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篇1

一、筆墨表現(xiàn)方式所具有的抽象性

線條、筆墨是中國(guó)畫的主要表現(xiàn)語言,董其昌云:“以境之奇怪論,則畫不如山水,以筆墨之精巧論,則山水決不如畫?！雹圩⒅毓P墨,追求筆墨的精妙在傳統(tǒng)中國(guó)文人畫中居于首要地位,在這里筆和墨已具備了獨(dú)立的審美意義,具有一定的抽象性。wWW.133229.cOM以“筆”而論,正所謂:“石如飛白木如籀,寫竹還應(yīng)八法通,若也有人能會(huì)此,須知書畫本同來。”書畫同源使得書法的用筆和線條引注于繪畫,通過流動(dòng)有律的線條來表達(dá)生命的節(jié)奏,表現(xiàn)物象的“骨”和“神”,從而使畫面物象的構(gòu)成和用筆更加豐富多彩,使繪畫的線條更富于力度、美感和文化的素養(yǎng)。作為書法的用筆、線條本身是一種非文字的、非辨識(shí)的形式知覺,是對(duì)線條及其相關(guān)形式表現(xiàn)的審美感知。它不是具體的再現(xiàn)某一事物,而是在一切具體事物之上進(jìn)行高屋建瓴的概括、抽象的結(jié)果。造型心理學(xué)講,大自然并不存在線條,它反映的是人類對(duì)世界的抽象意識(shí),中國(guó)畫以線條作為造型最主要的手段并賦予線條一種內(nèi)在的生命力和個(gè)性特征,這就使中國(guó)畫的線條更具有一種獨(dú)立于象外的審美價(jià)值和情趣,它是經(jīng)過漫長(zhǎng)的歷史和文化積淀形成的被人們的審美意識(shí)所肯定的獨(dú)特的表現(xiàn)形式,是具有一定穩(wěn)固性的表現(xiàn)形態(tài),是作者審美情感、精神修養(yǎng)、人性品格的抽象表現(xiàn),這種表現(xiàn)深刻、概括并且具有廣闊的涵蓋力,是一種抽象性的表現(xiàn)形式。

再來看中國(guó)畫的表現(xiàn)語言“墨”。王維《畫學(xué)秘訣》中說:“夫畫道之中,水墨為上,肇自然之性,成造化之功?！雹軓垙┻h(yuǎn)《歷代名畫記》中“草木敷榮,不待丹綠之采,云雪飄揚(yáng),不待鉛粉而白……是故運(yùn)墨而五色具,謂之得意?！雹葜袊?guó)傳統(tǒng)水墨畫略去光線,獨(dú)鐘水墨,利用墨色的濃淡干濕形成的韻味來表現(xiàn)五彩繽紛的大千世界。從“墨”本身來看,作為凈化升華的色彩,它是具備了無限可能的抽象色,是創(chuàng)作主體賦予外物的假定,它根源于藝術(shù)家在視覺表象上對(duì)色彩的非知覺的處理,以這一種墨色表現(xiàn)宇宙萬象,這種反映不是真實(shí)再現(xiàn)的忠實(shí)反映,是一種主觀化的反映,是在掙脫現(xiàn)實(shí)世界自然萬物光彩奪目的色彩,而得到的對(duì)現(xiàn)實(shí)世界“質(zhì)”的主觀反映,這里的“質(zhì)”就是前邊所引的“自然之性”,很顯然這種“墨”的表現(xiàn)方式是具有一定抽象性的。如追溯其文化的淵源,應(yīng)該與孔子“繪事后素”在繪畫上以靜素淡泊為高雅以及儒學(xué)理性主義的文化態(tài)度有聯(lián)系,再就是以道家“五色令人目盲”和復(fù)歸自然的人生價(jià)值觀為基礎(chǔ),它們共同奠定了傳統(tǒng)水墨畫抽象色的表現(xiàn)風(fēng)貌。

筆與墨的骨肉融合作為中國(guó)畫的主要表現(xiàn)語言,體現(xiàn)了中國(guó)畫特有的形式美感,是中國(guó)畫藝術(shù)中不可或缺的內(nèi)容,有相當(dāng)豐富的內(nèi)涵?！澳疄R筆也以靈,筆之運(yùn)墨也以神,墨非蒙養(yǎng)不靈,筆非生活不神,能受蒙養(yǎng)之靈而不解生活之神,是有墨無筆也,能受生活之神而不變蒙養(yǎng)之靈,是有筆無墨也”。⑥在這里筆、墨、蒙養(yǎng)和生活被巧妙的融合升華,這種精神與筆墨的結(jié)合運(yùn)用因人的技巧、力量、線條、筆觸等純形式因素的存在,給人以遠(yuǎn)非自然形式所能給予的東西,借助于各式抽象的點(diǎn)、線、渲、皴、擦,攝取萬物的骨象來表現(xiàn)作者的審美情感和人文氣質(zhì),這種點(diǎn)線交流律動(dòng)的筆墨表現(xiàn)形式是一種有“意味”的形式,它是中國(guó)畫的主要抽象形態(tài)。

二、寫意性表現(xiàn)方式所具有的抽象性

寫意性是中國(guó)藝術(shù)觀的一大特點(diǎn),從《易經(jīng)》開始“意”即被看作萬物內(nèi)部的本質(zhì),圣人“立象以盡意”、“得意而忘象”,其次“意”又指人們主觀的心意,明代王履聲稱“畫雖狀形主乎意”。⑦萬物內(nèi)部的“本質(zhì)”則是在自然界萬千事物具體形象(包括不同類屬的具體形象)的基礎(chǔ)之上抽離概括升華出的事物的本質(zhì)規(guī)律。人們的主觀“心意”則是人們對(duì)自然界萬物本質(zhì)的主觀反映。無論是萬物內(nèi)部的“本質(zhì)”,還是人們主觀的“心意”都不是對(duì)自然動(dòng)植物的模擬再現(xiàn),而是在自然萬象基礎(chǔ)上進(jìn)行的分離和概括,其中有一定主觀化情緒化方面的成分。中國(guó)畫的這種寫意性的表現(xiàn)方式中蘊(yùn)含著一定的抽象性因素。以下分述之:

(1)重“神似”的審美的表現(xiàn)方式

“傳神寫照”乃是中國(guó)傳統(tǒng)繪畫寫意精神的核心,中國(guó)傳統(tǒng)文人畫重在追求“神似”,而對(duì)“形似”的要求又不太苛刻(和西方古典繪畫相比),即不過分執(zhí)著于事物的外在自然屬性如比例、結(jié)構(gòu)、透視。重“神似”的寫意不是簡(jiǎn)單地描繪含混不清的圖像和意念,而是作者對(duì)民族個(gè)性、社會(huì)現(xiàn)實(shí)、時(shí)代精神以及自然規(guī)律深刻體察的總和,畫家或借物喻人或寄情予物,情景交融,使人與自然成為一個(gè)整體達(dá)到“物我兩忘”的境地,這是一種意識(shí)與精神的升華。不過分求“形似”通過“寫意”以“參贊造化”,正如齊白石所說“妙在似與不似之間,不似則欺世,太似則媚俗”。注重追求“氣韻生動(dòng)”的境界,這種通過寫“神”來表現(xiàn)生命風(fēng)采的寫意方法,不是一種照鏡子的寫實(shí)方法,而是一種在客觀自然基礎(chǔ)之上的主觀表現(xiàn)方法,是和心靈對(duì)應(yīng)的抽離,是“師造化”和“師心”的結(jié)合,其中含有一定的抽象成分。

(2)擺脫自然時(shí)空限制的表現(xiàn)方式

通過擺脫自然時(shí)空的限制來追求藝術(shù)表現(xiàn)和概括的自由,強(qiáng)調(diào)宏觀地把握世界,用歷史的全局的眼光來觀察世界是中國(guó)畫空間表現(xiàn)方式的一個(gè)特點(diǎn)?！耙源笥^小”,移步換景的觀察方法,作者的眼睛不是從固定角度集中于一個(gè)透視焦點(diǎn),而是流動(dòng)著飄瞥上下四方,一目千里,抓住自然的內(nèi)部節(jié)奏,把全部景界組成氣韻生動(dòng)的藝術(shù)畫面,一幅畫中可以畫不同季節(jié)、不同時(shí)代的幾種事物,或不同地區(qū)的不同事物,充分發(fā)揮畫家的主觀性和藝術(shù)自由性,所謂“天地造物,隨其剪裁,陰陽大化,任其分合”,仿佛是胸中造化吐露于筆端。畫面上空白的特殊處理是突破空間的另一種方式,空白處可以是天、地、水、云煙,也可以什么都不是,“位置相戾,有畫處多屬贅疣,虛實(shí)相生,無畫處皆成妙境”,⑧這不僅喚起對(duì)各種實(shí)體的聯(lián)想,而且造成“咫尺有千里勢(shì)”之感。再看中國(guó)的“三遠(yuǎn)”之法,“自山下而仰山巔,謂之高遠(yuǎn);自山前而窺山后,謂之深遠(yuǎn);自近山而望遠(yuǎn)山,謂之平遠(yuǎn)”,⑨對(duì)于同一片景物“仰山巔,窺山后,望遠(yuǎn)山”,用流動(dòng)轉(zhuǎn)折的視線,俯視往還,處處流連,這種擺脫自然時(shí)空的限制,畫家從高處把握全局按照需要自由組織空間的表現(xiàn)方法,不是對(duì)自然真實(shí)空間的再現(xiàn),而是對(duì)無限世界的相對(duì)集中和概括,其精神的著重點(diǎn)在全幅的節(jié)奏和生命,它與抽象的筆墨語言的結(jié)合形成一種永恒的“有意味”的表現(xiàn)方式,這種表現(xiàn)方式是對(duì)外在具體形象與時(shí)空的“隔離”和“抽離”,它具有一定的抽象性。

三、程式化表現(xiàn)方式所具有的抽象性

以“程式”為主的高度意匠是中國(guó)畫表現(xiàn)方式的又一特點(diǎn)?！俺淌健鳖櫭剂x,即一定的模式,是前人經(jīng)過漫長(zhǎng)的積累、提煉、歸納、概括出來的集大成的范本,是一門藝術(shù)的基本構(gòu)成要素所表現(xiàn)出的有規(guī)律有固定模式的表達(dá)方式,是藝術(shù)家進(jìn)行創(chuàng)作時(shí)組織、加工素材,表達(dá)自己的主觀感受要依據(jù)的基本方法和語言。從彩陶、三代銅器物上的幾何線型到楚漢帛畫、漆畫上的自由線型,再到傳統(tǒng)繪畫中的各種線描、勾皴法、點(diǎn)法等。至此以線條作為形式框架的中國(guó)傳統(tǒng)繪畫的表現(xiàn)語言已經(jīng)被引申發(fā)展為各種具有抽象意味的程式化的表現(xiàn)方式,如后來的游絲、鐵線、釘頭鼠尾等十八描,折帶皴、斧劈皴、小混點(diǎn)、梅花點(diǎn)……等等各種皴法和點(diǎn)法,這是由裝飾紋樣變?yōu)楸砬榉?hào)的歷程,是人對(duì)美的感受變得愈益豐富,表現(xiàn)更加隨意的歷程。在原始自然的基礎(chǔ)之上經(jīng)過積淀建立的新的感性使藝術(shù)由再現(xiàn)變?yōu)楸憩F(xiàn),由具體形象變?yōu)槌橄蟮男问?這不是一朝一夕形成的,這是人們根據(jù)長(zhǎng)期觀察自然的經(jīng)驗(yàn)和對(duì)生活的提煉與積淀,結(jié)合民族的審美習(xí)慣和文化傳統(tǒng)形成的相對(duì)穩(wěn)定的藝術(shù)表現(xiàn)形式的過程,是“程式化”的過程,是在“自然的人化”過程中形成的相對(duì)固定形式的“人化的自然”,這個(gè)過程中蘊(yùn)含著一個(gè)抽象化過程的存在。

對(duì)中國(guó)畫家來說,文人畫所表達(dá)的并不單純是客觀世界,其借助筆墨程式所表達(dá)的是中國(guó)文人的思維方式和價(jià)值取向,它除了依靠筆墨語言的變化外,要依托的就是這種語言程式了。譬如:人物畫中衣紋線描中的“蘭葉描”、“鐵線描”、“釘頭鼠尾描”等,它們的區(qū)別不僅僅是哪種描法表現(xiàn)了哪種衣服的質(zhì)感,而在于這些程式化的描法都含有一種“抽象美”性質(zhì)的“程式”性結(jié)構(gòu)。就像中國(guó)戲曲中“程式化”的身段動(dòng)作,同現(xiàn)實(shí)日常生活中的動(dòng)作有極大的距離,但其中的唱、念、做、打單獨(dú)欣賞時(shí)就是非常美的藝術(shù)。中國(guó)畫歷經(jīng)宋元明清乃至今日,它的程式傳承都未改變,仍為畫家創(chuàng)作的法度,由此看來中國(guó)畫同中國(guó)戲曲一樣是有著特殊表現(xiàn)方式的藝術(shù)。大凡要離開生活的自然形態(tài)遠(yuǎn)一點(diǎn),即加工美化較多,形式感較強(qiáng)的藝術(shù),都會(huì)有某種程式。中國(guó)戲曲和中國(guó)畫的造型和表現(xiàn)形式都證實(shí)了這一點(diǎn),它的這種程式化存在的美學(xué)性質(zhì)即在于其中的抽象性因素。

總之,在中國(guó)畫的表現(xiàn)方式中有一定的抽象性因素存在。從橫向來說,它是對(duì)現(xiàn)實(shí)生活中各種具體事物的形態(tài)、動(dòng)態(tài)、情趣、意象等的抽離和升華;從縱向來說,它是在漫長(zhǎng)的人類藝術(shù)實(shí)踐中由內(nèi)容到形式的積淀過程。這種抽象因素對(duì)各種表現(xiàn)形式具有廣闊的涵蓋力、溶解性、包容性,其目的在于追求具體物象以外的某種情趣、意象。它與中國(guó)畫本身具有的隨意性、個(gè)性化等特點(diǎn)以及現(xiàn)代的思維模式如:開放、互通、交流、包容等具有一致性,這就決定了中國(guó)畫在當(dāng)代文化的整體格局中,在保證民族性的前提下同其他藝術(shù)交流的可能性,從而證明中國(guó)畫在新時(shí)期的文化踐履中必將有勃興的契機(jī)。

①李澤厚《美學(xué)三書》,安徽文藝出版社,1999年版,第489頁。

②王宏建､袁寶林《美術(shù)概論》,高等教育出版社,1998年版,第460頁。

③④⑨于安瀾編《畫論叢刊》,人民美術(shù)出版社,1989年版,第72､4､23頁。

篇2

萬科1988年進(jìn)入房地產(chǎn)開發(fā)領(lǐng)域，經(jīng)過十幾年的發(fā)展，集中資源創(chuàng)立了一系列地產(chǎn)開發(fā)項(xiàng)目品牌以及物業(yè)管理品牌，形成了較為突出的優(yōu)勢(shì)：文化品味、物業(yè)管理、企業(yè)形象、售前（售后）服務(wù)、社區(qū)規(guī)劃、環(huán)境景觀。無論是制度規(guī)范還是企業(yè)信譽(yù)，無論是產(chǎn)品還是服務(wù)，萬科在業(yè)內(nèi)和消費(fèi)者心目中都具有良好的口碑。但是，品牌不等于知名度。萬科在進(jìn)行異地?cái)U(kuò)張的過程中，逐漸體會(huì)到品牌的價(jià)值:通過品牌戰(zhàn)略，可以在地域性很強(qiáng)的房地產(chǎn)開發(fā)行業(yè)中，發(fā)揮規(guī)模效應(yīng)，使跨地域開發(fā)成為優(yōu)勢(shì)。

根據(jù)華南國(guó)際公司對(duì)上海、北京、深圳三地品牌調(diào)查的結(jié)果:在上海，萬科的品牌知名度最高(提示后提及率為79%)，但前三位知名度比較接近，萬科的優(yōu)勢(shì)并不突出。值得注意的是，上海本地開發(fā)商在排名中占了絕對(duì)比重，這和房地產(chǎn)業(yè)區(qū)域化的特征有關(guān)。在北京，排在第一位的是華潤(rùn)置地(原華遠(yuǎn))，萬科位居第二，然后萬通、天鴻，四者并駕齊驅(qū)，在市場(chǎng)中占了優(yōu)勢(shì)地位。在深圳，萬科的知名度也是比較高的(提示后提及率為82%)，其后幾家均比較接近。相比其他城市，深圳消費(fèi)者對(duì)發(fā)展商的認(rèn)知程度比較高，說明深圳消費(fèi)者更注重發(fā)展商的品牌。

2005年萬科被國(guó)家工商總局授予全國(guó)知名商標(biāo)，這是中國(guó)房地產(chǎn)界第一個(gè)，也是截至目前唯一一個(gè)馳名商標(biāo)，萬科成為名副其實(shí)的“中國(guó)房地產(chǎn)第一品牌”。近日，中國(guó)首批行業(yè)標(biāo)志性品牌揭曉，萬科再一次成為中國(guó)房地產(chǎn)行業(yè)標(biāo)志性品牌。據(jù)中國(guó)品牌研究院介紹，這是中國(guó)內(nèi)地首次評(píng)定中國(guó)行業(yè)標(biāo)志性品牌，萬科作為地產(chǎn)界眾多品牌中唯一被授予此項(xiàng)殊榮的地產(chǎn)品牌，可見其在中國(guó)地產(chǎn)界的綜合品牌實(shí)力。

2萬科品牌之路

1.萬科從地產(chǎn)危機(jī)中的反省——品牌戰(zhàn)略規(guī)劃

品牌戰(zhàn)略規(guī)劃是房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)為了提高自身市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力，圍繞產(chǎn)品的品牌所制定的一系列長(zhǎng)期性、帶有根本性的總體發(fā)展規(guī)劃和行動(dòng)方案。它是房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)對(duì)品牌進(jìn)行長(zhǎng)期性、全面性、總體性、導(dǎo)向性、系統(tǒng)性和創(chuàng)新性的謀劃和運(yùn)籌，它使一個(gè)品牌有明顯區(qū)別于其他競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的個(gè)性化品牌價(jià)值規(guī)劃和清晰的發(fā)展途徑，能夠在長(zhǎng)期發(fā)展過程中極大地提高企業(yè)的品牌形象力。

