對(duì)特定的公民、法人、或者其他組織”的理解，有的理解為是指在作為具體行政行為的載體的行政法律文書中點(diǎn)名丁姓的相對(duì)人才具有原告主體資格，否則不得以原告名義提起行政訴訟。還有的理解為，“針對(duì)”，既要包括形式上的針對(duì)，也要包括實(shí)體上針對(duì)，只要是該具體行政行為涉及到其直接權(quán)益利害關(guān)系，就可以原告名義提起行政訴訟。再有，在該條的屬概念中使用了“單方行為”這一概念，從發(fā)展變化了的社會(huì)情況看，實(shí)際上有許多雙方或多方行為也屬具體行政行為范圍，如行政合同行為，行政協(xié)定行為等。正因?yàn)?991年最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國行政訴訟法若干問題的意見》（試行）已不適應(yīng)發(fā)展的行政行為形式，才于2003年7月8日在前述意見的基礎(chǔ)上，最高人民法院討論通過了《關(guān)于執(zhí)行中華人民共和國行政訴訟法若干問題的解釋》。解釋第一條對(duì)具體行政行為進(jìn)行了發(fā)展，他既包括法律行為，也包括事實(shí)行為；既包括作為，也包括不作為；既包括單方行為，也包括雙方行為。

關(guān)鍵詞:法律行為的解釋/具體行政行為/行政行為的型式化

內(nèi)容提要:具體行政行為的解釋是行政行為的一種相對(duì)獨(dú)立的形態(tài)，也是法律行為解釋的一種類型。行政機(jī)關(guān)在特定情形下負(fù)有解釋的義務(wù)。對(duì)具體行政行為的解釋應(yīng)當(dāng)遵循合法原則、誠實(shí)信用原則和信賴保護(hù)原則。行政決定文書的字面含義、行政決定過程中相對(duì)人的交涉以及行政慣例和社會(huì)習(xí)慣，都可以用來解釋具體行政行為。對(duì)具體行政行為解釋的審查，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持表示主義與意思主義相結(jié)合的原則，既要尊重行政機(jī)關(guān)的裁量權(quán)力，也要防止其濫用解釋權(quán)力。

具體行政行為的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)明確，這是行政法的一條原則。[1]但如果內(nèi)容不明確，需要解釋，就會(huì)引發(fā)一系列的問題。例如，什么情況下應(yīng)當(dāng)進(jìn)行解釋？解釋應(yīng)當(dāng)遵循什么原則？因解釋而起的爭議如何解決？迄今為止，這些問題尚未引起學(xué)界的廣泛認(rèn)識(shí)。法理學(xué)和部門法學(xué)討論法律的解釋、合同的解釋以及遺囑的解釋，行政法教科書討論具體行政行為的成立、補(bǔ)正、變更和撤銷，但都沒有提起具體行政行為的解釋。由于資料所限，外國法能夠提供的借鑒似乎也非常有限。我只有從王名揚(yáng)的《法國行政法》中讀到介紹行政行為解釋的片言只語，對(duì)其具體內(nèi)容則不甚了了。[2]在中國大陸學(xué)者中，葉必豐教授也許是最早注意到行政行為解釋現(xiàn)象的學(xué)者。[3]但是，他沒有區(qū)分具體行政行為的解釋和更正，也不認(rèn)為解釋是一個(gè)行政行為。這些觀點(diǎn)令人困惑，似乎還有商榷余地。

本文將通過一個(gè)具體案例闡說具體行政行為解釋的現(xiàn)象，歸納具體行政行為解釋的一般性質(zhì)，并探討具體行政行為解釋應(yīng)當(dāng)遵循的規(guī)則。本文的寫作，希望有助于完備具體行政行為形態(tài)的理論，豐富我們對(duì)法律行為解釋類型的理解，并能夠?qū)ξ覈姓ǖ南嚓P(guān)實(shí)踐提供指導(dǎo)，甚至對(duì)于未來我國《行政程序法》的制定有所裨益。