近幾年來，地產(chǎn)業(yè)品牌化運(yùn)動(dòng)方興未艾，花樣年華的“讓生活更有風(fēng)格”，招商地產(chǎn)的“家在情在”等都提到品牌，然而，中國(guó)企業(yè)總是百感交集，真正搞品牌戰(zhàn)略規(guī)劃的卻是寥寥可數(shù)。對(duì)于萬科而言，短期目標(biāo)是建立萬科企業(yè)品牌鮮明的個(gè)性形象，增加消費(fèi)者的偏愛度；中期目標(biāo)是將萬科發(fā)展成中國(guó)地產(chǎn)市場(chǎng)占有率第一的品牌；長(zhǎng)期目標(biāo)是建立萬科超級(jí)強(qiáng)勢(shì)企業(yè)品牌。萬科品牌的中長(zhǎng)期發(fā)展戰(zhàn)略，與企業(yè)的中長(zhǎng)期發(fā)展戰(zhàn)略是吻合且互動(dòng)的，因此，在過去的十幾年的發(fā)展過程中，萬科在業(yè)務(wù)上不斷做減法，在做好房子的同時(shí)，不斷加強(qiáng)品牌的推廣。萬科品牌歷程顯然與其業(yè)務(wù)的專一化歷程有著截然相反的趨向——品牌的內(nèi)涵隨著企業(yè)的發(fā)展變得越來越豐富。正如業(yè)內(nèi)人士所言：用一流的品牌支持一流的房子。事實(shí)證明，這種努力取得了良好的結(jié)果。萬科最終從一個(gè)單純的地產(chǎn)品牌成長(zhǎng)為超越該行業(yè)的中國(guó)名牌，其影響力早已不局限于地產(chǎn)界，而是成為中國(guó)社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的一個(gè)正面典型案例。

與此同時(shí)，萬科也充分意識(shí)到自己面臨著十分嚴(yán)重的品牌空心化危機(jī)[1]，品牌稀釋化危機(jī)，這是由于長(zhǎng)時(shí)期的品牌戰(zhàn)略規(guī)劃缺乏科學(xué)性所導(dǎo)致的結(jié)果，對(duì)于萬科而言，這是在未來的品牌戰(zhàn)略規(guī)劃中急需解決的問題，萬科人正為著更好的打造自己的品牌而不斷奮斗著。

2.品牌定位

品牌定位是品牌建設(shè)的核心，品牌定位是確定產(chǎn)品特色并把它與其他競(jìng)爭(zhēng)商品相區(qū)別的過程。創(chuàng)立品牌的目的是引導(dǎo)消費(fèi)、占領(lǐng)市場(chǎng)、獲取利潤(rùn)，因此，房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)的品牌定位要以消費(fèi)者需求為基礎(chǔ)，根據(jù)房地產(chǎn)市場(chǎng)的不同層次需求進(jìn)行品牌定位，以滿足不同經(jīng)濟(jì)收入家庭和個(gè)人的需求。

萬科的品牌定位是隨著房地產(chǎn)市場(chǎng)與消費(fèi)者需求的變化而不斷變化的?！?993年～1996年，萬科把品牌定位在‘與眾不同’，從提供與眾不同的產(chǎn)品與服務(wù)上切入。而從1997年～2001年這段時(shí)間，萬科開始把重點(diǎn)放在成為消費(fèi)者心中的‘放心房’上面?！弊罱?，萬科又對(duì)自己的品牌定位有了新的描述：萬科品牌核心：您的生活為本；萬科品牌個(gè)性：有創(chuàng)見的、有文化內(nèi)涵的、關(guān)懷體貼的；萬科品牌主張：萬科提供一個(gè)展現(xiàn)自我的理想生活；萬科品牌口號(hào)：建筑無限生活。由此可見，萬科結(jié)合自身十幾年的發(fā)展經(jīng)驗(yàn)，始終把自己的目光集中在自己的目標(biāo)群體上，通過定性和定量調(diào)研了解這個(gè)目標(biāo)群體，真正洞察這個(gè)目標(biāo)群體的需要，通過自己的不斷改進(jìn)和創(chuàng)新，尋找自身的優(yōu)勢(shì)與目標(biāo)群體需求的契合點(diǎn)，開發(fā)的新的項(xiàng)目產(chǎn)品不斷滿足目標(biāo)群體的需要。

3.制訂和實(shí)施全國(guó)品牌管理策略

2001年5月，萬科與精信廣告有限公司簽訂品牌合作協(xié)議，正式啟動(dòng)品牌整合。

整合的第一步是圍繞品牌展開全面的調(diào)研。調(diào)研過程持續(xù)了3個(gè)月的時(shí)間，在集團(tuán)內(nèi)通過內(nèi)部網(wǎng)對(duì)員工和管理層進(jìn)行了問卷調(diào)查，并進(jìn)行了兩次高層訪談。外部則選擇深圳、北京、上海進(jìn)行了定量和定性調(diào)查。

通過調(diào)研，萬科洞悉了消費(fèi)者的內(nèi)心需求：房子不僅是人性和溫情的組合，它還必須體現(xiàn)“我”和“我所追求的生活”，家的概念和內(nèi)涵都已經(jīng)延伸。迎合消費(fèi)者這一消費(fèi)心理發(fā)展趨勢(shì)，我們把萬科品牌的利益點(diǎn)集中在“展現(xiàn)自我的理想生活”，以“以您的生活為本”為品牌核心，提出“建筑無限生活”這一品牌口號(hào)。

結(jié)合萬科在消費(fèi)者心目中的品牌形象和企業(yè)自身的特點(diǎn)，我們概括出萬科品牌的個(gè)性：有創(chuàng)見的、有文化內(nèi)涵的、關(guān)懷體貼的。具有如此個(gè)性的萬科，將會(huì)如一位知心朋友，從懂得您的生活開始，以具有創(chuàng)見的眼光和無微不至的關(guān)懷，讓您真切地體會(huì)到萬科為您所提供的展現(xiàn)自我的理想生活。

建立品牌識(shí)別系統(tǒng)（VI）、品牌管理體系、傳播策略及計(jì)劃后，萬科現(xiàn)正踏入整合營(yíng)銷傳播階段。

4.“建筑無限生活”的三個(gè)層面

建筑你的生活，從懂得你的生活開始。萬科注重進(jìn)行消費(fèi)者調(diào)查和研究，注重對(duì)城市文脈和地理環(huán)境的理解和尊重。萬科相信每個(gè)人都有不同的追求、品味、喜好、生活方式等。萬科了解每個(gè)住戶的個(gè)性，從生活細(xì)節(jié)出發(fā)，在家居生活的建筑和管理上滿足他們的需要和追求。

建筑一個(gè)更有深度的住宅，是萬科追求的目標(biāo)。目前房地產(chǎn)開發(fā)商對(duì)住宅功能方面的關(guān)注，還停留在比較表面的階段，比如人車分流、綠地率、動(dòng)靜分離、干濕分離等。而決定一個(gè)住宅是否好用，有更多更細(xì)致、更深入的方面。例如窗戶，除了關(guān)注它應(yīng)該是塑鋼的還是鋁合金之外，還有氣密性、水密性、隔音能力、隔熱能力、型材類型等一系列硬性指標(biāo)，執(zhí)手、鉸鏈、密封膠條等一系列節(jié)點(diǎn)作法也值得開發(fā)商予以重視。

而住宅的性能是有別于功能的一個(gè)概念。在目前看來，多數(shù)開發(fā)商僅僅關(guān)注住宅的功能，而尚未對(duì)住宅性能給予足夠的重視。萬科將加強(qiáng)與客戶的溝通，通過銷售及物業(yè)管理服務(wù)工作的信息反饋、與客戶面對(duì)面的訪談交流、總結(jié)過往經(jīng)驗(yàn)等手段，在更深入的層面對(duì)住宅的使用功能、性能進(jìn)行分析，并反映在萬科的“住宅標(biāo)準(zhǔn)”之中，為顧客建筑更有深度的住宅。

萬科致力于營(yíng)造一種美好的生活過程，而不僅僅是住宅本身。人在一個(gè)特定住區(qū)的生活質(zhì)量，和這個(gè)住區(qū)的位置、與城市的關(guān)系、住區(qū)規(guī)劃、住宅質(zhì)量、環(huán)境配套、管理模式、鄰居、社區(qū)精神文化等等一系列因素相關(guān)。因此，萬科所關(guān)注的內(nèi)容將超越建筑規(guī)劃設(shè)計(jì)的范疇，而觸及美學(xué)、建筑學(xué)、城市及社區(qū)規(guī)劃、園藝、心理學(xué)、人體工程學(xué)甚至犯罪學(xué)等方面。在未來的開發(fā)過程中，萬科會(huì)擴(kuò)大自己的視野，從物質(zhì)的和精神的層面上關(guān)注住戶的體驗(yàn)與感受。萬科的產(chǎn)品不僅僅應(yīng)該是好用的、好看的、高質(zhì)量的，同時(shí)也應(yīng)該是舒適的、活躍的直至是文明的。

3、從萬科品牌之路的成功經(jīng)驗(yàn)所得到的打造品牌形象力的啟示

（一）打造房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)品牌形象力的意義

1.打造房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)品牌形象力是適應(yīng)現(xiàn)階段市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的需要

隨著國(guó)家對(duì)房地產(chǎn)市場(chǎng)宏觀調(diào)控政策的出臺(tái)，房地產(chǎn)市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)將更加殘酷激烈，大批中小企業(yè)將被淘汰出局，房地產(chǎn)市場(chǎng)的集中程度將會(huì)越來越高，整個(gè)市場(chǎng)份額，將會(huì)集中到少數(shù)優(yōu)秀房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)的手中。地產(chǎn)企業(yè)不能形成壟斷地位，而品牌會(huì)形成壟斷優(yōu)勢(shì)，品牌作為價(jià)值和增值的有力保證以及個(gè)性展現(xiàn)與身份的象征，對(duì)競(jìng)爭(zhēng)者而言，無疑是一種無形的市場(chǎng)制約，房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)只有不斷打造并提高其品牌形象力才能更好的參與現(xiàn)階段的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)。

2.打造房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)品牌形象力是提高其競(jìng)爭(zhēng)力的必然選擇

品牌形象力是房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)最基本的競(jìng)爭(zhēng)力，隨著消費(fèi)者置業(yè)經(jīng)驗(yàn)的不斷豐富和提高，消費(fèi)者越來越傾向購買品牌企業(yè)開發(fā)的物業(yè)。同時(shí)，隨著市場(chǎng)集中度的不斷提高，大中型房地產(chǎn)企業(yè)的競(jìng)爭(zhēng)將越來越激烈。因此，房地產(chǎn)企業(yè)必須塑造鮮明的企業(yè)品牌，提升企業(yè)的品牌形象力。打造品牌形象力還能夠構(gòu)建競(jìng)爭(zhēng)壁壘，成功地給競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手設(shè)置障礙，形成自身獨(dú)特的競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，從而提高房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)的競(jìng)爭(zhēng)力。因此，打造品牌形象力，是現(xiàn)階段房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)的必然選擇。

3.品牌形象力是企業(yè)的核心競(jìng)爭(zhēng)能力

1990年美國(guó)著名管理學(xué)家C．K．普拉哈拉德（C．K．Prahalad）和加里·哈默爾（GaryHamel）在《哈佛商業(yè)評(píng)論》上，首次提出了“核心競(jìng)爭(zhēng)力”這一概念。他們認(rèn)為應(yīng)當(dāng)以最本質(zhì)的東西來規(guī)定企業(yè)的內(nèi)涵，這種本質(zhì)的東西就是“能力”。而一個(gè)企業(yè)之所以具備強(qiáng)勢(shì)競(jìng)爭(zhēng)力或競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，是因?yàn)槠渚哂泻诵母?jìng)爭(zhēng)力。所以核心競(jìng)爭(zhēng)力就是只能使企業(yè)為顧客帶來特別利益，使企業(yè)獲取超額利潤(rùn)的一類獨(dú)特技能和技術(shù)。為此核心競(jìng)爭(zhēng)力必須具備三個(gè)特征：

（1）明顯的競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)

（2）擴(kuò)展應(yīng)用得潛力

（3）競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手難以模仿

企業(yè)的核心競(jìng)爭(zhēng)力是可感知的實(shí)實(shí)在在的利益，而品牌形象力是這種利益的最佳表現(xiàn)形式，二者具有高度的同一性。品牌形象力是企業(yè)的最重要的無形資產(chǎn)，具有不可替代的差異化能力，是企業(yè)獨(dú)有的能力，是競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手無法模仿的能力；品牌形象力是企業(yè)長(zhǎng)期積淀下來的能力，深深扎根企業(yè)當(dāng)中，作用長(zhǎng)久，具有持續(xù)性和非偶然性的特點(diǎn)；品牌形象力具有延展力，使企業(yè)得以擴(kuò)展應(yīng)有的潛力，持續(xù)獲利；品牌形象力具有構(gòu)建競(jìng)爭(zhēng)壁壘的能力，是市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的集中體現(xiàn)，在激烈的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中，品牌會(huì)逐漸成為各企業(yè)之間不對(duì)等競(jìng)爭(zhēng)的主要標(biāo)志。因此房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)打造品牌形象力是提高企業(yè)核心競(jìng)爭(zhēng)能力的綜合體現(xiàn)。

（二）我國(guó)房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)打造品牌形象力應(yīng)注意的幾個(gè)方面

1.保證和提高產(chǎn)品的質(zhì)量是打造品牌形象力的基礎(chǔ)

質(zhì)量是產(chǎn)品最強(qiáng)大的支撐力量，質(zhì)量是“重中之重”，“質(zhì)量是生命”?？藙谒乖f：“一個(gè)有數(shù)以百萬計(jì)的個(gè)人行動(dòng)所構(gòu)成的公司經(jīng)不起其中百分之一的行動(dòng)偏離正規(guī)?！盵2]任何細(xì)小的質(zhì)量問題都可能引起品牌的覆滅，可見品牌質(zhì)量的重要。

就萬科而言，在通過了ISO9002質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，實(shí)施全面的質(zhì)量管理（TotalQualityManagement簡(jiǎn)稱TQM）之后，萬科正進(jìn)一步完善全過程的質(zhì)量管理體系，建立高質(zhì)素的住宅建設(shè)合作網(wǎng)絡(luò)和團(tuán)隊(duì)。萬科從2001年開始啟動(dòng)“合金計(jì)劃”，把各地公司各個(gè)階段比較優(yōu)秀的開發(fā)操作經(jīng)驗(yàn)熔合在一起，煅取出一套性能穩(wěn)定、廣泛覆蓋的執(zhí)行規(guī)范，提出“要做沒有質(zhì)量問題的房子”的目標(biāo)。從2002年3月起，《項(xiàng)目設(shè)計(jì)流程》、《項(xiàng)目設(shè)計(jì)成果標(biāo)準(zhǔn)》等一系列設(shè)計(jì)規(guī)范文件陸續(xù)出臺(tái)，為建造優(yōu)質(zhì)住宅產(chǎn)品打下了基礎(chǔ)?，F(xiàn)在，萬科擁有一支經(jīng)驗(yàn)豐富的工程管理隊(duì)伍，并通過戰(zhàn)略聯(lián)盟、招投標(biāo)等形式，在工程發(fā)包和監(jiān)理發(fā)包環(huán)節(jié)，與具有一流資質(zhì)的施工、監(jiān)理單位建立了穩(wěn)定的合作關(guān)系，以保證工程質(zhì)量。在物資采購方式上，萬科進(jìn)行了各項(xiàng)改革，努力在流通環(huán)節(jié)保證住宅部品的品質(zhì)和信譽(yù)。2000年12月，www．a(chǎn)－h(huán)ousing．com交易平臺(tái)面世，萬科各地地產(chǎn)公司的建材采購全部采用公開、透明、安全、高效的網(wǎng)上采購方式，同時(shí)還與多家優(yōu)質(zhì)部件供應(yīng)商建立戰(zhàn)略合作伙伴關(guān)系

由此可見，對(duì)開發(fā)商而言，質(zhì)量是創(chuàng)新的基礎(chǔ)；對(duì)客戶而言，質(zhì)量是滿足居住需求的所有特性的總和。對(duì)于中國(guó)房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)來說，保證和提高產(chǎn)品的質(zhì)量與早期那種單純的地皮炒作、概念炒作相比無疑是一種進(jìn)步與超越，是房地產(chǎn)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)達(dá)到一定程度，開發(fā)商素質(zhì)普遍提高，專業(yè)水準(zhǔn)日益發(fā)展和不斷創(chuàng)新的重要體現(xiàn)，也是品牌競(jìng)爭(zhēng)的關(guān)鍵之所在。對(duì)消費(fèi)者來說，房屋是消費(fèi)者最昂貴的購買品，許多人要為之付出一生積蓄，在購買時(shí)將會(huì)注重房地產(chǎn)的各個(gè)方面，從外形到內(nèi)在牢固性，從前期購房服務(wù)到物業(yè)管理服務(wù)。因此，房地產(chǎn)企業(yè)在制定品牌營(yíng)銷戰(zhàn)略時(shí)首先要注重產(chǎn)品的質(zhì)量，選擇合格的建筑材料，保證施工的質(zhì)量，給消費(fèi)者實(shí)實(shí)在在的安全感。與此同時(shí)，在新的競(jìng)爭(zhēng)條件下，房地產(chǎn)開發(fā)商在注重打造高質(zhì)量的產(chǎn)品滿足消費(fèi)者的基本住房需求基礎(chǔ)上，還要滿足人們健康、教育、休閑等多種生理和精神的需求，使所開發(fā)項(xiàng)目產(chǎn)品成為一種文化，一種生活內(nèi)涵，讓自身的品牌形象深深扎根于人們的生活當(dāng)中。

2.注重培養(yǎng)和提升房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)的聲譽(yù)是打造品牌形象力的關(guān)鍵

房地產(chǎn)業(yè)產(chǎn)品的聲譽(yù)對(duì)房地產(chǎn)品牌形象的培育、市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力的提高有著至關(guān)重要的作用。有著良好聲譽(yù)的房地產(chǎn)品牌能更好的滿足特定消費(fèi)群體的心理需求，對(duì)那些有強(qiáng)烈偏好的顧客來說更有吸引力。

良好的聲譽(yù)是建立在品質(zhì)與服務(wù)的基礎(chǔ)上。萬科在不斷完善全面質(zhì)量管理打造產(chǎn)品品質(zhì)的同時(shí)，還提供了領(lǐng)先的服務(wù)。萬科在剛剛涉足房地產(chǎn)行業(yè)時(shí)，以服務(wù)為突破點(diǎn)，借鑒SONY的客戶服務(wù)理念，在全國(guó)首創(chuàng)“物業(yè)管理”概念，并形成了一套超前的物業(yè)管理模式。“地面沒有紙屑煙頭”、“游泳池的水可以喝”、“陳之平為住戶提水”……萬科物業(yè)為業(yè)主提供無微不至服務(wù)的故事，一直流傳了十多年。隨后萬科打破物業(yè)管理者與住戶之間傳統(tǒng)的“對(duì)立關(guān)系”，率先提出“共管式管理”，并在深圳天景花園成立了全國(guó)第一個(gè)業(yè)主委員會(huì)，明確了“業(yè)主是主人，管理處是仆人”的新型關(guān)系。在過去的十幾年的發(fā)展過程中，萬科又不斷更新客戶服務(wù)理念，完善客戶服務(wù)方法，提升了物業(yè)管理服務(wù)的層次。萬科正以“網(wǎng)格式安全管理模式”、“15分鐘快速反應(yīng)維修”、“零打擾”等十大基礎(chǔ)服務(wù)，以及全功能家庭服務(wù)中心，為住戶提供舒適、便利的生活保障。萬科成功實(shí)踐啟示我們：聲譽(yù)在品牌打造過程中的至關(guān)重要的作用決定了要把聲譽(yù)建設(shè)融入到品牌競(jìng)爭(zhēng)意識(shí)當(dāng)中來。為此，房地產(chǎn)企業(yè)在開發(fā)經(jīng)營(yíng)過程中必須注重自己的品質(zhì)與服務(wù)，從客戶的角度出發(fā)，滿足客戶個(gè)性化的服務(wù)需求。

在為客戶提供完美的品質(zhì)與領(lǐng)先的服務(wù)的基礎(chǔ)上，房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)還要更加注重誠(chéng)信建設(shè)。房地產(chǎn)品牌絕不會(huì)是用概念的光環(huán)照出來的，也不會(huì)是*外包裝捧出來的，而是*企業(yè)長(zhǎng)時(shí)間的積累形成的，積累的過程就是消費(fèi)者認(rèn)可的過程，直至產(chǎn)生信任。品牌的持久比其產(chǎn)生更難，品牌需要塑造，也需要維護(hù)、提升和升華，期間一旦脫離了誠(chéng)信，企業(yè)將會(huì)使好不容易創(chuàng)造的品牌毀于一旦，而且品牌的誠(chéng)信是消費(fèi)者及社會(huì)公眾對(duì)一個(gè)品牌信任度的認(rèn)知和評(píng)價(jià)，究其實(shí)質(zhì)來源于產(chǎn)品的誠(chéng)信。由于地產(chǎn)業(yè)與其他產(chǎn)業(yè)相比具有生產(chǎn)流程長(zhǎng)、相關(guān)環(huán)節(jié)復(fù)雜、質(zhì)量的人為不可控因素多的特點(diǎn)，因此房地產(chǎn)品牌的培育和塑造較其他商品品牌要承擔(dān)更大的壓力和風(fēng)險(xiǎn)、付出更為艱辛的努力，所以在房地產(chǎn)企業(yè)的競(jìng)爭(zhēng)中誠(chéng)信就顯得格外重要，這也是提高聲譽(yù)的有效保證。

3.以品牌創(chuàng)新來打造房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)的品牌形象力

在日益動(dòng)態(tài)復(fù)雜的房地產(chǎn)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)環(huán)境中，房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)的持續(xù)發(fā)展是依*創(chuàng)新來實(shí)現(xiàn)的。經(jīng)營(yíng)成功的企業(yè)具有經(jīng)常改進(jìn)自身和內(nèi)外部環(huán)境變動(dòng)之間的“適應(yīng)性能力”以不斷促進(jìn)其品牌形象力的轉(zhuǎn)換和提升。萬科在打造品牌形象力的過程中堅(jiān)持品牌創(chuàng)新，在原有品牌形象的基礎(chǔ)上,充分調(diào)研,發(fā)現(xiàn)消費(fèi)者新的需求,啟動(dòng)全國(guó)品牌戰(zhàn)略，以產(chǎn)品、技術(shù)和服務(wù)為萬科品牌奠定基礎(chǔ)。在全國(guó)各地萬科分支機(jī)構(gòu)中，擁有共同的企業(yè)核心價(jià)值觀、“以客戶為導(dǎo)向”的服務(wù)理念、規(guī)范化的管理模式、嚴(yán)謹(jǐn)?shù)臉I(yè)務(wù)流程以及萬科所提倡的生活方式。在各地項(xiàng)目中，遵循以大規(guī)模開發(fā)為主的原則，提供完善的配套和無微不至的物業(yè)管理服務(wù)，營(yíng)造富有活力和魅力的社區(qū)文化。形成萬科獨(dú)特的“以您的生活為本”是品牌新形象。

從萬科的品牌創(chuàng)新中我們不難發(fā)現(xiàn)，房地產(chǎn)品牌創(chuàng)新對(duì)消費(fèi)者是一種全新體驗(yàn)、一種全新的視覺形象，對(duì)品牌本身也是一種全新的理念。它并不是否定了品牌的舊形象，而是一種揚(yáng)棄，充分挖掘品牌核心價(jià)值中的更新的因素，它是為了滿足消費(fèi)者新的需求，適應(yīng)其新的心理變化，從而改變自己的形象，不到萬不得已，絕不會(huì)完全徹底的改變。萬科正是在原有品牌形象的基礎(chǔ)上,不斷挖掘消費(fèi)者內(nèi)心新的需求,迎合消費(fèi)者新的需求而不斷進(jìn)行品牌創(chuàng)新.

萬科的品牌創(chuàng)新不是一蹴而就的,房地產(chǎn)品牌創(chuàng)新是一系列的系統(tǒng)工程，它需要產(chǎn)品技術(shù)創(chuàng)創(chuàng)新、包裝創(chuàng)新、廣告創(chuàng)新、營(yíng)銷創(chuàng)新等，它是企業(yè)不斷積累和培育的特定資源與能力的綜合體現(xiàn)，是培植企業(yè)核心競(jìng)爭(zhēng)力的最重要因素。房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)要想做好品牌創(chuàng)新就必須腳踏實(shí)地的做好基本功，提高執(zhí)行力，大到戰(zhàn)略規(guī)劃，小到具體事務(wù)操作，都要注重自身的積累，努力發(fā)現(xiàn)最佳的變革時(shí)機(jī)來實(shí)現(xiàn)房地產(chǎn)品牌創(chuàng)新。

4.以品牌文化來打造房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)的品牌形象力

品牌意味著一種時(shí)尚、一種生活方式，意味著情感的回憶，它象征一種真實(shí)而多元的生活和文化，這種文化滲入商品、產(chǎn)品乃至一切市場(chǎng)行為中，就形成了品牌文化。品牌文化是文化特質(zhì)如經(jīng)營(yíng)觀、價(jià)值觀、審美觀等觀念形態(tài)結(jié)晶在品牌中的沉積和品牌經(jīng)營(yíng)中的一切文化現(xiàn)象，以及它所代表的利益認(rèn)知、情感屬性、文化傳統(tǒng)和個(gè)性形象等價(jià)值觀念的總和。

萬科是房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)塑造品牌文化的先行者。在20年發(fā)展的過程中，從“以人為本”到“以您的生活為本”，不僅展現(xiàn)了萬科一直以來貼近客戶、了解客戶和尊重客戶的傳統(tǒng)，更深層次體現(xiàn)了萬科對(duì)滿足客戶個(gè)性化需求的不懈努力。而且更是以“建筑無限生活”為創(chuàng)意原點(diǎn)，以抒情的筆觸展現(xiàn)萬科對(duì)消費(fèi)者內(nèi)心渴望的了解和理解：生活是前進(jìn)的、生活是年輕的、生活是分享的、生活是愜意的、生活是明媚的、生活是滿懷希望的。這些也體現(xiàn)了萬科的企業(yè)文化方面堅(jiān)守的最核心的東西：為“人”而堅(jiān)持，以及相信市場(chǎng)的規(guī)律。萬科也被公認(rèn)為是一家充滿人文氣息的企業(yè)，它對(duì)顧客、員工和股東乃至社會(huì)充滿了“責(zé)任意識(shí)”，同時(shí)出于對(duì)自己的尊重，他們又始終希望成為“領(lǐng)跑者”。為此他們幾經(jīng)減法，逐步聚焦于住宅地產(chǎn),其經(jīng)營(yíng)理念與實(shí)踐突出了“以您的生活為本”的品牌塑造思路，突顯人文氛圍的產(chǎn)品設(shè)計(jì)，并在一些重大事務(wù)實(shí)踐中堅(jiān)守著理想主義。

萬科通過品牌文化來打造房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)的品牌形象力，實(shí)質(zhì)是通過品牌所倡導(dǎo)或體現(xiàn)的文化來影響或迎合公眾的意識(shí)形態(tài)、價(jià)值觀念、生活習(xí)慣等，從而使公眾更好的接收自己，以自己獨(dú)特的品牌差異、品牌魅力，豐富、廣泛的文化內(nèi)涵吸引消費(fèi)者，并維系消費(fèi)者的忠誠(chéng)度來提高自己的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力。因此，房地產(chǎn)品牌除了具備較高的知名度、美譽(yù)度、和超群的市場(chǎng)表現(xiàn)外，還應(yīng)注重產(chǎn)品的文化品位和文化內(nèi)涵，結(jié)合不同層次消費(fèi)者的需要來設(shè)計(jì)自己的產(chǎn)品，滿足不同層次消費(fèi)者的需要，使房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)觀、價(jià)值觀、審美觀通過產(chǎn)品為更多的消費(fèi)者所接受，樹立自身獨(dú)特的品牌形象，和消費(fèi)者建立良好的品牌關(guān)系。

綜上所述，我國(guó)房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)打造品牌形象力，是房地產(chǎn)市場(chǎng)快速發(fā)展的內(nèi)在要求，是提高其競(jìng)爭(zhēng)力的必要手段。未來的中國(guó)房地產(chǎn)市場(chǎng)是少數(shù)優(yōu)秀品牌企業(yè)紛爭(zhēng)割據(jù)的市場(chǎng)，在這個(gè)變革不斷，競(jìng)爭(zhēng)激烈的關(guān)鍵競(jìng)爭(zhēng)階段，誰能夠迅速打造并提升自己的品牌形象力,保持品牌持久的生命力，誰就能夠在未來的房地產(chǎn)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中占據(jù)一席之地。盡管我國(guó)房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)品牌經(jīng)營(yíng)起步較晚，道路艱辛，但是像萬科這樣少數(shù)優(yōu)秀的房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)品牌經(jīng)營(yíng)的成功實(shí)踐給了我們堅(jiān)定的信心，而且越來越多的房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)正逐漸認(rèn)識(shí)到品牌經(jīng)營(yíng)的重要性，開始有意識(shí)的嘗試品牌經(jīng)營(yíng).我們可以預(yù)見，在更多的有識(shí)之士和房地產(chǎn)界精英人物的帶領(lǐng)下，我國(guó)的房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)一定能夠做強(qiáng)做大，不斷提高自身的競(jìng)爭(zhēng)力，把我國(guó)的房地產(chǎn)業(yè)發(fā)展壯大，為我國(guó)經(jīng)濟(jì)建設(shè)和建設(shè)有中國(guó)特色的社會(huì)主義宏偉目標(biāo)做出更大的貢獻(xiàn)。

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4.張啟振，《論房地產(chǎn)品牌打造》，《經(jīng)濟(jì)學(xué)研究》,2006年第3期

5.吳松榮，《中國(guó)房地產(chǎn)品牌建設(shè)存在的問題及對(duì)策》,《經(jīng)濟(jì)師》,2005年第3期

6.宋延慶，《如何提升房地產(chǎn)企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)力》，《藍(lán)籌地產(chǎn)評(píng)論》,2005第10期

7.李錦魁著，《品牌顛覆》，經(jīng)濟(jì)管理出版社，2005年

8.(美)菲利普.科特勒著，梅汝和、梅清豪、周安柱譯，梅清豪校，《營(yíng)銷管理》，中國(guó)人民大學(xué)出版社，2001年

9.廖俊平、黃茂標(biāo)，《房地產(chǎn)市場(chǎng)需要信用信用營(yíng)造房地產(chǎn)品牌》，《中國(guó)房地產(chǎn)》，2000年第10期

10.張立軍，《淺談房地產(chǎn)企業(yè)的品牌競(jìng)爭(zhēng)力》，《中國(guó)建設(shè)信息》，2005第16期

11.詹朝曦、張向前、毛茂松，《房地產(chǎn)企業(yè)的品牌經(jīng)營(yíng)分析》，《經(jīng)濟(jì)與社會(huì)發(fā)展》，2005年第8期

12.張躍松、戴朝紅，《我國(guó)房地產(chǎn)企業(yè)市場(chǎng)定位策略研究》，《建筑管理現(xiàn)代化》,2005年第1期

篇3

浙江大學(xué)法學(xué)專業(yè)公司與金融法方向（同等學(xué)力）

申請(qǐng)碩士學(xué)位課程 招生簡(jiǎn)章

經(jīng)濟(jì)的全球化，使得金融業(yè)在國(guó)家經(jīng)濟(jì)生活中的重要性日益上升，也使公司與金融法成為各國(guó)法律體系中最重要的組成部分。金融業(yè)是一個(gè)以規(guī)則運(yùn)行為特征的特殊產(chǎn)業(yè)。實(shí)踐證明，經(jīng)過高素質(zhì)法律訓(xùn)練的人尤其適應(yīng)該行業(yè)的競(jìng)爭(zhēng)與生存，因此，法律人往往會(huì)從事該行業(yè)工作，已經(jīng)具備其他專業(yè)知識(shí)背景的人員，如實(shí)現(xiàn)與法律專業(yè)知識(shí)的復(fù)合，成為復(fù)合型高端人才，則優(yōu)勢(shì)凸顯。具備傳統(tǒng)法律知識(shí)的人員，對(duì)于專業(yè)很強(qiáng)的公司與金融法律也有知識(shí)轉(zhuǎn)型、更新和提升的需要。

浙江大學(xué)法學(xué)院為應(yīng)對(duì)這種社會(huì)需求，特開設(shè)公司與金融法碩士課程班，綜合浙江大學(xué)法學(xué)院和國(guó)內(nèi)高校、研究機(jī)構(gòu)及金融管理實(shí)務(wù)部門的優(yōu)質(zhì)資源，為學(xué)員提供碩士層面前沿?zé)狳c(diǎn)國(guó)內(nèi)外公司與金融法律知識(shí)，使學(xué)員的公司與金融法理論和實(shí)務(wù)能力得到跨越式提升。

【課程對(duì)象】

公司、證券、銀行、保險(xiǎn)、信托、期貨、擔(dān)保、貸款公司等相關(guān)行業(yè)人員；公安、法院、檢察院、律師事務(wù)所及仲裁委等公司與金融法律從業(yè)者；政府金融辦、人民銀行等“一行三會(huì)”監(jiān)管官員。

專業(yè)背景不限，免試入學(xué)。

【課程設(shè)置】

法理學(xué)、法學(xué)前沿、碩士生英語、民法總論、物權(quán)法學(xué)、債權(quán)法學(xué)、商法、金融法、票據(jù)法、公司法、股權(quán)投資法、證券期貨法、保險(xiǎn)法、銀行法、投資基金法、信托法、國(guó)際金融法、金融刑法、行政法（金融監(jiān)管）、房地產(chǎn)法、民事訴訟與仲裁、貨幣金融專題、證券投資專題。

富有特色的實(shí)戰(zhàn)案例教學(xué)，理論與實(shí)踐相結(jié)合，知識(shí)與能力并進(jìn)。

【學(xué)習(xí)時(shí)間】

1年半，雙休日學(xué)習(xí)。

【證書頒發(fā)】

經(jīng)考核合格后頒發(fā)浙江大學(xué)同等學(xué)力申請(qǐng)碩士學(xué)位人員課程班結(jié)業(yè)證書。符合條件，通過考試和碩士論文答辯可獲得浙江大學(xué)法學(xué)碩士學(xué)位。

【課程費(fèi)用】

學(xué)費(fèi)：21000元。

書本費(fèi)：1000元。

教學(xué)地點(diǎn)：浙江大學(xué)之江校區(qū)

【聯(lián)系電話】　010-51656177 010-51651981

【免費(fèi)直撥】 4000,716,617

篇4

【內(nèi)容提要】與司法刑法學(xué)相對(duì)應(yīng)的是立法刑法學(xué)，不應(yīng)否認(rèn)立法刑法學(xué)的必要性?；A(chǔ)刑法學(xué)是立法刑法學(xué)與司法刑法學(xué)的基礎(chǔ)科學(xué)，但基礎(chǔ)刑法學(xué)并非刑法哲學(xué)，也不是學(xué)科大雜燴。在核心刑法學(xué)之外，還有邊緣刑法學(xué)。刑法哲學(xué)是關(guān)于刑法的哲學(xué)，也是關(guān)于刑法學(xué)的哲學(xué)，將刑法哲學(xué)與刑法學(xué)相分離具有重要意義。

刑法方法論的研究近年來成為刑法學(xué)界的一個(gè)熱門話題。然而，任何方法都是服從于、服務(wù)于一定目的的，就是說方法從來不是自我決定的，而是受目的支配的。一種刑法理論未必是哲學(xué)式的，而刑法理論觀則必屬于哲學(xué)問題，只不過不是一般哲學(xué)問題，而是刑法哲學(xué)問題。本文試對(duì)此進(jìn)行探討。

一、司法刑法學(xué)的理論與方法

刑法是司法法，而不是行政法。[1]這并不是一個(gè)價(jià)值判斷，而是一個(gè)事實(shí)判斷。因?yàn)?，自有人類社?huì)以來，無論是習(xí)慣刑法，還是成文刑法，其唯一的實(shí)踐模式就是司法模式，只不過這種司法模式的具體內(nèi)容及其與行政之間的關(guān)系都經(jīng)歷著歷史的演變。

應(yīng)該說，在這方面，我國(guó)刑法學(xué)者具有高度共識(shí)，即致力于為正確解釋和適用刑法而從事理論研究，是刑法學(xué)者的基本使命。但是，萬萬不要以為，在這個(gè)領(lǐng)域，刑法理論觀已然成熟和沒有問題了。筆者認(rèn)為，在高度共識(shí)之下掩蓋著一個(gè)嚴(yán)重通病，即沒有真正從刑法是司法法的事實(shí)判斷出發(fā)建構(gòu)面向司法的刑法理論。⑶

司法是一種就具體行為發(fā)起的兩造俱備、居中裁判的國(guó)家活動(dòng)或政治共同體活動(dòng)。作為司法法，刑法只能以司法的方式實(shí)施，并且首先是裁判規(guī)范。⑷罪刑法定主義把規(guī)范國(guó)家或政治共同體的刑事權(quán)力、保障人權(quán)放在首要地位，因而要求刑法規(guī)范必須具有形式理性的封閉性特征，刑事司法權(quán)就被封閉在形式理性所劃定的界限內(nèi)。刑事司法權(quán)不得逾越的界限之外，正是人們不會(huì)被追究刑事責(zé)任的行為領(lǐng)域。從司法上理解和界定，意味著：

第一，要從個(gè)案上理解和界定。司法是個(gè)案裁判活動(dòng)，而不是像行政那樣可以一次性批量決定若干互不相干的同類行為如何處理。因此，司法的一個(gè)不同于行政之處在于強(qiáng)調(diào)個(gè)案之間的差異，否則對(duì)于后來出現(xiàn)的同類行為就沒必要再走司法程序，只要按照行政模式對(duì)號(hào)入座即可。

第二，要從訴訟構(gòu)造上理解和界定。司法活動(dòng)中的基本關(guān)系表現(xiàn)為由控辯審三方構(gòu)成的三角形關(guān)系，而不是像行政關(guān)系那樣是在行政主體與相對(duì)人之間形成的兩極性關(guān)系。因此，對(duì)形式理性與實(shí)質(zhì)理性的關(guān)系，要從它們所承擔(dān)的訴訟職能上把握。筆者認(rèn)為，刑法規(guī)范的形式理性在司法中的主要載體是控方主體，或者說控訴職能依賴的主要是刑法規(guī)范的形式理性。