一具體行政行為解釋問題的提出

我最初是從一個(gè)具體案件中意識(shí)到具體行政行為解釋的問題。這里也將通過對(duì)這個(gè)案件的分析，揭示具體行政行為解釋現(xiàn)象的存在。我試圖證明，這種現(xiàn)象不能被目前通行的行政法學(xué)概念所包容，是一類尚未“型式化”的行政行為[4]。

××××人民法院

行政裁定書

（××××）×行×字第××號(hào)

原告……（寫明姓名或名稱等基本情況）。

被告……（寫明行政機(jī)關(guān)名稱和地址）。

第三人……（寫明姓名或名稱等基本情況）。

摘要：對(duì)行政訴訟中判決被告重作具體行政行為應(yīng)具備的條件、重作具體行政行為的期限、逾期不重作具體行政行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任、重作具體行政行為的法律限制及其司法監(jiān)督等問題進(jìn)行了分析與探討。

關(guān)鍵詞：具體行政行為；判決重作；司法監(jiān)督

根據(jù)我國行政訴訟法的規(guī)定，被告作出的具體行政行為違法的，人民法院有權(quán)依法判決撤銷或部分撤銷，并可以判決被告重新作出具體行政行為。但人民法院判決被告重新作出具體行政行為應(yīng)具備哪些條件？人民法院是否必須判決被告重作具體行政行為？應(yīng)判決被告在多長期限內(nèi)重作具體行政行為？被告逾期不重作具體行政行為應(yīng)承擔(dān)什么樣的法律責(zé)任？對(duì)被告重新作出的具體行政行為如何進(jìn)行司法監(jiān)督？這些問題在立法上沒有作出明確規(guī)定，在執(zhí)法與司法實(shí)踐中卻亟待解決。對(duì)此，筆者作下列探析。

一、判決被告重作具體行政行為應(yīng)具備的條件

1.被訴的具體行政行為被人民法院判決撤銷

判決被告重作具體行政行為是指人民法院對(duì)已受理的行政案件經(jīng)過審理，認(rèn)定被告作出的具體行政行為違法，依法判決撤銷并同時(shí)責(zé)令被告重新作出具體行政行為的—種判決形式。判決被告重作具體行政行為不是一個(gè)獨(dú)立的判決，而是依附于撤銷判決的一個(gè)從判決，或者說是撤銷判決的—種補(bǔ)充。①撤銷具體行政行為的判決是重作具體行政行為的判決的前提，沒有撤銷判決，也就沒有重作具體行政行為的判決。撤銷判決又包括兩種類型：一是判決撤銷被訴的全部具體行政行為。這種判決是從整體上對(duì)具體行政行為的否定，使具體行政行為向前向后均失去效力，行政機(jī)關(guān)不得基于同一事實(shí)或理由重新作出行政決定；二是判決撤銷被訴的部分具體行政行為。這種判決適用于行政行為具有可分性，而且行政行為部分合法，部分違法的情況。法院判決維持合法的部分，撤銷其違法的部分。②根據(jù)我國《行政訴訟法》第54條第2項(xiàng)的規(guī)定，具體行政行為有下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)判決撤銷或者部分撤銷：主要證據(jù)不足；適用法律、法規(guī)錯(cuò)誤；違反法定程序；超越職權(quán)；濫用職權(quán)等。

「中文摘要」行政行為是行政法學(xué)研究領(lǐng)域中最為重要的內(nèi)容之一，未型式化行政行為是行政行為發(fā)展過程中某一階段的體現(xiàn)。未經(jīng)法定性，是未型式化行政行為的本質(zhì)特征。對(duì)未型式化行政行為的研究，不僅對(duì)行政行為理論體系的完善和發(fā)展起到積極的推動(dòng)作用，而且有利于在實(shí)踐中正確界定、控制諸多新型行政行為。

「關(guān)鍵詞」型式化行政行為未型式化行政行為/法律控制/行政救濟(jì)

型式化行政行為與未型式化行政行為的劃分，是由德國學(xué)者首先提出的，此后臺(tái)灣學(xué)者針對(duì)這一分類方式，作過一些研究，而在我國，對(duì)行政行為的型式化問題的研究尚屬于空白領(lǐng)域。近年來，大量未型式化行政行為產(chǎn)生并日益發(fā)揮著作用，使得未型式化行政行為的理論研究落后于實(shí)踐，本文將從分析未型式化行政行為的概念及法律控制入手，探討這一行為的本質(zhì)。