這就是司法刑法學(xué)的理論和方法的總根據(jù)。若由此展開，司法刑法學(xué)的理論和方法應(yīng)堅(jiān)持以下準(zhǔn)則：

其一，司法刑法學(xué)應(yīng)關(guān)注司法過程，而不應(yīng)只關(guān)注司法結(jié)論。傳統(tǒng)刑法學(xué)看到了司法結(jié)論，而沒有看到司法過程。正因如此，傳統(tǒng)刑法學(xué)津津樂道于“司法三段論”方法。其實(shí)，司法過程具有兩種機(jī)制，即成案機(jī)制和定案機(jī)制。由于忽視了司法過程，傳統(tǒng)刑法學(xué)就只注目于定案機(jī)制，而忽略了成案機(jī)制，“司法三段論”只關(guān)注定案。

其二，司法刑法學(xué)應(yīng)是辯護(hù)之學(xué)而非控訴之學(xué)，應(yīng)是權(quán)利之學(xué)而非權(quán)力之學(xué)。罪刑法定主義的精髓在于人權(quán)保障，其經(jīng)典表述是“法無明文規(guī)定不為罪，法無明文規(guī)定不處罰”，故其司法邏輯重心在行為為何“不為罪”、為何“不處罰”，而不在為何定罪、為何處罰。強(qiáng)大國(guó)家機(jī)器加上高度形式理性，使追訴犯罪易而為被告辯護(hù)難。

其三，司法刑法學(xué)應(yīng)致力于交談客觀性而非科學(xué)客觀性，應(yīng)致力于公平正義而非僅邏輯正確。司法刑法學(xué)是規(guī)范科學(xué)，而不是實(shí)證科學(xué)。刑法規(guī)范是形式與內(nèi)容（實(shí)質(zhì)）的有機(jī)統(tǒng)一，其內(nèi)容具有鮮明的民族性和濃重的本土性，并且是自發(fā)性規(guī)范與權(quán)力性規(guī)范的合體，所以司法刑法學(xué)視域中的刑法規(guī)范是中國(guó)的刑法規(guī)范。

在理論內(nèi)容上，司法刑法學(xué)應(yīng)以定罪論與量刑論為基本板塊。為什么這樣說？二十世紀(jì)八十年代，注釋刑法學(xué)由總論與分論組成，其中總論是按照“罪——刑”結(jié)構(gòu)編排。犯罪論和刑罰論是當(dāng)時(shí)刑法總論的基本框架。1990年代初，傳統(tǒng)的“罪——刑”結(jié)構(gòu)開始演變?yōu)椤白铩?zé)——刑”結(jié)構(gòu)，即在犯罪論與刑罰論之間，加入一個(gè)“刑事責(zé)任論”。⑸此外，有的學(xué)者認(rèn)為，（注釋）刑法學(xué)體系（總論）應(yīng)按照“責(zé)—罪—刑”結(jié)構(gòu)建立，而有的學(xué)者認(rèn)為刑法學(xué)體系應(yīng)按照“罪——責(zé)”結(jié)構(gòu)建立。

二、關(guān)于立法刑法學(xué)與基礎(chǔ)刑法學(xué)

在歷史上，邊沁為了在英國(guó)實(shí)現(xiàn)法典化并進(jìn)行全面的法律改革，提出首先應(yīng)建立一門“說明性”的法律科學(xué)。奧斯丁和邊沁都認(rèn)為，這門法律科學(xué)的目的就是研究作為社會(huì)事實(shí)的一般實(shí)在法。奧斯丁的分析法學(xué)斷言，以往法律理論尤其是自然法理論，不恰當(dāng)?shù)貙⒎珊腿祟愔饔^好惡及價(jià)值理想聯(lián)系起來，不恰當(dāng)?shù)貙⒎珊推渌鐣?huì)現(xiàn)象聯(lián)系起來，從而使法學(xué)不能成為一門獨(dú)立的科學(xué)。

科學(xué)的立法學(xué)始于邊沁。[7]但直到法學(xué)開始超越法律實(shí)證主義時(shí)，刑法學(xué)的立法面向才漸浮出水面。在1990年代前期及以前，我國(guó)通行刑法學(xué)體系是將刑法學(xué)分為緒論、犯罪總論、刑罰總論、罪刑各論，前三者合稱刑法總論。[8]在這種被稱為注釋刑法學(xué)的體系中并沒有立法理論。[9]

當(dāng)前有一種強(qiáng)大的學(xué)術(shù)聲音，認(rèn)為法學(xué)不要?jiǎng)虞m論及立法建議或立法完善。這一主張的動(dòng)機(jī)是好的，因?yàn)槠渌磳?duì)的是當(dāng)前嚴(yán)重存在的那種在根本不理解現(xiàn)行法律或在沒有對(duì)現(xiàn)行法律進(jìn)行充分解釋情況下輕率評(píng)論立法的不良傾向。但如果再向前一步，即以此否認(rèn)立法刑法學(xué)的必要，就“謬以千里”了。

如果說，立法刑法學(xué)與司法刑法學(xué)都是刑法學(xué)的技術(shù)科學(xué)，那么，基礎(chǔ)刑法學(xué)則是刑法學(xué)的基礎(chǔ)科學(xué)。有的日本學(xué)者和我國(guó)學(xué)者認(rèn)為，所謂基礎(chǔ)刑法學(xué)，是指成為刑法解釋學(xué)的基礎(chǔ)的學(xué)問領(lǐng)域，包括刑法哲學(xué)、刑法史學(xué)、比較刑法學(xué)、犯罪學(xué)及刑事政策學(xué)等。[9]這種觀點(diǎn)是很成問題的。

三、關(guān)于核心刑法學(xué)與邊緣刑法學(xué)

由基礎(chǔ)刑法學(xué)、立法刑法學(xué)與司法刑法學(xué)組成的規(guī)范刑法學(xué)是刑法學(xué)的核心學(xué)科，而由刑法社會(huì)學(xué)、刑法經(jīng)濟(jì)學(xué)等組成的實(shí)證刑法學(xué)（非規(guī)范刑法學(xué)）則是刑法學(xué)的邊緣學(xué)科。

近年來，有學(xué)者認(rèn)為刑法學(xué)包括廣義的刑法學(xué)和狹義的刑法學(xué)。前者包括：理論刑法學(xué)、解釋刑法學(xué)、刑法學(xué)基礎(chǔ)理論、刑法哲學(xué)、刑法史學(xué)、刑法人類學(xué)、刑法社會(huì)學(xué)、刑法經(jīng)濟(jì)學(xué)、刑法數(shù)學(xué)、刑事判例學(xué)、刑事立法學(xué)、比較刑法學(xué)、刑事政策學(xué)、國(guó)際刑法學(xué)；后者包括：理論刑法學(xué)、解釋刑法學(xué)。[17]

有的學(xué)者指出，學(xué)術(shù)上分就各種不同的研究方向與研究重點(diǎn)，使用規(guī)范科學(xué)、經(jīng)驗(yàn)科學(xué)、社會(huì)科學(xué)、自然科學(xué)、醫(yī)學(xué)與理工科技等各種不同的學(xué)科與研究方法，研究犯罪問題與犯罪行為人及犯罪被害人，這些以有效抗制犯罪與預(yù)防犯罪為其共同終極目的的各種不同學(xué)科，在學(xué)術(shù)上可以統(tǒng)稱為刑事學(xué)，其中包括刑事法學(xué)、犯罪學(xué)、刑事政策學(xué)、犯罪偵查學(xué)等。

由于刑法學(xué)的基本使命是為現(xiàn)實(shí)刑事立法與司法提供服務(wù)，故刑法學(xué)的核心內(nèi)容是作為文化科學(xué)的基礎(chǔ)刑法學(xué)、立法刑法學(xué)、司法刑法學(xué)，而作為實(shí)證科學(xué)的各種刑法科學(xué)學(xué)科只能處于刑法學(xué)的邊緣地帶。在刑法學(xué)范圍內(nèi)，核心刑法學(xué)與邊緣刑法學(xué)的分類框架的意義主要表現(xiàn)在兩方面：

第一，提升刑法學(xué)的學(xué)術(shù)品位，促進(jìn)刑法理論的學(xué)術(shù)分工，提高刑法理論的學(xué)術(shù)效率。

刑法學(xué)的國(guó)土法學(xué)化流弊十分頑固，刑法學(xué)對(duì)立法亦步亦趨的流弊也十分明顯。這兩種弊端的克服，要靠基礎(chǔ)刑法學(xué)的理論成長(zhǎng)以及立法刑法學(xué)與司法刑法學(xué)的分立。長(zhǎng)期以來，由于復(fù)雜的原因，“理論聯(lián)系實(shí)際”被在很多程度上庸俗化和片面化，似乎不能解決或不能馬上解決實(shí)際問題的理論是毫無意義的，不僅某些理論向度的研究被嘲笑，而且面向?qū)嶋H問題的研究也往往被指為不能立竿見影地解決實(shí)踐中的問題。

學(xué)術(shù)上渴求的理論分化遲早要導(dǎo)致理論的社會(huì)分工的細(xì)化，毋寧說，學(xué)術(shù)上渴求的理論分化是理論界社會(huì)分工進(jìn)一步細(xì)化需要之反映。刑法理論只有進(jìn)一步分化，才能使刑法學(xué)人“術(shù)業(yè)有專攻”，才能高效率整合社會(huì)學(xué)術(shù)資源和個(gè)人學(xué)術(shù)精力，才能盡量避免學(xué)術(shù)資源和學(xué)術(shù)精力的重復(fù)投入和低效產(chǎn)出，也才能促發(fā)刑法理論研究者的廣泛合作。

第二，擴(kuò)展刑法課程的學(xué)習(xí)視野，提高刑法學(xué)人的學(xué)習(xí)動(dòng)力，培育刑法人才的后備力量。

筆者在幾所大學(xué)里從事多年刑法教學(xué)，一個(gè)真切感觸是，各層次的法科學(xué)生常將自己的刑法理論視野局限于刑法教科書（注釋刑法學(xué)、刑法解釋學(xué)、規(guī)范刑法學(xué)或刑法教義學(xué)）所確立的知識(shí)范圍，尤其是碩士研究生，每年“生產(chǎn)”出來的學(xué)位論文，選題范圍幾乎無出于刑法教科書目錄或標(biāo)題，論域和論證方式也十分單一化。

四、刑法哲學(xué)的理論與方法

根據(jù)英國(guó)哲學(xué)家羅素的說法，一切確切的知識(shí)都屬于科學(xué)，一切超乎確切知識(shí)之外的教條都屬于神學(xué)，而在神學(xué)與科學(xué)之間，有一片受到夾擊的無人之域，即哲學(xué)；與神學(xué)一樣，哲學(xué)包含著人類對(duì)那些迄今仍為確切的知識(shí)所不能肯定的事物的思考，但它又像科學(xué)一樣，是訴諸人類理性而不是訴諸權(quán)威的；而哲學(xué)之所以被稱為“無人之域”，是因?yàn)檎軐W(xué)所回答的，是那些似乎永遠(yuǎn)無法給予確切答案的問題，它沒有科學(xué)那種能夠給生活帶來實(shí)際效果或者神學(xué)那種能夠滿足心靈對(duì)永恒追求的實(shí)用價(jià)值。[21]

科學(xué)、哲學(xué)和神學(xué)是人類精神訴求的三個(gè)向度，但作為理論形態(tài)，它們對(duì)于研究具體問題又具有方法意義。人們面對(duì)一切具體對(duì)象，都可能用哲學(xué)、科學(xué)或神學(xué)的方法加以思考。用哲學(xué)的方法思考一個(gè)對(duì)象，能滿足從對(duì)象之上認(rèn)識(shí)對(duì)象的智慧訴求；用科學(xué)的方法思考這個(gè)對(duì)象，能滿足從對(duì)象之內(nèi)與從對(duì)象之外認(rèn)識(shí)對(duì)象的知識(shí)訴求；用神學(xué)的方法思考這個(gè)對(duì)象，能滿足從對(duì)象與神祗的關(guān)系認(rèn)識(shí)對(duì)象的宗教訴求。對(duì)刑法問題，同樣可能用這三種方法進(jìn)行思考。

刑法哲學(xué)包括刑法本體論、刑法認(rèn)識(shí)論、刑法價(jià)值論。本體論的研究不僅適用于自然，也適用于社會(huì)和人類；對(duì)于社會(huì)進(jìn)行專門的本體論研究，是現(xiàn)時(shí)代的要求。[24]刑法本體論的理論基礎(chǔ)和方法論基礎(chǔ)一定是社會(huì)本體論，因?yàn)椤吧鐣?huì)不是以法律為基礎(chǔ)的，那是法學(xué)家們的幻想。相反地，法律應(yīng)該以社會(huì)為基礎(chǔ)”。[25]

刑法研究者不可能繞開刑法認(rèn)識(shí)論問題。刑事立法與司法，首先是認(rèn)識(shí)過程，需要相應(yīng)的理論模式和認(rèn)識(shí)工具。如何保證一種理論模式和認(rèn)識(shí)工具是可靠的？比如，犯罪成立理論是一個(gè)定罪推理模型，建立無論什么樣的犯罪成立理論都需要得到刑法認(rèn)識(shí)論的支撐。形式理性與實(shí)質(zhì)理性的關(guān)系、刑法解釋與刑法適用的關(guān)系、刑法演繹與刑法歸納的關(guān)系等等，都是刑法認(rèn)識(shí)論關(guān)注的問題。同時(shí)，刑法認(rèn)識(shí)論也具有刑法學(xué)哲學(xué)的意義。

篇5

關(guān)鍵詞：大數(shù)據(jù)：信息安全；個(gè)人信息保護(hù)

一、引言

當(dāng)人們歡呼大數(shù)據(jù)時(shí)代降臨時(shí)，棱鏡門事件就如平地驚雷，炸響了人們對(duì)個(gè)人信息保護(hù)的重視。然而，與國(guó)外相比，我國(guó)的個(gè)人信息保護(hù)工作仍停滯不前，行政單位缺乏監(jiān)管，過度收集個(gè)人信息：企業(yè)自律性不足，任意獲取公民信息，滿足商業(yè)目的：而普通公民則缺乏個(gè)人信息保護(hù)意識(shí)，變成了“透明人”。隨著這些問題的日益突出，大數(shù)據(jù)時(shí)代的個(gè)人信息保護(hù)研究顯得愈發(fā)重要。

二、大數(shù)據(jù)時(shí)代個(gè)人信息保護(hù)研究的主要內(nèi)容

本文以CNKI中的相關(guān)文獻(xiàn)為基礎(chǔ)，從個(gè)人信息安全風(fēng)險(xiǎn)、個(gè)人信息保護(hù)立法、監(jiān)管以及個(gè)人隱私保護(hù)四個(gè)方面介紹個(gè)人信息保護(hù)的主要研究成果。

（一）大數(shù)據(jù)時(shí)代個(gè)人信息安全的風(fēng)險(xiǎn)研究

大數(shù)據(jù)技術(shù)的快速發(fā)展給個(gè)人信息安全增加風(fēng)險(xiǎn)，但隨著更多研究者的推進(jìn)，風(fēng)險(xiǎn)也給個(gè)人信息安全保護(hù)帶來了機(jī)遇。本文從法律、監(jiān)管、技術(shù)三方面進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)研究，探尋保護(hù)個(gè)人信息的有效方法。

法律風(fēng)險(xiǎn)方面，史為民從立法的角度分析了個(gè)人信息安全風(fēng)險(xiǎn)，提議出臺(tái)具有權(quán)威性的相關(guān)法律。張毅菁則希望政府借鑒他國(guó)經(jīng)驗(yàn)，引入域外立法機(jī)制，構(gòu)建適應(yīng)我國(guó)國(guó)情的立法模式。

監(jiān)管風(fēng)險(xiǎn)方面，我國(guó)相關(guān)研究者普遍認(rèn)為我國(guó)行政機(jī)構(gòu)職權(quán)不夠細(xì)化，缺乏明確的監(jiān)管體系。王麗萍等人提出行業(yè)自律問題，認(rèn)為企事業(yè)單位缺乏自制力，容易侵犯公民個(gè)人權(quán)益。

技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)方面，李睿等人以信息抓取和數(shù)據(jù)分析技術(shù)為著力點(diǎn)分析相關(guān)的技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)。另外，也有學(xué)者分析了用戶搜索行為，并從網(wǎng)絡(luò)與現(xiàn)實(shí)兩方面闡述個(gè)人信息安全受到的影響。

現(xiàn)階段的風(fēng)險(xiǎn)研究雖取得一定成果，但本層面的討論還需進(jìn)一步發(fā)展，立法方面，我國(guó)還需借鑒域外模式，形成一套適應(yīng)時(shí)代的立法體系：監(jiān)管機(jī)制方面還要調(diào)到政府、行業(yè)、公民一體化：技術(shù)方面需重點(diǎn)開發(fā)最新防御技術(shù)。

（二）大數(shù)據(jù)時(shí)代個(gè)人信息保護(hù)的立法研究

針對(duì)國(guó)內(nèi)外發(fā)生的隱私泄漏事件，公民對(duì)個(gè)人隱私權(quán)愈發(fā)重視，然而相關(guān)法律至今未完善。針對(duì)現(xiàn)實(shí)情況，眾多學(xué)者將研究重點(diǎn)投入到立法研究上，分為：法律研究與權(quán)利研究。

通過回顧，童園園等人認(rèn)為應(yīng)從刑法的角度完善個(gè)人信息保護(hù)法律條款，為個(gè)人信息保護(hù)提供制度背景。侯富強(qiáng)則提議將“歐美模式”與我國(guó)國(guó)情相結(jié)合，制定統(tǒng)一立法。

權(quán)利研究主要集中在兩方面：一是隱私權(quán)研究：二是主體權(quán)利研究。連志英等人強(qiáng)調(diào)了隱私權(quán)對(duì)我國(guó)個(gè)人信息保護(hù)立法的重要意義。在主體權(quán)利方面，侯富強(qiáng)提出個(gè)人信息保護(hù)法的立法目的在于保護(hù)信息主體的權(quán)利。

立法研究一直是個(gè)人信息保護(hù)研究的主要方向，但現(xiàn)有研究明顯底氣不足。為了本領(lǐng)域的更好發(fā)展，未來的的研究方向應(yīng)集中在立法體系的建立，法律內(nèi)容的細(xì)化，吸收發(fā)達(dá)國(guó)家經(jīng)驗(yàn)，形成成熟的立法機(jī)制。

（三）大數(shù)據(jù)時(shí)代個(gè)人信息保護(hù)的監(jiān)管研究

大數(shù)據(jù)的飛速發(fā)展帶來經(jīng)濟(jì)利益，但隨之而來的也有信息安全問題。為解決該項(xiàng)問題，本領(lǐng)域研究者提出了一套政府、企業(yè)、公民相結(jié)合的個(gè)人信息保護(hù)監(jiān)管體系，根據(jù)主體不同，分為行政監(jiān)管、行業(yè)自律與公共監(jiān)督。

從行政監(jiān)管效果來看，李慶峰等人列舉了行政監(jiān)管體系的不足之處，提議整合相關(guān)部門，明確責(zé)權(quán)。張毅菁則重點(diǎn)分析政府過度監(jiān)管行為產(chǎn)生的不利影響，呼吁政府加強(qiáng)自我管理，強(qiáng)化法律意識(shí)。

在行政監(jiān)管體系研究后，行業(yè)自律受到關(guān)注。侯富強(qiáng)一方面肯定行業(yè)協(xié)會(huì)的積極作用，另一方面要求加大企業(yè)監(jiān)管力度。史為民則分析了行業(yè)自律的局限性，提出改善措施，促進(jìn)行業(yè)對(duì)個(gè)人信息的保護(hù)。

在公共監(jiān)督研究方面，劉雅琦等人認(rèn)為一個(gè)完善的監(jiān)督機(jī)制除了行政監(jiān)管與行業(yè)自律，還需公眾的監(jiān)督，只有三者相互配合，才能更好地發(fā)揮監(jiān)管體系的作用，保護(hù)好公民的個(gè)人信息安全。

雖然監(jiān)管體系發(fā)揮了一定保護(hù)作用，但也存在局限性：監(jiān)管機(jī)構(gòu)職權(quán)不定、行業(yè)主體自律不足、公民保護(hù)意識(shí)不強(qiáng)等。為此，政府應(yīng)加大作為，運(yùn)用行政手段和法律手段，嚴(yán)厲打擊泄漏個(gè)人信息行為。

（四）個(gè)人隱私保護(hù)研究

隨著近幾年個(gè)人隱私侵犯現(xiàn)象加劇，個(gè)人隱私保護(hù)開始受到高度關(guān)注，與個(gè)人信息保護(hù)研究相比，隱私保護(hù)研究在法律、監(jiān)管、技術(shù)層面具有一些新內(nèi)容。

法律研究的目的是為個(gè)人隱私保護(hù)提供制度依據(jù)，維護(hù)公民的隱私與尊嚴(yán)。例如李睿分析了個(gè)人隱私泄漏問題，為個(gè)人隱私保護(hù)提供法律指導(dǎo)。童圓圓呼吁社會(huì)加強(qiáng)對(duì)個(gè)人隱私權(quán)的重視，并提出幾項(xiàng)保護(hù)個(gè)人隱私安全的建議。

監(jiān)管研究將個(gè)人隱私保護(hù)置于監(jiān)管體系內(nèi)，降低高額的社會(huì)執(zhí)法成本。李慶峰認(rèn)為公民自身可加強(qiáng)對(duì)企業(yè)的監(jiān)督，保護(hù)網(wǎng)絡(luò)隱私。王麗萍等人則將目光重點(diǎn)投向行業(yè)自律上。

技術(shù)研究是隱私保護(hù)研究的重點(diǎn)。劉曉霞提議將加密、匿名技術(shù)與隱私保護(hù)規(guī)則相結(jié)合保護(hù)用戶個(gè)人隱私。連志英則提出加大安全技術(shù)開發(fā)與資金投入，依仗安全技術(shù)應(yīng)對(duì)高級(jí)持續(xù)的技術(shù)攻擊。

個(gè)人隱私保護(hù)主要從法律、監(jiān)管、技術(shù)三大方向進(jìn)行研究。法律方向，提出隱私權(quán)與被遺忘權(quán)：監(jiān)管方向，強(qiáng)調(diào)了對(duì)網(wǎng)絡(luò)隱私的監(jiān)管：在技術(shù)方向，提出開發(fā)加密技術(shù)與匿名技術(shù)，這反映了公民對(duì)個(gè)人隱私的重視。

三、大數(shù)據(jù)時(shí)代個(gè)人信息保護(hù)研究展望

大數(shù)據(jù)時(shí)代的個(gè)人信息保護(hù)研究在理論與應(yīng)用方面都取得了一定成果，但仍存在較多問題，本文擬從公共監(jiān)管、域外立法模式、隱私權(quán)方面做進(jìn)一步討論。

（一）公共監(jiān)管研究

當(dāng)審視現(xiàn)行監(jiān)管機(jī)制時(shí)，不難發(fā)現(xiàn)政府占據(jù)主導(dǎo)地位，若政府監(jiān)管不力，將導(dǎo)致整個(gè)監(jiān)管體系崩盤。為此，政府應(yīng)發(fā)揮公民個(gè)人作用，將個(gè)人信息保護(hù)責(zé)任承擔(dān)給每一位公民，形成公共監(jiān)管模式。

（二）域外立法模式研究

通過對(duì)現(xiàn)有法律的分析，我國(guó)個(gè)人信息保護(hù)立法還在發(fā)展階段。因此，國(guó)內(nèi)相關(guān)學(xué)者一方面提出完善法律體系，出臺(tái)專門的個(gè)人信息保護(hù)法，另一方面大力研究國(guó)外個(gè)人信息保護(hù)立法體系，吸收具有可行性的立法方案。

（三）加大隱私權(quán)研究

對(duì)于隱私權(quán)的探討，我國(guó)一直處于緩慢階段。例如：缺乏系統(tǒng)性的司法解釋、政府內(nèi)部監(jiān)管存在漏洞、行業(yè)自律性差、數(shù)據(jù)挖掘技術(shù)存在爭(zhēng)議等。為此，加大隱私權(quán)研究仍是今后的主要任務(wù)。

篇6

[論文關(guān)鍵詞]構(gòu)成要件 概念 特征 功能

提及德國(guó)著名刑法學(xué)家貝林，我們總是會(huì)不由自主地將構(gòu)成要件理論與其相聯(lián)系起來，對(duì)于貝林而言，構(gòu)成要件理論無疑是作為一種標(biāo)志性的學(xué)術(shù)標(biāo)簽。貝林的構(gòu)成要件理論，可以說是直接地為刑法學(xué)的發(fā)展奠下長(zhǎng)遠(yuǎn)基礎(chǔ)。可以說，刑法學(xué)之所以能夠發(fā)展到今日的精致程度，在一定意義上得益于貝林的構(gòu)成要件理論為刑法學(xué)的發(fā)展提供了一個(gè)確定的基點(diǎn)。在這個(gè)基點(diǎn)之上，刑法學(xué)不僅向著眾多的新領(lǐng)域邁進(jìn)，而且也在不斷在朝向精細(xì)化的方向發(fā)展。

對(duì)貝林的構(gòu)成要件理論的討論，可以從構(gòu)成要件的概念、特征和功能三個(gè)方面進(jìn)行把握，從這三個(gè)方面作為切入點(diǎn)進(jìn)行理解，對(duì)于整體把握貝林的構(gòu)成要件理論具有重大的幫助作用。

一、構(gòu)成要件概念

構(gòu)成要件是新康德主義刑法思想的起點(diǎn)，是價(jià)值哲學(xué)和實(shí)證刑法學(xué)的結(jié)合部。構(gòu)成要件以實(shí)證法為根據(jù)，在所有違法有責(zé)行為中，立法者通過評(píng)價(jià)而挑選出一些行為方式，所有被挑選的行為方式均具有可罰性。社會(huì)上的行為方式有無數(shù)種，而且行為類型也有無數(shù)種，如果不帶有任何的價(jià)值評(píng)價(jià)而對(duì)行為類型進(jìn)行歸納總結(jié)顯然是沒有實(shí)在意義的。只有在一定的主導(dǎo)價(jià)值觀的指導(dǎo)下，把某些“典型生活形象”歸納為可罰行為方式，這就是犯罪類型的“構(gòu)成要件”。構(gòu)成要件是從一般生活事實(shí)中抽象出來的。由此，貝林將構(gòu)成要件界定為刑法所規(guī)定的犯罪類型的輪廓或者犯罪類型的指導(dǎo)形象。在貝林之前，人們只是將犯罪定義為“以刑罰威懾的違法的、有責(zé)的行為”，構(gòu)成要件符合行隱含在“以刑罰威懾”的措辭中。貝林認(rèn)為這一措辭不明確，人們無從得知以刑罰威懾的行為是什么性質(zhì)，而構(gòu)成要件則提供了這種可能性。在此之前，成立犯罪所必須具備的要素，如行為、結(jié)果、對(duì)象、因果關(guān)系等，因?yàn)闆]有住所而四處游蕩，構(gòu)成要件則為它們提供了體系上的位置。在貝林看來，構(gòu)成要件是與法的價(jià)值判斷相分離的、純記述性、純形式的、價(jià)值中立的，不含主觀、規(guī)范的和客觀處罰條件，也與違法性沒有關(guān)系。在判斷某一行為是否具備構(gòu)成要件該當(dāng)性時(shí)，就是一種純粹形式的、客觀的判斷，不能摻雜有違法性和有責(zé)性的判斷。行為的違法性判斷和有責(zé)性判斷只能在構(gòu)成要件該當(dāng)性的判斷成立之后才能進(jìn)行。從這個(gè)意義上說，三階層犯罪論體系中的構(gòu)成要件該當(dāng)性、違法性和有責(zé)性就如同三道門禁，構(gòu)成要件該當(dāng)性是第一道門禁，在這道門禁中，只對(duì)行為進(jìn)行形式的判斷，只要其在客觀上符合構(gòu)成要件，那么才能進(jìn)入下一道門禁進(jìn)行判斷。只有三道門禁都通過了，行為人的行為才能夠成立犯罪。貝林形式化的構(gòu)成要件理論拒絕進(jìn)行實(shí)質(zhì)的判斷，客觀上保障了罪刑法定主義的實(shí)現(xiàn)，進(jìn)而保障人權(quán)。應(yīng)該說，這是貝林的構(gòu)成要件理論之所以能夠成為刑法學(xué)理論中一顆璀璨的明珠的主要原因。作為公法性質(zhì)的刑法在本質(zhì)上是一種限制國(guó)家刑罰權(quán)濫用之法，對(duì)國(guó)家權(quán)力的限制和自由的保障是現(xiàn)代市民社會(huì)和法治國(guó)家的基本理念，所以罪刑法定主義成為刑法的核心和靈魂，而對(duì)罪刑法定主義的保障則成為刑法理論必須為之不斷奮斗的核心目標(biāo)。貝林的構(gòu)成要件理論把犯罪事實(shí)的客觀構(gòu)成抽象在一個(gè)形式化的范疇里，由此防止判斷中的主觀臆測(cè)和先入為主所帶來的入罪風(fēng)險(xiǎn)，從而極大地提高了刑法的確定性和謙抑性。

在構(gòu)成要件的概念界定中，貝林著重對(duì)犯罪類型、事實(shí)構(gòu)成與構(gòu)成要件進(jìn)行區(qū)別，認(rèn)為這兩者與構(gòu)成要件具有明顯的不同。首先，構(gòu)成要件與犯罪類型有著的明顯不同。起初，貝林也不區(qū)分犯罪類型與構(gòu)成要件兩者，把兩者等同起來。但是其后來發(fā)現(xiàn)，犯罪類型中的“類型性”是犯罪的一個(gè)概念性要素，而“構(gòu)成要件符合性”則為內(nèi)在于類型性的一般犯罪要素，結(jié)合違法、有責(zé)等方構(gòu)成類型性。所以，貝林在晚年時(shí)明確地將構(gòu)成要件和犯罪類型兩者區(qū)別開來，認(rèn)為構(gòu)成要件不是犯罪類型的組成部分，而只是犯罪類型的觀念指導(dǎo)形象，只是一種規(guī)定性的、幫助理解的東西。犯罪類型是犯罪的概念性要素，說明犯罪類型在該當(dāng)構(gòu)成要件的同時(shí)，還滿足違法性和有責(zé)性要件。犯罪類型是客觀上違法性和主觀上有責(zé)性的統(tǒng)一，而構(gòu)成要件只是一個(gè)抽象的法律概念，并不具有主觀方面的因素。這就為貝林在其后明確地反對(duì)構(gòu)成要件中存在主觀要素和規(guī)范的要素奠定了理論基調(diào)。

其次，貝林還明確地區(qū)分構(gòu)成要件和事實(shí)構(gòu)成。在貝林看來，構(gòu)成要件是一種抽象性的觀念指導(dǎo)形象，是一種理論上的模型，不具有實(shí)然性質(zhì)。事實(shí)構(gòu)成是一種事實(shí)的存在，具備客觀性。在論證兩者區(qū)分的必要性時(shí)，貝林采用了反證法。認(rèn)為“如果構(gòu)成要件和事實(shí)構(gòu)成相混淆，則一般的犯罪構(gòu)成要件就為犯罪概念要素的整體，名義上包含了違法性和有責(zé)性，如此一來，構(gòu)成要件實(shí)質(zhì)上就變成了刑法分則即具體的犯罪類型?！笔聦?shí)構(gòu)成中包含客觀和主觀兩種要素，構(gòu)成要件是對(duì)犯罪類型中的事實(shí)構(gòu)成的一種提煉，并在提煉過程中去掉主觀、規(guī)范要素，因?yàn)檫@些要素總是捉摸不定難以對(duì)其進(jìn)行形式的判斷。如果這兩者相混合，不僅把客觀的事實(shí)混同于法律上的抽象概念，而且還將違法性、有責(zé)性傾注到構(gòu)成要件中，使得構(gòu)成要件等同于犯罪類型，由此一來，構(gòu)成要件的指導(dǎo)功能和形式化功能實(shí)際上已經(jīng)無法發(fā)揮。此外，由于事實(shí)構(gòu)成是一種事實(shí)的存在，這種存在具備普遍性，構(gòu)成要件與事實(shí)構(gòu)成的混同必然導(dǎo)致在日常生活中的事實(shí)都可以說是“構(gòu)成要件”，只不過是不具備違法性和有責(zé)性的構(gòu)成要件，也即“附帶著一個(gè)赦免之條件的‘構(gòu)成要件’”，那么構(gòu)成要件將無處不在，構(gòu)成要件的限定意義也蕩然無存。

構(gòu)成要件和事實(shí)構(gòu)成不加區(qū)分將導(dǎo)致構(gòu)成要件和違法性的關(guān)系不明確，也是貝林主張將兩者作明確區(qū)分的理由之一。刑法對(duì)于構(gòu)成要件的措辭表述中有兩種情形，一種是恰當(dāng)表述構(gòu)成要件的情形，如故意殺人罪的構(gòu)成要件；另一種是超乎構(gòu)成要件的表述，如“非法拘禁罪的構(gòu)成要件”，由于包含了“非法”一詞而似乎使得構(gòu)成要件本身具有違法性。構(gòu)成要件和事實(shí)構(gòu)成相混淆，使得構(gòu)成要件實(shí)質(zhì)上作為包含違法性、有責(zé)性的犯罪類型，成為一個(gè)主觀客觀要素均具備的整體結(jié)構(gòu)。顯然這是與三階層犯罪論體系相背離的。所以，只有把構(gòu)成要件與事實(shí)構(gòu)成想?yún)^(qū)別，構(gòu)成要件只是一個(gè)犯罪類型的輪廓或者觀念指導(dǎo)形象，是從犯罪類型中抽象出來的，不帶有主觀的、規(guī)范的要素，才能妥善處理像“非法拘禁罪”此類的該當(dāng)性判斷問題。在非法拘禁的情形中，該當(dāng)性判斷仍然是對(duì)其行為在客觀上是否屬于限制他人人身自由進(jìn)行識(shí)別，而至于非法還是合法，則留待其后的違法性判斷進(jìn)行解決。

二、構(gòu)成要件的特征

在貝林的構(gòu)成要件理論中，構(gòu)成要件不帶有主觀的、規(guī)范的要素，所以構(gòu)成要件本身是一個(gè)形式化的東西，不具有實(shí)質(zhì)的內(nèi)容?？傮w而言，貝林的構(gòu)成要件特征可以歸納為規(guī)定性、客觀性和記述性。而且，在貝林的理論中，構(gòu)成要件的客觀性、記述性和規(guī)定性相輔相成、并行不悖。

（一）規(guī)定性

貝林認(rèn)為，這是構(gòu)成要件的首要特征。構(gòu)成要件不是主觀臆想的，而是一種由法律所規(guī)定下來的內(nèi)容。構(gòu)成要件的規(guī)定性特征是刑法中罪行法定原則的必然要求，既然構(gòu)成要件作為犯罪的指導(dǎo)形象，那么其內(nèi)容和范圍就不能沒有限制，而應(yīng)該嚴(yán)格限制在刑法的容許范圍內(nèi)。如果構(gòu)成要件缺乏記述性特征，也將失去確定性而讓人捉摸不定，顯然這是與刑法的本質(zhì)要求相違背的。構(gòu)成要件作為法律規(guī)定的內(nèi)容，才具有規(guī)定性，才可以作為法官裁判的標(biāo)準(zhǔn)和一般人行為的鑒戒。而由于構(gòu)成要件要素是法律規(guī)定下來的，這些要素就不是一般的事物，而獲得了規(guī)范的含義。因?yàn)槿魏畏筛拍疃疾皇且粋€(gè)完全無色的，構(gòu)成要件中即使沒有主觀的、規(guī)范的要素存在，但是形式化的構(gòu)成要件本身也是具有法律的規(guī)范性的。

（二）客觀性

貝林認(rèn)為，構(gòu)成要件是犯罪的指導(dǎo)形象，因此只能是行為，而行為是客觀外在性存在的，因此構(gòu)成要件具有客觀性。同時(shí)貝林認(rèn)為，構(gòu)成要件如果存在主觀要素，則會(huì)“誤入方法論的歧途”——如果心理因素也變成了認(rèn)定行為的依據(jù)，實(shí)行行為的客觀特征不復(fù)存在，而且責(zé)任內(nèi)容得到擴(kuò)張。那么構(gòu)成要件將因?yàn)樾睦淼戎饔^因素變得飄忽不定，難以把握。在構(gòu)成要件中摻入主觀因素或者心理因素，破壞了構(gòu)成要件的明確性，而構(gòu)成要件一旦失去明確性，刑法的罪刑法定保障機(jī)能就無法發(fā)揮。貝林并不否認(rèn)主觀要素是犯罪類型要素，因?yàn)榉缸镱愋桶陀^和主觀兩個(gè)方面，但它并不是從犯罪類型中提煉出來的指導(dǎo)形象要素。所以，含有主觀要素的構(gòu)成要件是根本不能夠充當(dāng)客觀方面和主觀方面的共同指導(dǎo)形象。因此堅(jiān)定地認(rèn)為構(gòu)成要件是純客觀性的。

（三）記述性

構(gòu)成要件只是記述性地規(guī)定犯罪的客觀方面，是一種單純的記述，不帶有價(jià)值評(píng)價(jià)。記述性特征是對(duì)客觀性特征的必然回應(yīng)，如果構(gòu)成要件包含有主觀要素，那么構(gòu)成要件的記述性特征就面臨著存在合理與否的挑戰(zhàn)。所謂記述，顧名思義就是把犯罪的客觀方面用刑法的語言將其反映出來，而且不帶有任何的價(jià)值判斷色彩?；旧嫌浭鲂蕴卣骶驼f明了構(gòu)成要件僅僅是一種法律的規(guī)定，并且是一種形式化的規(guī)定，尚未完成對(duì)行為的法律評(píng)價(jià)。至于行為的違法性和有責(zé)性評(píng)價(jià)，是在構(gòu)成要件該當(dāng)性的判斷之后才予以進(jìn)行。貝林認(rèn)為構(gòu)成要件要素有：行為、行為所處的時(shí)間、結(jié)果等無需評(píng)價(jià)的要素。至此，構(gòu)成要件的形式化特征更為凸顯和鞏固。構(gòu)成要件要素與違法性要素是存在區(qū)別的，前者只是記述構(gòu)成要件的內(nèi)容，沒有評(píng)價(jià)性，但是后者卻帶有評(píng)價(jià)性。構(gòu)成要件這種特征使得階層的犯罪論體系得以構(gòu)建，并且由此而來的先形式判斷后實(shí)質(zhì)判斷方法，也契合了刑法罪刑法定原則的要求。在論述記述性特征時(shí)，貝林指出“規(guī)范的構(gòu)成要件要素的提法并不正確”，因?yàn)橐?guī)范要素只是表明了行為的某種合法關(guān)系，那些看似需要評(píng)價(jià)的要素，如他人財(cái)物，猥褻等，只是對(duì)行為進(jìn)行的一種類型化特征化處理，并不涉及行為的違法性。只要這種合法性有助于界定相關(guān)行為，也就不影響其“記述性”。最后，貝林在論述記述性特征時(shí)發(fā)現(xiàn)成文法的局限性，為了更加了解法律規(guī)定構(gòu)成要件的意義，除了法律的明文規(guī)定外，還要揭示法律的隱含意義、對(duì)法律用語進(jìn)行解釋。