一、未型式化行政行為的界定

（一）未型式化行政行為內(nèi)涵的界定

對(duì)未型式化行政行為概念的研究，應(yīng)當(dāng)從未型式化行政行為與型式化行政行為的區(qū)分入手。未型式化行政行為與型式化行政行為的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)，有如下幾種學(xué)說：

摘要

具體行政行為效力的公定性，不僅為社會(huì)公眾認(rèn)可，也一直為行政法學(xué)界所認(rèn)可，但隨著法學(xué)研究的深入發(fā)展和人們法治意識(shí)的逐步加強(qiáng)，人們開始向這種公定性效力提出了質(zhì)疑，行政行為效力內(nèi)容也發(fā)生了相應(yīng)變化。我國的行政法對(duì)此也作出了“可撤銷和無效”的規(guī)定，但內(nèi)容簡單、操作困難。本文對(duì)我國法律關(guān)于行政效力內(nèi)容規(guī)定的不足之處進(jìn)行分析，然后提出建議：建立我國行政行為成立、有效、可撤銷、無效規(guī)則，并對(duì)不同效力行政行為的內(nèi)容作出闡述。

一、具體行政行為效力的質(zhì)疑

具體行政行為是行政主體在實(shí)施行政管理中，針對(duì)特定的人或事作出的具有法律意義的行為。具體行政行為能否得到執(zhí)行，直接影響到行政效率的提高和行政管理目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。所以包括我國在內(nèi)的很多大陸行政法學(xué)家都認(rèn)為“行政行為一經(jīng)作出，無論其是否合法，皆產(chǎn)生一種法律上的約束力，行政管理相對(duì)方應(yīng)首先尊重與服從，若認(rèn)為該決定或措施侵犯其合法權(quán)益，可訴請(qǐng)事后的救濟(jì)途徑以求矯正（即行政行為效力的公定性）”。因?yàn)?，行政機(jī)關(guān)代表國家行使行政權(quán)力，具有權(quán)威性，故通過法律來確認(rèn)行政行為這種效力是非常必要的。我國《行政復(fù)議法》第二十一條規(guī)定：“復(fù)議期間，不停止具體行政行為的執(zhí)行?！薄缎姓V訟法》第44條也規(guī)定：“訴訟期間，不停止具體行政行為的執(zhí)行?！本褪菍?duì)此原理的必要反映。但對(duì)此種效力規(guī)定，也有一些疑問。

1、行政行為一經(jīng)作出，即具有法律效力。在這里如何理解一經(jīng)作出，是僅指行政機(jī)關(guān)作出決定？還是指行政機(jī)關(guān)不僅作出決定，并且將決定通知到相對(duì)人？它和行政行為成立有什么關(guān)系？

2、行政行為一經(jīng)作出，就有法律約束力。是不是說所有的行為都具有相同的效力。如果行政行為確實(shí)存在重大違法行為，還要先假定它是對(duì)的，明明可以阻止這種違法行為造成危害后果，卻非要等它造成危害以后再去補(bǔ)救。這實(shí)際上是一種“官本位”思想，是與依法治國的精神相悖的。

內(nèi)容摘要：無效的具體行政行為是指形式上雖已存在，但因缺乏有效要件，不待有權(quán)機(jī)關(guān)確認(rèn)并宣告，自始、當(dāng)然、確定不生效力的具體行政行為；無效的具體行政行為與可撤銷的具體行政行為存在著明顯的區(qū)別；目前，我國立法未對(duì)無效具體行政行為與可撤銷具體行政行為作具體區(qū)分,尚未對(duì)無效具體行政行為的相關(guān)內(nèi)容作出系統(tǒng)規(guī)范；我國需要通過立法對(duì)具體行政行為無效的標(biāo)準(zhǔn)、認(rèn)定、法律后果等方面進(jìn)行規(guī)范；具體行政行為無效的標(biāo)準(zhǔn)有一般標(biāo)準(zhǔn)與具體標(biāo)準(zhǔn)，一般標(biāo)準(zhǔn)采大陸法系居于通說地位的“重大明顯說”，具體標(biāo)準(zhǔn)表現(xiàn)為多種具體情形；具體行政行為無效的認(rèn)定可以分為依據(jù)法律直接無效和確認(rèn)無效；具體行政行為無效的法律后果在實(shí)體法上沒有公定力和拘束力，在程序法上主張和確認(rèn)其無效不受時(shí)限的限制，在后果處理上具體行政行為被確定無效后原則上應(yīng)當(dāng)盡可能恢復(fù)到具體行政行為以前的狀態(tài)。