三、構(gòu)成要件的功能

為了貫徹罪刑法定原則，最大限度發(fā)揮刑法的保障機(jī)能，貝林自始至終堅(jiān)持了構(gòu)成要件的形式特征，在此基礎(chǔ)上構(gòu)建起形式的犯罪論體系并進(jìn)行了改造，在構(gòu)成要件中容納主觀要素和規(guī)范要素的存在?？傮w上，經(jīng)過改造后的構(gòu)成要件理論，仍然是以貝林的構(gòu)成要件理論為依托。而貝林的理論之所以發(fā)揮如此大的積極效用，主要?dú)w因于構(gòu)成要件所發(fā)揮的分類功能、解釋功能、指導(dǎo)功能和排除功能。

（一）分類功能

構(gòu)成要件首先具有分類功能，構(gòu)成要件是犯罪的指導(dǎo)形象，所以，只要刑法中對(duì)構(gòu)成要件的確定，首先就把符合構(gòu)成要件的行為與其他行為相區(qū)別開來。每一個(gè)獨(dú)立的犯罪均有不同的犯罪類型，而構(gòu)成要件又是犯罪類型的指導(dǎo)形象，是判斷犯罪類型的首要要素。構(gòu)成要件中對(duì)行為、結(jié)果、身份和因果關(guān)系等要素的描述，把行為從一個(gè)紛繁的體系中找到了自己確定的位置，而這個(gè)位置是相對(duì)固定的。構(gòu)成要件的分類功能由此產(chǎn)生。分類功能有著重大意義，在對(duì)行為進(jìn)行識(shí)別和判斷時(shí)，僅僅需要看其符合哪個(gè)罪的構(gòu)成要件，構(gòu)成要件就如同一個(gè)個(gè)犯罪的格子，只要需要判斷的對(duì)象行為能夠放進(jìn)這個(gè)格子里，就說明其符合了該罪的構(gòu)成要件。

（二）解釋功能

這是構(gòu)成要件的另一個(gè)功能，刑法學(xué)之所以能夠發(fā)展到今日如此的精致，在很大程度上得益于這個(gè)功能的發(fā)揮。對(duì)于構(gòu)成要件的解釋功能，貝林認(rèn)為能區(qū)別那些構(gòu)成要件性刑罰前提與其他犯罪要素，如責(zé)任、刑罰處罰條件等。

構(gòu)成要件作為犯罪類型的指導(dǎo)性形象，并不是犯罪類型的標(biāo)志，所以，僅僅有構(gòu)成要件還不足以認(rèn)定犯罪類型，還需要結(jié)合違法性和有責(zé)性才可有效認(rèn)定。但是違法性、有責(zé)性的判斷基礎(chǔ)是構(gòu)成要件的該當(dāng)性，所以構(gòu)成要件的解釋是明確犯罪類型的基礎(chǔ)。這種解釋功能體現(xiàn)在客觀方面和主觀方面的確定是。其一，在客觀方面，可能某一結(jié)果并不專屬于某一罪的構(gòu)成要件，因此需要通過對(duì)構(gòu)成要件進(jìn)行解釋，才能確定犯罪類型。其二，對(duì)于主觀方面的確定同樣需要結(jié)合構(gòu)成要件進(jìn)行解釋才能準(zhǔn)確獲得。故意殺人罪和故意傷害致死兩者都發(fā)生死亡結(jié)果，因此僅僅憑借一個(gè)結(jié)果要素不能認(rèn)定兩者的主觀方面的區(qū)別。這時(shí)就必須對(duì)構(gòu)成要件的行為和因果關(guān)系等等要素進(jìn)行解釋，才能得出準(zhǔn)確結(jié)論。

（三）指導(dǎo)功能

貝林尤其強(qiáng)調(diào)構(gòu)成要件的指導(dǎo)功能，認(rèn)為如果脫離了構(gòu)成要件，那就無法確認(rèn)行為類型，剩下來的空洞刑法總則的規(guī)定，由于不具有確定性，損壞了罪刑法定原則的地位。首先，構(gòu)成要件不僅具有指導(dǎo)犯罪分類的作用，同樣也是違法性和有責(zé)性的指導(dǎo)形象，違法性和有責(zé)性只有建立在構(gòu)成要件符合性基礎(chǔ)上，才具有刑法意義。其次，也在教唆犯、未完成形態(tài)和共犯形態(tài)中構(gòu)成要件也起著指導(dǎo)作用。上述情形相對(duì)于實(shí)行犯而言是修正的構(gòu)成要件，是刑罰的擴(kuò)張事由。即使如此，如果脫離了構(gòu)成要件，上述情形都將無法做出認(rèn)定。再次，在罪數(shù)的確定上，構(gòu)成要件也發(fā)揮著指導(dǎo)作用。在罪數(shù)的區(qū)分上，有觀點(diǎn)主張用構(gòu)成要件作為區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)，當(dāng)行為符合一個(gè)構(gòu)成要件時(shí)成立一罪，符合數(shù)個(gè)構(gòu)成要件時(shí)成立數(shù)罪。此種區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)是否合理自然是另一個(gè)問題，但是無論是采用何種區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)，都不能脫離行為該當(dāng)構(gòu)成要件這一點(diǎn)，否則罪數(shù)的討論將沒有一個(gè)確定的基點(diǎn)。

（四）排除功能

篇7

一、閱讀與分析案例的一般方法 2

二、對(duì)案例鑒定的規(guī)則 4

1、注意案例最后提出的問題 4

2、請(qǐng)求權(quán)的法律依據(jù) 5

3、注意抗辯權(quán)與請(qǐng)求權(quán)的竟合 7

4、書面的結(jié)構(gòu)與推理 7

三、案例解析推理舉例 9

一、閱讀與分析案例的一般方法

通常，在解析案例時(shí)我們一般使用相關(guān)的法典、法典評(píng)論集及學(xué)說與判例。此外，任何法律案例必須在一定的時(shí)間內(nèi)解析完畢，同時(shí)應(yīng)該用三分之二的時(shí)間解析案件的難點(diǎn)，也就是說對(duì)難點(diǎn)用學(xué)說與判例作深入的解析。經(jīng)調(diào)查定下的案情，應(yīng)該對(duì)案例鑒定解析者有一定的拘束力，教學(xué)案例視為已定論的案情，但必須注意這兒指的是教學(xué)案例，而不是在法院的爭(zhēng)訴之中的案例。對(duì)在法院的爭(zhēng)訴中案情的確定是十分復(fù)雜的，因?yàn)楦鞣铰蓭熅鶗?huì)提出一些不同的案情細(xì)節(jié)，其中均有不同的法律含義。在教學(xué)案例中學(xué)生不能隨便增加案例沒有提供的細(xì)節(jié)，教學(xué)案例中沒提供的細(xì)節(jié)就推定為沒有此細(xì)節(jié)，而案情中提供的細(xì)節(jié)必帶有一定的法律含義。比如，〝五歲的孩子將皮球投向鄰居的玻璃窗，玻璃窗碎了〞。這兒玻璃窗碎了，不能再去探究，五歲的孩子擲出的皮球能否真的打碎玻璃，因?yàn)榻虒W(xué)案例的細(xì)節(jié)是設(shè)計(jì)而成的，必須定格，否則案例的解析就會(huì)處在不穩(wěn)定之中。尤其是不能用法律的構(gòu)成要件去引導(dǎo)及補(bǔ)充案例提供的細(xì)節(jié)，比如案例中提到作案者喝醉了，因而有人就憑這一點(diǎn)推定作案者無責(zé)任能力，并依次將解析答案引向錯(cuò)誤的方向，但事實(shí)上，一個(gè)酒醉的細(xì)節(jié)的本身并不能成為無責(zé)任能力的必然結(jié)果，這里有作案時(shí)并沒醉的情況，或者明知酒后駕車會(huì)撞死時(shí)還是放縱自己喝酒的情況。

但在閱讀案例時(shí)也會(huì)出現(xiàn)不同的難題。我在德國(guó)學(xué)習(xí)法律時(shí)發(fā)現(xiàn)有些案例在一個(gè)對(duì)法律適用非常關(guān)鍵的問題上無詳盡的細(xì)節(jié)（這在司法實(shí)際上也常常出現(xiàn)）。這種案情細(xì)節(jié)上的漏洞有時(shí)是故意設(shè)計(jì)的，有時(shí)是教授疏忽的。此時(shí)你就應(yīng)該借助于接近生活情理的、非人為臆想的解釋方法去理解案情，從而在必須選擇的不同案情細(xì)節(jié)之間找到可信的解析，以彌補(bǔ)案情留下的漏洞。由于此時(shí)案情的細(xì)節(jié)的細(xì)致差異隱含差不同的法律適用的后果，或隱含不同的法律含義，并且一不小心就會(huì)誤導(dǎo)你進(jìn)一步對(duì)案情正確解析，這時(shí)你必須先對(duì)案情明確加注你的解析理由就夠了，而不要瑣鐀地先加以推理與鑒定，這樣你就可以比較清晰的思路，而不會(huì)因不同的但又相似的案情細(xì)節(jié)而在法律上作出錯(cuò)誤的判斷。

最后在對(duì)綜合案例中提出的問題必須在以后的鑒定結(jié)果中作出明確的回答，你常常必須去不同的法學(xué)理論與觀點(diǎn)之間作出選擇，或者在不同的法律適用及法律后果的沖突中按規(guī)則作出選擇，你不能給讀者兩個(gè)答案，讓別人去判斷應(yīng)該用哪個(gè)答案。這是閱讀理解案例之后必須心中有數(shù)的。

從方法上看，案例解析報(bào)告與案例解析考試在論述的結(jié)構(gòu)上沒有原則區(qū)別。唯一的區(qū)別在于：案例解析報(bào)告須用學(xué)說與判例的資料來詳細(xì)論證案例報(bào)告中所出現(xiàn)的爭(zhēng)論難點(diǎn)。這些爭(zhēng)議難點(diǎn)往往是在判例中出現(xiàn)的爭(zhēng)議的交點(diǎn)。你必須對(duì)學(xué)說進(jìn)行研究，在這兒所說的學(xué)說是指與案例的爭(zhēng)議有直接關(guān)系的學(xué)說，因此不能將用在違反合同后的附隨義務(wù)的學(xué)說（PFV, PVV）用締約前的過去（c. i. c）上去。此外，不必將這直接有關(guān)的多種學(xué)說詳盡地加以陳述，而是只要將不同的觀點(diǎn)用精煉的語言概括出來，并針對(duì)爭(zhēng)議的難點(diǎn)進(jìn)行判斷與分析就行了。過多地對(duì)相關(guān)學(xué)說進(jìn)行論述固然是多余的，而僅僅以其中一位法學(xué)家與評(píng)論家或一個(gè)法院的判例來論述卻也是不夠的，而僅僅冠以〝通說認(rèn)為……〞更是難以讓人信服，因?yàn)橛袝r(shí)少數(shù)派的理論更切合具體案情中出現(xiàn)的爭(zhēng)議解析，不經(jīng)過比較與解析只能降低通說的說服力。在解析中不能害怕表達(dá)自己獨(dú)立的理由，要有重點(diǎn)地邏輯地排列所要論述的問題，加大在法律上解析案情的穿透力，給人一個(gè)明晰的思路，這一都是教授在設(shè)定案例時(shí)所期待的。

為了在大量閱讀文獻(xiàn)與判例時(shí)不迷失方向，你應(yīng)該先閱讀一本有一定規(guī)模的法典評(píng)論。德國(guó)學(xué)生在做案例報(bào)告時(shí)，一般均將法典評(píng)論視為他們的法律圣經(jīng)。在德國(guó)，世界著名的法典評(píng)論有：民法方面主要看Palardt的民法典評(píng)論，Kurt Rebmann 與我的博導(dǎo)柏林大學(xué)的Franz Juergen Saecker教授的慕尼黑民法典評(píng)論集，還有Standinger的民法典評(píng)論集，Soergel-Bearbeiter民法典評(píng)論集;刑法方面主要看Schönke/ Schroeder的刑法典評(píng)論集及我在基大的教授Horn與Samson的Systematischer Kommentar刑法評(píng)論集，憲法可參閱Bonner Kommentar（波思基本法評(píng)論），Maunz/ Oürig的基本法評(píng)論，Schmidt-Bleibtreu/ klein的基本法評(píng)論，v Münch/ Bearbeiter的基本法評(píng)論，商法可閱讀Heidelberger Kommentar，GroBkommentar zum HGB，Ensthaler的 Gemeinschaftskommentar zum HGB，競(jìng)爭(zhēng)法可看Baumbach / Hefermehl的競(jìng)爭(zhēng)法評(píng)論，Bechtold的卡特爾法評(píng)論，v. Gamm的反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法評(píng)論，Immenga / Mestmaecker的GWB，Koehler / Piper的UMG，Müller-Hennenberg的反限制競(jìng)爭(zhēng)法與歐洲卡特爾法評(píng)論。公司法典的評(píng)論主要看：Baumbach / Hopt的 HGB，Baumbach / Hueck的GmBH-Gesetz，BGB-RGTRK的BGB-Kommentar，Hachenburg的Grosskommentar zum GmBH，Heymann的 HGB，Lutter / Hommelhoft的GmBH-Gesetze Kommentar，Schlegelberger的HGB，Scholz的 GmBH-Gesetze，Staub的HGB-Grosskommentar。當(dāng)你閱讀了相關(guān)的章節(jié)后，然后將注意力集中在法典評(píng)論中提供的、對(duì)案情解析直接有關(guān)的文獻(xiàn)的陳述上，這些文獻(xiàn)陳述往往涉及專著、論文及判例的見解，在理解這些詳細(xì)陳述后，你必須首先將不可能省略的陳述以及對(duì)案例鑒定直接有關(guān)的陳述在你的案例鑒定中加以引用。這兒注意不能讓自己淹沒在書海之中不能自拔而是要對(duì)問題的概貌心中有數(shù)，能在這種練習(xí)中培養(yǎng)自己區(qū)分（對(duì)案例解析而言）重要的文獻(xiàn)與非重要文獻(xiàn)的能力。在練習(xí)中，對(duì)特定案例中出現(xiàn)的問題的不同見解的沖突，要以案例中考核的問題為標(biāo)準(zhǔn)來進(jìn)行取舍，反之不必展開。如在案例解析時(shí)，所有的理論的運(yùn)用結(jié)果均得出同一結(jié)果的話，那幺不必再就這理論之間的不同展開評(píng)析，因?yàn)樵趯?duì)所解析的案例而言并無必要，因而是多余的了，這樣能做能增加鑒定的清晰度。如果這些理論的運(yùn)用會(huì)產(chǎn)生不同的結(jié)果，那幺必須非常小心顧及各種理解中所包含的贊成與不贊成的理由，顧及他們的細(xì)小區(qū)別，因?yàn)閷?duì)于這樣的案例鑒定；不允許提供兩個(gè)答案。你必須根據(jù)具體的案情先分析哪些理論不能適用或在此有其局限性，從而最后得出一個(gè)結(jié)論。當(dāng)然在提供了兩個(gè)不同的解析答案時(shí)只有在案情本身就具有多義性時(shí)才有可能，因而在案情本身具有多義性時(shí)，必須非常小心地提供不同的解析答案。

二、對(duì)案例鑒定的規(guī)則

以上基本是闡述閱讀理解案例時(shí)應(yīng)注意的地方，既使涉及到解析與鑒定的問題，也是從閱讀與理解案例的角度來論及的。以下則主要論述對(duì)案例鑒定的規(guī)則：

1、注意案例最后提出的問題

比如甲是否必須承擔(dān)損定賠償責(zé)任？在民商中，尤其在民法中，案例最后的提問一般是按請(qǐng)求權(quán)來作出的，也就是他是否有這種要求別人作為或不作為的請(qǐng)求權(quán)（參閱德國(guó)民法典194條第1款），有時(shí)案例后的提問非常大，比如：請(qǐng)分析其法律狀況（Rechtslage），此時(shí)所有參與人的請(qǐng)求權(quán)均須一一解析。當(dāng)然有時(shí)這個(gè)“請(qǐng)分析其法律狀況”受到前句的限制，比如：“A想知道，他有否損害賠償?shù)恼?qǐng)求權(quán)，請(qǐng)分析其法律狀況”，那幺你不必將所有參與人的請(qǐng)求權(quán)均作一解析。

2、請(qǐng)求權(quán)的法律依據(jù)第一個(gè)問題在案例中可以找到，如有多數(shù)人，先要分出二人關(guān)系，然后每一邊再加上參與的人，比如：可分出甲向乙提出請(qǐng)求權(quán)，乙向丙提出請(qǐng)求權(quán)。你只要在紙上寫上甲®乙，乙®丙就可以了。此外，從經(jīng)濟(jì)上角度，應(yīng)先將那些可以互相平衡的請(qǐng)求權(quán)加以審核。知道了請(qǐng)求權(quán)條款后，我們才開始去尋找案例中須適用的請(qǐng)求權(quán)條款。在尋找之中，你可以從案例的提問中去找，比如：“甲知道，他是否因此買賣合同而有義務(wù)支付貨款＂，那幺這個(gè)請(qǐng)求權(quán)條款就非常明確了。但有時(shí)案例的問題是“此案的法律狀況（Rechssflage）如何”？此時(shí)一般需先從民法典設(shè)定的特別合同關(guān)系出發(fā)，比如買賣合同、租賃合同，如不合適，就去尋找未設(shè)定的合同關(guān)系條款，如不符合，再尋找物權(quán)的請(qǐng)求權(quán)條款以及法定之債的請(qǐng)求權(quán)條款。

但有時(shí)你在民法典中找不到相關(guān)的法條，那幺你就需使用類推（Analogie），你必須尋找是否有相似或者相應(yīng)的條款可以適用，這種做法，我們稱為“法條的類推”（Gesetzesanalogie），或者從各種法條中能否找到一個(gè)能適用于具體案件的原則，比如對(duì)合同的附隨義務(wù)的損害（Positive Forderungsverletzung，縮寫為PFV或positive Vertragsrerletzung縮寫為PVV）。這樣的做法我們稱之為“法學(xué)類推”。