關(guān)鍵詞：具體行政行為無效可撤銷

一、無效具體行政行為概述

無效具體行政行為有廣義和狹義之分。廣義的無效具體行政行為，具體可包括因撤銷而不具效力、宣告或者確認(rèn)無效、因廢除而失效等情形。狹義的無效具體行政行為與可撤銷的具體行政行為相區(qū)別，是指形式上雖已存在，但因缺乏有效要件，不待有權(quán)機(jī)關(guān)確認(rèn)并宣告，自始、當(dāng)然、確定不生效力的具體行政行為。本文指稱的無效具體行政行為是后一種狹義的無效具體行政行為。按大陸法系國家的通說，違法的具體行政行為可分為無效具體行政行為和可撤銷具體行政行為。二者存在著明顯的區(qū)別，表現(xiàn)在：（一）違法的程度不同。無效1具體行政行為的違法程度高于可撤銷具體行政行為，通常違法具體行政行為有重大明顯瑕疵的，屬無效；如果只具有一般違法情形，則為可撤銷的具體行政行為。（二）效力的公定性不同。無效具體行政行為不具有公定力，不能被推定有效，不須經(jīng)事后的撤銷自始就完全不具有效力；可撤銷具體行政行為根據(jù)公定力，在撤銷前被推定有效。（三）遵從的程度不同。無效具體行政行為在任何時(shí)候?qū)θ魏稳撕腿魏螜C(jī)關(guān)都沒有約束力，行政相對(duì)人可拒絕履行；可撤銷具體行政行為在被撤銷前對(duì)相對(duì)人有拘束力、執(zhí)行力，行政機(jī)關(guān)可強(qiáng)制執(zhí)行，第三人必須尊重其效力。（四）時(shí)效制度不同。確認(rèn)違法具體行政行為無效不受時(shí)效的限制,有權(quán)機(jī)關(guān)可在任何時(shí)候確認(rèn)其無效,利害關(guān)系人也可在任何時(shí)候請(qǐng)求有權(quán)機(jī)關(guān)確認(rèn)其無效；可撤銷具體行政行為相對(duì)人要否認(rèn)其效力,須在法定期限內(nèi)向有權(quán)機(jī)關(guān)提出請(qǐng)求,一般情況下,經(jīng)法定期限后,違法具體行政行為即推定為合法(當(dāng)然這只是形式上的合法),行政相對(duì)人不能再尋求司法救濟(jì)。(五)人民法院的一審判決形式不同。對(duì)無效具體行政行為，一審人民法院應(yīng)當(dāng)作出確認(rèn)其無效的確認(rèn)判決；對(duì)于可撤銷具體行政行為,一審人民法院應(yīng)當(dāng)作出撤銷判決,并可以判決被訴行政機(jī)關(guān)重新作出具體行政行為。

大陸法系國家之所以對(duì)違法的具體行政行為作出無效與可撤銷的區(qū)分,主要是基于對(duì)公民權(quán)的保護(hù)和對(duì)具體行政行為公定力的限制。從法治主義的要求來看，對(duì)違法具體行政行為一般不應(yīng)承認(rèn)其效力,但依公定力作用,違法具體行政行為只要不被有權(quán)機(jī)關(guān)撤銷,任何人不得否認(rèn)其效力。因此,大陸法系通說認(rèn)為,具體行政行為通常具有公定力,但有重大明顯瑕疵的無效具體行政行為除外,以在通過對(duì)公定力的承認(rèn)而滿足行政目的的早期實(shí)現(xiàn)、維護(hù)行政法律關(guān)系的穩(wěn)定性、保護(hù)公民的合理信賴這一要求與通過對(duì)公定力的否認(rèn)來滿足法治主義的實(shí)現(xiàn)、保護(hù)行政相對(duì)人的合法權(quán)益這一要求之間尋求一個(gè)平衡點(diǎn)。

目前我國立法對(duì)無效具體行政行為與可撤銷具體行政行為未作具體區(qū)分，《行政訴訟法》和《行政復(fù)議法》將一些本應(yīng)屬于“無效”的違法情形也規(guī)定在“可撤銷”的情形之中，對(duì)違法具體行政行為的效力否定，只有撤銷制度而無確認(rèn)無效制度。2000年3月8日公布的最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》中，增加規(guī)定法院2有權(quán)作出確認(rèn)無效的判決，但對(duì)無效具體行政行為的具體操作尚缺乏必要的配套規(guī)定。筆者認(rèn)為，構(gòu)建我國的無效具體行政行為制度，已經(jīng)成為我國立法亟待解決的問題。

——以行政行為類型化的視角

摘要：大陸法系法學(xué)的最大特點(diǎn)是以概念為中心，并在概念的基礎(chǔ)上構(gòu)筑起龐大而精深的法學(xué)體系。作為行政法核心概念的行政行為，長久以來一直是行政法學(xué)的研究中心。由于行政行為類型對(duì)行政裁判的影響，而行政行為構(gòu)成要件決定著行為類型的區(qū)分，因此有必要通過構(gòu)成要件理論對(duì)行政行為進(jìn)行類型化。

[關(guān)鍵詞]：行政行為行政裁判類型化構(gòu)成要件

自新中國第一部行政法學(xué)教材《行政法概要》首先使用"行政行為"一詞以來，行政行為已經(jīng)成為我國行政法學(xué)研究中一個(gè)極為混亂的基本范疇。盡管學(xué)界圍繞這一概念進(jìn)行過大規(guī)模的爭辯，但在很多問題上仍然難以形成共識(shí)。作為一個(gè)法律術(shù)語，行政行為的內(nèi)涵究竟應(yīng)當(dāng)如何界定？其外延又如何劃清？如是，則其內(nèi)涵是什么？反之，否定其存在的理由又是什么？本文的研究旨趣也正在于此。

一、大陸法系上行政行為概念的歷史沿革

關(guān)于行政行為概念的詞源，國外及臺(tái)灣行政法學(xué)中的表述較為一致，認(rèn)為行政行為并不是立法者所創(chuàng)，而是行政法理論的創(chuàng)設(shè)。其淵源可追溯到法國行政法學(xué)之ActeAdministratif，經(jīng)由德國繼受，稱其為Verwaltungsakt，日本學(xué)者將其翻譯為行政行為；臺(tái)灣學(xué)者亦如日本，將德國Verwaltungsakt譯為行政行為，但若依照德國Verwaltungsakt的真正概念，則應(yīng)為臺(tái)灣行政法學(xué)中的行政處分。對(duì)上述行政行為概念詞源的探討，亦得到國內(nèi)行政法學(xué)著述的普遍認(rèn)同，雖然也有一些不同的主張。

——以行政行為類型化的視角

摘要：大陸法系法學(xué)的最大特點(diǎn)是以概念為中心，并在概念的基礎(chǔ)上構(gòu)筑起龐大而精深的法學(xué)體系。作為行政法核心概念的行政行為，長久以來一直是行政法學(xué)的研究中心。由于行政行為類型對(duì)行政裁判的影響，而行政行為構(gòu)成要件決定著行為類型的區(qū)分，因此有必要通過構(gòu)成要件理論對(duì)行政行為進(jìn)行類型化。