這樣順序有利于清晰地劃定邏輯的推理關(guān)系，如你解析無因管理，那你必須先否定沒有一個(gè)委托合同，否則當(dāng)你解析無因管理時(shí)，即發(fā)現(xiàn)，原來有委托合同。此外，在你分析返還請(qǐng)求權(quán)條款時(shí)，必定在分析構(gòu)成要件時(shí)涉及到占有權(quán)（澳門法1183及1184條，尤其是德國(guó)民法典986第一款第一句），而占有權(quán)也可以從合同或無因管理中產(chǎn)生，所以要先分析合同與無因管理。對(duì)于初學(xué)者來說，他們往往會(huì)錯(cuò)誤地先入為生地認(rèn)定一個(gè)請(qǐng)求權(quán)條款進(jìn)行解析，沒有全面地將可能的所有條款均列出來，并按次序解析，而沒有發(fā)現(xiàn)在這個(gè)問題前還需要解決的問題。

當(dāng)然在案例要求提供了兩個(gè)不同的解析答案時(shí)（只有在案情本身就具有多義性時(shí)才有可能）更需要理順?biāo)悸?。如案情本身具有多義性，就必須非常小心地提供不同的解析答案。

3、注意抗辯權(quán)與請(qǐng)求權(quán)的竟合

在解決案例時(shí)必須注意時(shí)效的抗辯以及其它的抗辯權(quán)，比如澳門民法典第579條及德國(guó)民法典第404條債務(wù)人的抗辯就涉及到債務(wù)人在債權(quán)讓與的當(dāng)時(shí)所能對(duì)抗辯債權(quán)人的抗辯有可能是同時(shí)履行抗辯（澳門民法第422條），不安抗辯權(quán)（澳門民法第423條）。另外在商法也有不少抗辯權(quán)（如德國(guó)支票法第22條）。這些在推理時(shí)必須認(rèn)真核查。

對(duì)于法院的司法的實(shí)踐，法官如認(rèn)定甲有一個(gè)請(qǐng)求權(quán)，就給予甲此請(qǐng)求權(quán)，至于甲可能會(huì)有另一個(gè)請(qǐng)求法官并不感興趣。但對(duì)律師而言，在咨詢中，律師可以告知甲有哪些請(qǐng)求權(quán)。作為學(xué)生而言，必須找出所有的請(qǐng)求權(quán)，而且并不因?yàn)榇苏?qǐng)求權(quán)已成立，而不再審核彼請(qǐng)求權(quán)是否成立。在法理上，我們將出賣人對(duì)瑕疵負(fù)擔(dān)保責(zé)任的情況處理是：買受人可以要求取消買賣合同（解約）或減少其價(jià)金（減價(jià)）。這種情況我們稱為請(qǐng)求權(quán)的選擇竟合（alternative konkurrenz），而將一個(gè)規(guī)范排除另一個(gè)規(guī)范（比如：具體的條款排除通用的條款），這時(shí)我們稱之為法條竟合（Gesetzeskonkurrenz）或者消融式竟合（konsumierender konkurrenz）

4、書面的結(jié)構(gòu)與推理

當(dāng)然在提供了兩個(gè)不同的解析答案時(shí)只有在案情本身就具有多義性時(shí)才有可能，因而在案情本身具有多義性時(shí)，必須非常小心地提供不同的解析答案。

根據(jù)以上的請(qǐng)求權(quán)的排列及草圖，我們就可以進(jìn)行推理（subsumtion, 德文此詞來自于拉丁語subsumere）。一方面是確認(rèn)案例中的事實(shí)，另一方面對(duì)法規(guī)的構(gòu)成要件理解透徹，然后將二者進(jìn)行對(duì)比，看看是否能將相應(yīng)的關(guān)系確定下來，也就是能否將法律規(guī)范具體化于案例的事實(shí)（Die Feststellung eines Entspre chungsverhältnises zwischen Tatbestand und Sachverhalt nennt man subsumtion），當(dāng)然這是以在前事找到一個(gè)具體的確定的請(qǐng)求權(quán)條款為前提的。比如案例是：甲將一乙的“寶馬”轎車給毀了，這樣我們可以找到具體的確定的請(qǐng)求權(quán)條款（澳門民法典第477條第一種情況，德國(guó)民法典823條第1款），下面我用草圖先將法規(guī)的構(gòu)成要件與案例的事實(shí)作一簡(jiǎn)單對(duì)比：

1. 誰 = 甲

2. 他人的財(cái)產(chǎn) = 乙的寶馬車

3. 損害 = 給毀了

4. 違法 = 乙沒有正當(dāng)理由

5. 故意 = 乙明知這樣做的后果，仍然去毀了寶馬車

此外，法律中出現(xiàn)的概念加以說明，然后再證明案例的細(xì)節(jié)說明其符合這個(gè)概念的含義，比如：德國(guó)民法第823條第一款中的“過失”，必須要說明“過失”的含義。這在解析案例時(shí)不能跳過，比如說“因A在馬路上踢球結(jié)果將一B的金飾店的貴重的玻璃打碎了，A就是沒有顧及通常要注意的義務(wù)，因而有過失”。這樣推理還不夠，因?yàn)樽x者不明白你怎么結(jié)合案例的細(xì)節(jié)加以確認(rèn)的，所以必須先說明法規(guī)中的“過失”一詞是指沒有注意通常交往中的注意義務(wù)（如有法定的定義，必須指出立法者給與的定義，比如德國(guó)民法典276條第一款第二句），而A在X金飾店符近的馬路上踢球這一事實(shí)是沒有顧及通常交往中的注意義務(wù)，因而主觀上有過失。這樣才使法律規(guī)范具體化于案例的事實(shí)。

在對(duì)案例的事實(shí)及所選的具體的請(qǐng)求權(quán)條款構(gòu)成要件的互相閘明過程中會(huì)出現(xiàn)許多概念，這些概念有些已經(jīng)有了立法的解釋，有的沒有立法解釋。在沒有立法解釋時(shí)，就必須從判例及學(xué)說中找到相應(yīng)的解釋。如果沒有司法判例與學(xué)說解釋，那么就必須按通常所用的解釋原則加以解釋。比較權(quán)威的辦法是參閱德國(guó)法學(xué)家拉倫茨的《法學(xué)方法論》第350頁下

如果你將請(qǐng)求權(quán)條款，也即將有一連串互有關(guān)聯(lián)及順序的請(qǐng)求權(quán)條款構(gòu)成要件與案例的事實(shí)構(gòu)成──互相印證，并明確哪些印證是失敗了，哪些已符合了，并且按上述提及的解析請(qǐng)求權(quán)條款的不同次序進(jìn)行，那么原則上就能得出正確的結(jié)果。

三、案例解析推理舉例

下面我舉已最簡(jiǎn)單的例子（就一個(gè)請(qǐng)求權(quán)舉例），僅為了說明這種解析案例的特征：

一、案例S返回K車行時(shí)發(fā)現(xiàn)同一款標(biāo)價(jià)180萬之黑色房車已賣掉。最后S唯有前往第三間車行L以230萬購買黑色同一型號(hào)之房車。

請(qǐng)解析此案

二、解析提綱（本題以《德國(guó)民法典》及德國(guó)學(xué)理解決）

A、I對(duì)S

1、 I可能可以以民法典第433條第2款要求S付款220萬買下該黑色房車

1） 首先視乎是否具有有效合同存在

a. 有效買賣合同的成立以要約與承諾為前提，合同的要約中，I在車行內(nèi)僅標(biāo)出價(jià)錢，但“不指向特定對(duì)象”，故屬“要約之邀請(qǐng)”。

b. 反之，當(dāng)S進(jìn)入車行之時(shí)，指明在車行內(nèi)有標(biāo)出價(jià)的黑車，故此時(shí)S作出了要約d. 合同成立。

2） 問題是合同是否又被撤銷了

撤銷(Anfechtung)合同要具備以下條件：

a、 明顯聲明撤銷合同，I沒說要撤銷合同，但是案例中I表示不出售該黑色房車，即雖無明顯聲明撤銷合同，但已以行為而為之。此條件符合。c、 聲明撤銷合同須對(duì)相對(duì)人為之（第143條第1款所指之相對(duì)人）。I以已行為對(duì)相對(duì)人S為撤銷的表示。

d、 撤銷的條件中，亦要符合第121條所指之“及時(shí)”，而撤銷權(quán)人I在知悉其價(jià)格錯(cuò)誤時(shí)要立即(不遲延地)撤銷。由此可見撤銷合法。2、 結(jié)論：由于I作出意思表示撤銷合同，故合同自始無效，所以I無權(quán)要求S支付220萬購下黑色房車。

B、S對(duì)I

因?yàn)榇撕贤驯籌撤銷，所以I不必交付120萬的黑轎車前提條件是：

1）、I按119條I第1種情況有效地撤銷了意思表示。按上述的論證，I已按119條I第1種情況有效地撤銷了意思表示；3）、-在賠償之時(shí)亦要視乎有否共同過錯(cuò)，有則共同承擔(dān)后果（參閱第254條）。此外，S是否乎合第122條第2款所指之“明知或因過失而不知該非有效行為”。過失之定義可參閱第276條第1款。

篇8

論文關(guān)鍵詞 新刑訴法 沉默權(quán) 默示沉默權(quán)

一、沉默權(quán)的概述

沉默權(quán)是指刑事訴訟中的犯罪嫌疑人、被告人以及可能成為刑事被告人的證人針對(duì)偵查人員、檢察人員、審判人員所享有的拒絕回答、保持沉默或作出陳述的權(quán)利。沉默權(quán)又可稱為反對(duì)自我歸罪權(quán)，在刑訴法中是犯罪嫌疑人、被告人一項(xiàng)重要的訴訟權(quán)利，是進(jìn)行自我保護(hù)的一件有力的武器。它體現(xiàn)對(duì)犯罪嫌疑人、被告人人權(quán)的保障和人格尊嚴(yán)的尊重，是實(shí)現(xiàn)現(xiàn)代刑事訴訟追求的保障人權(quán)這一基本價(jià)值目標(biāo)最有效的制度之一，也是現(xiàn)代國(guó)家刑事程序中人權(quán)狀況和刑事訴訟文明與進(jìn)步的標(biāo)志。

“你有權(quán)保持沉默，但你所說的一切將有可能作為呈堂證供”，這是我們經(jīng)常在香港警匪片場(chǎng)景中聽到的一句話，這就是著名的“米蘭達(dá)警告”，是由1966年時(shí)美國(guó)最高法院的一個(gè)判例產(chǎn)生的。但事實(shí)上沉默權(quán)最早可以追溯到十七世紀(jì)的英國(guó)資產(chǎn)階級(jí)革命時(shí)期，約翰？李爾本販賣煽動(dòng)性書籍一案對(duì)西方國(guó)家沉默權(quán)制度產(chǎn)生起到了積極的推動(dòng)作用。在此案中，被告人約翰？李爾本在庭審中因拒絕法院強(qiáng)迫其宣誓作證和如實(shí)回答問題的行為而被法院以藐視法庭罪定罪并處以鞭刑。后議會(huì)掌權(quán)，英國(guó)議會(huì)兩院均認(rèn)為對(duì)約翰？李爾本的判決是不合法的并對(duì)其予以撤銷，并決定禁止在刑事案件中要求被告人宣誓。以該案為契機(jī)，英國(guó)在法律上逐步的承認(rèn)了被告人享有沉默權(quán)。到1898年，英國(guó)的《刑事證據(jù)法》中明確規(guī)定了沉默權(quán)制度，并逐步確立一系列如律師廣泛介入刑事訴訟制度、最終無罪推定原則等法律原則、制度來確保沉默權(quán)的實(shí)施。美國(guó)的沉默權(quán)制度是美國(guó)人在擺脫英國(guó)統(tǒng)治之后以憲法修正案的形式將“不被強(qiáng)迫自證其罪特權(quán)”寫入《人權(quán)法案》，1966 年，美國(guó)聯(lián)邦法院審判的“米蘭達(dá)訴亞里桑那州”一案中確立的“米蘭達(dá)警告”則是將美國(guó)的沉默權(quán)推向了頂端，而且明確規(guī)定在警察抓捕嫌疑犯以及在審訊時(shí)要必須先告知犯罪嫌疑人、被告人享有沉默的權(quán)利，否則犯罪嫌疑人、被告人的供述不可采信，應(yīng)予排除。時(shí)至今日，沉默權(quán)制度被世界上的許多國(guó)家好地區(qū)所承認(rèn)和接受，部分大陸法系國(guó)家也逐步引進(jìn)了沉默權(quán)制度，如德國(guó)、意大利、日本等國(guó)家也均對(duì)沉默權(quán)作了相應(yīng)的規(guī)定。

根據(jù)法律是否有明確規(guī)定沉默權(quán)，有學(xué)者把沉默權(quán)分為“明示沉默權(quán)”和“默示沉默權(quán)”：“默示沉默權(quán)”是指以反對(duì)“強(qiáng)迫自我歸罪”的特免權(quán)威表現(xiàn)形式的沉默權(quán)制度；“明示沉默權(quán)”是指以“米蘭達(dá)規(guī)則”為表現(xiàn)形式的沉默權(quán)制度。 根據(jù)不同的訴訟階段，沉默權(quán)又可分為“審訊沉默權(quán)”和“審判沉默權(quán)”：“審訊沉默權(quán)”是指由偵查人員訊問被控方即犯罪嫌疑人時(shí)，由犯罪嫌疑人所享有的沉默權(quán)?！皩徟谐聊瑱?quán)”是指被控方在接受審判時(shí)享有的沉默權(quán)。

二、我國(guó)沉默權(quán)的現(xiàn)狀

雖然沉默權(quán)對(duì)于中國(guó)司法和人權(quán)如此重要，但在司法界和理論界仍然不乏反對(duì)的聲音。其實(shí)，即使在西方實(shí)行沉默權(quán)制度的國(guó)家，這種反對(duì)之聲也從未停止過。英國(guó)著名法學(xué)家邊沁就曾說沉默權(quán)是“人的思想所曾經(jīng)發(fā)現(xiàn)的最有害和最荒謬的規(guī)則之一”，他對(duì)沉默權(quán)的批評(píng)有一著名論斷：“無罪的人主張說話的權(quán)利，有罪的人要求沉默的特權(quán)”?？偨Y(jié)各方反對(duì)的意見，最主要的理由有：沉默權(quán)無助于保護(hù)無辜、沉默權(quán)犧牲了被害人的權(quán)益、沉默權(quán)對(duì)警察偵破罪案設(shè)置了巨大障礙等等。但是，我們應(yīng)當(dāng)承認(rèn)沉默權(quán)作為《公民權(quán)利和政治權(quán)利國(guó)際公約》中規(guī)定的一項(xiàng)基本權(quán)利，普遍被認(rèn)為是對(duì)自由意識(shí)和權(quán)利的保護(hù)，其在我國(guó)被確認(rèn)也是一個(gè)趨勢(shì)。

2012年第十一屆人大五次會(huì)議通過的新《刑事訴訟法》第50條規(guī)定的：“……嚴(yán)禁刑訊逼供和以威脅、引誘、欺騙以及其他非法的方法收集證據(jù)，不得強(qiáng)迫任何人證實(shí)自己有罪。”其在沿用舊刑訴法的基礎(chǔ)上增加了“不得強(qiáng)迫任何人證實(shí)自己有罪”，對(duì)于這一新增的規(guī)定是否與沉默權(quán)有關(guān)系，學(xué)者存在不同的看法，但多數(shù)人認(rèn)為這一規(guī)定并不是確立沉默權(quán)制度，持這一觀點(diǎn)的人認(rèn)為只有相關(guān)法律規(guī)定中有明確沉默權(quán)的字眼即“明示的沉默權(quán)制度”才是真正的沉默權(quán)制度。但筆者認(rèn)為雖然新法條的字面上沒有明確使用沉默權(quán)，但“不得強(qiáng)迫任何人證實(shí)自己有罪” 是立法對(duì)沉默權(quán)原則的認(rèn)可，從這點(diǎn)來看與沉默權(quán)原則的精神不謀而合，是“默示的沉默權(quán)制度”，這也是目前世界各國(guó)多數(shù)采用的形式，包括聯(lián)合國(guó)《公民權(quán)利與政治權(quán)利國(guó)際公約》中的有關(guān)規(guī)定。

但新《刑事訴訟法》第118條保留了“犯罪嫌疑人對(duì)偵查人員的提問應(yīng)當(dāng)如實(shí)回答”的這一條規(guī)定，“不得強(qiáng)迫任何人證實(shí)自己有罪”和“應(yīng)當(dāng)如實(shí)回答”之間是什么關(guān)系？多數(shù)學(xué)者認(rèn)為刑訴法一方面規(guī)定偵查人員不能強(qiáng)迫犯罪嫌疑人、被告人做出有罪供述即可以保持沉默，另一方面又規(guī)定犯罪嫌疑人、被告人必須如實(shí)回答偵查人員的所有提問即不可以保持沉默，這兩者完全是自相矛盾的，建議把“如實(shí)回答”的這一規(guī)定從新刑訴法中刪除。但筆者認(rèn)為，這兩者并不矛盾。首先我們對(duì)“不得強(qiáng)迫任何人證實(shí)自己有罪”可以理解為犯罪嫌疑人、被告人可以選擇沉默權(quán)利，也可以選擇放棄該權(quán)利即選擇回答；如果犯罪嫌疑人、被告人一旦放棄了沉默權(quán)，選擇回答，就“應(yīng)當(dāng)如實(shí)回答”，陳述案件事實(shí)，這兩者并不沖突，是不同階段的不同要求。

雖然有人認(rèn)為建立沉默權(quán)制度未必能夠消除刑訊逼供、侵犯人權(quán)的現(xiàn)象，但是由于沉默權(quán)的確立必然要求首先從立法上否定供述義務(wù)的存在，以法律的形式約束司法人員的非法行為，至少在制度上增加了一項(xiàng)犯罪嫌疑人、被告人人身受侵害的防御性措施，可以促使刑事訴訟程序由“ 口供中心主義”向“證據(jù)裁判主義”轉(zhuǎn)變，由單純的懲罰犯罪向懲罰犯罪與保障人權(quán)并重的方向轉(zhuǎn)變，為文明執(zhí)法和保障犯罪嫌疑人、被告人的人權(quán)做出貢獻(xiàn)。

 

三、沉默權(quán)制度在中國(guó)發(fā)展的建議

在筆者看來，默示沉默權(quán)制度已在中國(guó)的法律上得以確立，但如何使其從制度的應(yīng)然走向操作上的實(shí)然，我們還有很長(zhǎng)的路要走。鑒于我國(guó)目前犯罪率高、偵查技術(shù)落后、司法部門對(duì)口供依賴程度較強(qiáng)等等的國(guó)情；以及沉默權(quán)是在與我國(guó)法律體系完全不同的文化土壤中培育出來的，要考慮它的適應(yīng)能力；再加上我國(guó)傳統(tǒng)司法觀念的變革尚需一個(gè)過程，我國(guó)沉默權(quán)制度的建立應(yīng)當(dāng)是漸進(jìn)的、逐漸完善的，而不能急于求成、全盤照搬，期冀一步到位。因此，確立沉默權(quán)制度必須在充分考慮我國(guó)國(guó)情的基礎(chǔ)上，借鑒外國(guó)的相關(guān)經(jīng)驗(yàn)，本人認(rèn)為我國(guó)的沉默權(quán)制度可作如下構(gòu)想：