[關(guān)鍵詞]：行政行為行政裁判類型化構(gòu)成要件

自新中國第一部行政法學(xué)教材《行政法概要》首先使用"行政行為"一詞以來，行政行為已經(jīng)成為我國行政法學(xué)研究中一個(gè)極為混亂的基本范疇。盡管學(xué)界圍繞這一概念進(jìn)行過大規(guī)模的爭辯，但在很多問題上仍然難以形成共識(shí)。作為一個(gè)法律術(shù)語，行政行為的內(nèi)涵究竟應(yīng)當(dāng)如何界定？其外延又如何劃清？如是，則其內(nèi)涵是什么？反之，否定其存在的理由又是什么？本文的研究旨趣也正在于此。

一、大陸法系上行政行為概念的歷史沿革

關(guān)于行政行為概念的詞源，國外及臺(tái)灣行政法學(xué)中的表述較為一致，認(rèn)為行政行為并不是立法者所創(chuàng)，而是行政法理論的創(chuàng)設(shè)。其淵源可追溯到法國行政法學(xué)之ActeAdministratif，經(jīng)由德國繼受，稱其為Verwaltungsakt，日本學(xué)者將其翻譯為行政行為；臺(tái)灣學(xué)者亦如日本，將德國Verwaltungsakt譯為行政行為，但若依照德國Verwaltungsakt的真正概念，則應(yīng)為臺(tái)灣行政法學(xué)中的行政處分。對(duì)上述行政行為概念詞源的探討，亦得到國內(nèi)行政法學(xué)著述的普遍認(rèn)同，雖然也有一些不同的主張。

行政訴訟法頒布實(shí)施以來，人民法院的行政審判除審理行政訴訟案件外，還對(duì)大量的非訴行政執(zhí)行案件進(jìn)行了審查和執(zhí)行。隨著《行政處罰法》、《行政復(fù)議法》以及《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》相繼頒布并實(shí)施，使非訴行政執(zhí)行案件的受理、審查、執(zhí)行程序更加規(guī)范，審查更加嚴(yán)格，對(duì)指導(dǎo)和規(guī)范非訴行政案件的執(zhí)行起著重要作用。但在司法實(shí)踐中就如何執(zhí)行“行政復(fù)議或者行政訴訟期間不停止具體行政行為的執(zhí)行”的規(guī)定，出現(xiàn)了幾種理解和認(rèn)識(shí)。對(duì)此，筆者就“行政復(fù)議或者行政訴訟期間不停止具體行政行為的執(zhí)行”這一規(guī)定在司法實(shí)踐中的不同理解發(fā)表粗淺之見。

一、行政復(fù)議或者行政訴訟期間具體行政行為不停止執(zhí)行是有關(guān)法律的明確規(guī)定。

行政復(fù)議是指公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)或者行政機(jī)關(guān)工作人員的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，依法請(qǐng)求該機(jī)關(guān)的上一級(jí)行政機(jī)關(guān)對(duì)引起爭議的具體行政行為的合法性和適當(dāng)性進(jìn)行審查并作出決定的一種行政救濟(jì)制度。行政訴訟是公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)或行政機(jī)關(guān)工作人員在行使行政權(quán)力時(shí)，侵犯其合法權(quán)益而向人民法院提起訴訟，求得司法救濟(jì)的法律制度。

所謂行政復(fù)議或行政訴訟期間不停止具體行政行為的執(zhí)行，是指行政機(jī)關(guān)不因當(dāng)事人申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟而暫時(shí)停止行政處罰決定的執(zhí)行。《行政訴訟法》第四十四條規(guī)定：“訴訟期間，不停止具體行政行為的執(zhí)行”?！缎姓?fù)議法》第二十一條規(guī)定“行政復(fù)議期間具體行政行為不停止執(zhí)行”，《行政處罰法》第四十五條規(guī)定“當(dāng)事人對(duì)行政處罰決定不服申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟的，行政處罰不停止執(zhí)行，法律另有規(guī)定的除外”。

從以上法律條文的規(guī)定中均可看出，行政復(fù)議或者行政訴訟期間不停止具體行政行為的執(zhí)行是明確的，它有以下三方面的含義：

一是為了保障行政機(jī)關(guān)合法有效地行使行政權(quán)和保障行政管理活動(dòng)的正常進(jìn)行。