（一）沉默權(quán)規(guī)則在不同訴訟階段的運(yùn)作機(jī)制

在偵查階段，目前公安機(jī)關(guān)對(duì)某些犯罪嫌疑人的拘留時(shí)間可以延長(zhǎng)至37日，犯罪嫌疑人在過長(zhǎng)的拘留期間，顯然會(huì)因受控氣氛而難以沉默。所以，在這一階段應(yīng)當(dāng)設(shè)置沉默權(quán)告知程序，即在訊問前，偵查機(jī)關(guān)應(yīng)以書面或口頭形式先告知犯罪嫌疑人其所涉嫌的罪名、刑法關(guān)于自首與立功的規(guī)定、回答時(shí)有權(quán)要求律師到場(chǎng)、有權(quán)作無罪或罪輕的辯解，也有權(quán)拒絕回答；如果犯罪嫌疑人表示放棄沉默權(quán)，則必須以明示的方式作出；為了表明他的陳述不是在受到強(qiáng)迫的情況下作出的，必須由他簽署一個(gè)放棄沉默權(quán)的聲明；限制訊問時(shí)間、地點(diǎn)，要保證犯罪嫌疑人的飲食、飲水、休息等基本的生理需求；偵查人員訊問犯罪嫌疑人時(shí)，律師有權(quán)在場(chǎng)，以減少犯罪嫌疑人的精神壓力；對(duì)訊問過程以同步錄音錄像的方式進(jìn)行監(jiān)督和控制。最后，還要規(guī)定違反上述訊問限制規(guī)范的強(qiáng)制性法律后果。

審查起訴階段，在規(guī)定沉默權(quán)后，從檢察機(jī)關(guān)來看，訊問犯罪嫌疑人將成為審查起訴的重要職責(zé)。而從犯罪嫌疑人角度看，他有向檢察機(jī)關(guān)陳述辯解的權(quán)利。審查起訴機(jī)關(guān)則有義務(wù)聽取犯罪嫌疑人的陳述和辯解。一旦嫌疑人明確表示保持沉默，檢察機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)立即停止訊問。在這一階段，檢察機(jī)關(guān)必須強(qiáng)調(diào)犯罪嫌疑人的回答訊問的自愿性，證實(shí)嫌疑人在偵查階段的陳述是否出于自愿，以防止和減少因犯罪嫌疑人翻供而使訴訟進(jìn)程受阻。在這階段，也應(yīng)明確律師在場(chǎng)的權(quán)利。

在法庭審判階段，作為法庭證據(jù)調(diào)查的一項(xiàng)內(nèi)容，訊問被告人在庭審中應(yīng)置于其他證據(jù)調(diào)查之前。規(guī)定審判長(zhǎng)在宣布開庭后，應(yīng)當(dāng)告知被告人有權(quán)對(duì)指控的犯罪作無罪或罪輕的辯解，有權(quán)拒絕回答各方的提問；如果公訴人認(rèn)為，被告人對(duì)某一問題的回答關(guān)系到案件重大事實(shí)能否澄清，經(jīng)審判長(zhǎng)許可，可以要求被告人必須回答，否則法庭可以根據(jù)案情對(duì)其作出不利推定。但是，審判長(zhǎng)必須預(yù)先告知被告人上述不利后果。

（二）例外情形

凡涉及危害國(guó)家安全和社會(huì)公共安全、被害人生命的重大案件，黑社會(huì)性質(zhì)犯罪等的犯罪嫌疑人、被告人，可以規(guī)定其不享有沉默權(quán)，具體做法如下：（1）明知他人有危害國(guó)家安全的行為，在偵查機(jī)關(guān)、國(guó)家安全機(jī)關(guān)向其調(diào)查、搜集有關(guān)證據(jù)時(shí)，必須如實(shí)回答；（2）參與暴力犯罪活動(dòng)或者了解暴力活動(dòng)的重要情報(bào)，有助于偵查機(jī)關(guān)預(yù)防或者偵查的，必須如實(shí)回答；（3）對(duì)被害人下落不明的案件，犯罪嫌疑人必須如實(shí)回答；（4）偵查人員在被拘留或逮捕者的住處、人身或其他有關(guān)地方發(fā)現(xiàn)了、違禁品、危險(xiǎn)品的，犯罪嫌疑人、被告人必須如實(shí)回答；（5）犯罪嫌疑人在案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)被逮捕，當(dāng)偵查人員問及在場(chǎng)原因時(shí)，必須如實(shí)回答；（6）犯巨額財(cái)產(chǎn)和犯洗錢罪的犯罪嫌疑人，必須如實(shí)回答。對(duì)拒絕履行義務(wù)的，應(yīng)視不同情節(jié)，追究相應(yīng)的責(zé)任。

（三）配套措施

為使沉默權(quán)制度能得以落實(shí)，還應(yīng)建立沉默權(quán)的配套制度。

第一是建立和完善對(duì)犯罪嫌疑人獨(dú)立于追訴機(jī)關(guān)的羈押管理機(jī)制。要盡量避免犯罪嫌疑人由偵查機(jī)關(guān)直接控制。我國(guó)可以參照英國(guó) “看守官”的做法，將看守所從公安機(jī)關(guān)脫離出來，歸人民法院的告申庭管理，由法院的司法警察負(fù)責(zé)審前羈押的實(shí)施。而且，警察、檢察人員提審犯罪嫌疑人超時(shí)未還押的，看守所應(yīng)予以記錄。

第二是確實(shí)保障在押犯罪嫌疑人的律師幫助權(quán)。保障在押犯罪嫌疑人的律師幫助權(quán)是沉默權(quán)得以踐行的重要程序保障，否則，該項(xiàng)權(quán)利永遠(yuǎn)無法從制度的應(yīng)然走向操作的實(shí)然。沒有律師的幫助，沉默權(quán)終究是一紙空文。在律師幫助權(quán)中，除涉及國(guó)家安全的案件、重大復(fù)雜的有組織犯罪案件外，訊問時(shí)應(yīng)允許律師在場(chǎng)，以避免刑訊逼供、保證犯罪嫌疑人沉默權(quán)的行使。在具體操作中，可規(guī)定除被羈押的最初24小時(shí)外，犯罪嫌疑人均有權(quán)要求在訊問時(shí)有律師在場(chǎng)。此外，完善沉默權(quán)的行使還有賴于對(duì)在押嫌疑人的會(huì)見和通訊權(quán)的保障，只有進(jìn)一步完善和落實(shí)法律和司法解釋對(duì)保障在押犯罪嫌疑人的會(huì)見權(quán)和通信權(quán)的規(guī)定，除特殊情況下，基于控制犯罪的重大社會(huì)利益，可以對(duì)會(huì)見和通信設(shè)立必要控制審查外，應(yīng)減少對(duì)會(huì)見和通信的限制，以最大程度的防止或減少犯罪嫌疑人在被羈押期間所受到的強(qiáng)制。律師幫助權(quán)還包括犯罪嫌疑人有通過律師申請(qǐng)進(jìn)行身體檢查的權(quán)利以及律師的調(diào)查取證權(quán)等等。

第三是建立和完善供述排除規(guī)則。我國(guó)刑訴法規(guī)定：“采用刑訊逼供等非法方式收集的犯罪嫌疑人、被告人供述和采用暴力、威脅等非法方式手機(jī)的證人證言、被害人陳述，應(yīng)當(dāng)予以排除?！奔唇?jīng)查證屬以非法手段獲取的供述是不能作為定案依據(jù)。但并沒有規(guī)定以非法手段獲取的供述即使查證屬實(shí)也不能作為證據(jù)使用，更沒有規(guī)定由非法證據(jù)所派生的其他證據(jù)即使查證屬實(shí)也同樣不能作為證據(jù)使用。因此，這種規(guī)定與嚴(yán)格意義上的供述排除規(guī)則相差甚遠(yuǎn)，尚待進(jìn)一步完善。

篇9

關(guān)鍵詞：國(guó)際化；人才培養(yǎng)模式；課程體系

一、法學(xué)專業(yè)國(guó)際化的人才培養(yǎng)目標(biāo)與人才培養(yǎng)方案

1.人才培養(yǎng)目標(biāo)。隨著我國(guó)參與國(guó)際事務(wù)的比例日益增加，通曉國(guó)際規(guī)則，參與國(guó)際事務(wù)時(shí)維護(hù)國(guó)家和權(quán)益的涉外高端法律人才緊缺，國(guó)際對(duì)涉外法律人才國(guó)際化的能力水平、國(guó)際法律知識(shí)結(jié)構(gòu)的需求增強(qiáng)。國(guó)家加大建設(shè)東北老工業(yè)基地，大力推動(dòng)?xùn)|北經(jīng)濟(jì)復(fù)蘇和經(jīng)濟(jì)振興，遼寧大學(xué)國(guó)際化法律人才培養(yǎng)，既服務(wù)于遼寧地方經(jīng)濟(jì)發(fā)展和國(guó)際化城市規(guī)劃建設(shè)，是對(duì)國(guó)家層面的“一路一帶”的經(jīng)濟(jì)發(fā)展政策的積極響應(yīng)。人才培養(yǎng)目標(biāo)要和學(xué)校的專業(yè)定位、師資隊(duì)伍的發(fā)展情況等實(shí)際情況契合，“恪守大學(xué)自身發(fā)展邏輯，結(jié)合不同學(xué)科教育的自身規(guī)律，參考社會(huì)發(fā)展的要求來確定”。遼寧大學(xué)法學(xué)專業(yè)國(guó)際化人才培養(yǎng)目標(biāo)是：依托優(yōu)勢(shì)重點(diǎn)學(xué)科的基礎(chǔ)和資源，培養(yǎng)能適應(yīng)世界多極化、經(jīng)濟(jì)全球化、文化多元化深入發(fā)展和國(guó)家對(duì)外開放需要，具備廣闊國(guó)際化視野、通曉國(guó)際通行法律規(guī)則，能參與國(guó)際法律事務(wù)，促進(jìn)地方國(guó)際化經(jīng)濟(jì)發(fā)展并維護(hù)國(guó)家利益的高水平國(guó)際化法律人才。2.人才培養(yǎng)方案。綜合性大學(xué)探索國(guó)際化辦學(xué)道路，人才培養(yǎng)方案的制定和調(diào)整，宜依托綜合性大學(xué)多學(xué)科、多資源的優(yōu)勢(shì)。世界經(jīng)濟(jì)學(xué)等學(xué)科是遼寧大學(xué)的國(guó)家級(jí)重點(diǎn)學(xué)科，國(guó)際化方面的科研成果突出，前期成果積累厚重；新華國(guó)際商學(xué)院、亞澳國(guó)際商學(xué)院是遼寧大學(xué)對(duì)外合作辦學(xué)的特色院系，國(guó)際商事法、國(guó)際貿(mào)易法等課程的師資力量強(qiáng)；遼寧大學(xué)的孔子學(xué)院是遼寧大學(xué)國(guó)際化法律人才培養(yǎng)的主要教學(xué)資源。（1）國(guó)際化人才培養(yǎng)方案實(shí)行分類分層次的原則。與國(guó)外大學(xué)有交流合作項(xiàng)目的國(guó)際法律人才實(shí)驗(yàn)班，單獨(dú)制定人才培養(yǎng)方案，學(xué)制上多采用“2+2”或者“3+1”的模式；課程設(shè)置上，在國(guó)內(nèi)修讀期間以必修課為主，選修課全部按照對(duì)方學(xué)校的要求，調(diào)整授課內(nèi)容，實(shí)現(xiàn)課程學(xué)分兌換的無障礙；非實(shí)驗(yàn)班學(xué)生，人才培養(yǎng)方案體現(xiàn)在國(guó)際化模塊。（2）選修課程比例及修讀要求等方面做出針對(duì)性調(diào)整①專業(yè)必修課，除因課程屬性必須有先修后續(xù)的關(guān)系之外，必修課不設(shè)定先后修讀順序要求，學(xué)生可根據(jù)自己的能力、時(shí)間、精力自主選課；選修課全部沒有先后修讀順利，學(xué)生自主選課。②根據(jù)國(guó)際化法律人才培養(yǎng)對(duì)能力和知識(shí)的需求，在教育部規(guī)定的核心課程外，國(guó)際化法律人才實(shí)驗(yàn)班培養(yǎng)方案增設(shè)比較公法、比較私法、比較刑法、國(guó)際商法、國(guó)際條約法等選修課。③在學(xué)分制框架下，選修課學(xué)分更加靈活，適當(dāng)減低限選課學(xué)分，提高任選課學(xué)分，給學(xué)生自由選課的空間，擴(kuò)展視野。

二、法學(xué)專業(yè)國(guó)際化的課程體系

1.通識(shí)教育滿足國(guó)際化法律人才學(xué)科知識(shí)和法學(xué)專業(yè)知識(shí)學(xué)習(xí)要求。通識(shí)教育平臺(tái)注重課程設(shè)計(jì)的公共性、貫通性和綜合性，為學(xué)生提供自主選擇的機(jī)會(huì)，使學(xué)生在多樣性的課程選擇中開闊視野，積累經(jīng)驗(yàn)，為擴(kuò)展知識(shí)結(jié)構(gòu)和提升綜合素質(zhì)奠定基礎(chǔ)，是國(guó)際化人才培養(yǎng)的必備條件。2.專業(yè)課程設(shè)置體現(xiàn)學(xué)位課程學(xué)習(xí)與職業(yè)能力訓(xùn)練相融合（1）學(xué)科基礎(chǔ)課主要講授教育部專業(yè)目錄規(guī)定的專業(yè)核心課，專業(yè)教育平臺(tái)重在夯實(shí)學(xué)生的專業(yè)基礎(chǔ)和提升專業(yè)能力。（2）專業(yè)課程設(shè)置要體現(xiàn)對(duì)國(guó)際化的知識(shí)要求和能力要求的支撐：知識(shí)要求體現(xiàn)在國(guó)際法學(xué)知識(shí)、比較法學(xué)知識(shí)和其他部門法學(xué)知識(shí)，能力要求體現(xiàn)在國(guó)際法理論學(xué)習(xí)能力、涉外案件法律事實(shí)分析能力、國(guó)際法律事務(wù)處置能力和法學(xué)理論與法律實(shí)踐創(chuàng)新能力等，要求學(xué)生能夠運(yùn)用法律語言，表達(dá)法律概念、論證法律規(guī)則和法律原則。（3）專業(yè)課程設(shè)置體現(xiàn)國(guó)際化教學(xué)和職業(yè)訓(xùn)練的深度融合，通過開設(shè)《涉外法律談判課》《法律外語》等課程，為學(xué)生考取法律職業(yè)資格證書、參與國(guó)際化職業(yè)競(jìng)爭(zhēng)提供智力支持和方法指引。目標(biāo)是讓學(xué)生熟練運(yùn)用外語和其他知識(shí)技能，參與談判、訴訟和仲裁、起草文書、設(shè)計(jì)涉外法律問題的解決方案等。3.國(guó)際化課程積淀深厚教學(xué)研究成果突出。遼寧大學(xué)國(guó)際化課程安排，有悠久的歷史和深厚的積淀。遼寧大學(xué)法學(xué)院設(shè)立伊始就開設(shè)國(guó)際公法、國(guó)際私法、國(guó)際經(jīng)濟(jì)法必修課程。1995年專門設(shè)立國(guó)際經(jīng)濟(jì)法本科專業(yè)，開設(shè)國(guó)際經(jīng)濟(jì)法總論、國(guó)際貿(mào)易法等8門核心課，獨(dú)立招收本科生，引進(jìn)一批國(guó)際經(jīng)濟(jì)法領(lǐng)域?qū)＜液颓嗄杲處熥鳛閹熧Y，培養(yǎng)一批適應(yīng)對(duì)外開放要求的涉外經(jīng)貿(mào)法律人才。1999年，由于教育部統(tǒng)一法學(xué)專業(yè)，國(guó)際經(jīng)濟(jì)法專業(yè)與法學(xué)專業(yè)合并，但國(guó)際經(jīng)濟(jì)法學(xué)仍然是我校法學(xué)本科生課時(shí)量最大的法學(xué)專業(yè)課。國(guó)際法方向的專業(yè)課全部參與校級(jí)、省級(jí)、國(guó)家級(jí)的雙語教學(xué)改革項(xiàng)目、精品課資源共享課項(xiàng)目、精品視頻公開課項(xiàng)目、考試改革項(xiàng)目，教學(xué)研究成果突出。例如，開設(shè)的《國(guó)際經(jīng)濟(jì)法學(xué)》課程是國(guó)家級(jí)精品資源共享課、國(guó)家級(jí)精品課、大學(xué)素質(zhì)教育精品通選課；《當(dāng)代國(guó)際社會(huì)熱點(diǎn)問題的法律解讀》是遼寧大學(xué)精品視頻公開課；國(guó)際法教師撰寫的教學(xué)研究論文多次獲得省級(jí)以上獎(jiǎng)勵(lì)。

三、法學(xué)專業(yè)國(guó)際化的實(shí)踐教學(xué)體系

1.實(shí)踐教學(xué)能滿足國(guó)際上對(duì)涉外法律人才的能力需求。實(shí)踐教學(xué)體系內(nèi)的國(guó)際化的實(shí)踐課、實(shí)訓(xùn)課均為獨(dú)立開課，實(shí)驗(yàn)項(xiàng)目涉及國(guó)際商事仲裁、涉外法律談判、外事禮儀、中英文法律文書寫作、跨國(guó)公司企業(yè)法務(wù)、涉外律師的非訴訟業(yè)務(wù)、國(guó)際爭(zhēng)端解決等國(guó)際法律實(shí)務(wù)，實(shí)踐、實(shí)訓(xùn)項(xiàng)目的設(shè)計(jì)旨在提升學(xué)生參與國(guó)際事務(wù)的綜合能力和對(duì)跨學(xué)科、跨文化知識(shí)的理解和應(yīng)用能力。開設(shè)國(guó)際商事仲裁實(shí)訓(xùn)、法庭辯論實(shí)訓(xùn)，遴選優(yōu)秀學(xué)生參加“Jessup（杰賽普）”國(guó)際法模擬法庭競(jìng)賽、“貿(mào)仲杯”國(guó)際商事模擬仲裁庭辯論賽等國(guó)際、國(guó)內(nèi)具有較大影響力的雙語競(jìng)賽；國(guó)際刑事法院中文模擬法庭比賽等全國(guó)性比賽。參加專業(yè)領(lǐng)域內(nèi)的國(guó)際性、全國(guó)性雙語比賽，提升處理國(guó)際事務(wù)能力。2.以學(xué)期制度改革為契機(jī)增設(shè)比較法課程。夏季學(xué)期充分利用校內(nèi)外優(yōu)質(zhì)教學(xué)資源，充分調(diào)動(dòng)積極性，培養(yǎng)學(xué)生綜合素質(zhì)和創(chuàng)新能力，推進(jìn)高校教師科研與教學(xué)有機(jī)融合。結(jié)合學(xué)期制改革，在課程設(shè)置方面進(jìn)行探索，把國(guó)內(nèi)外最新理論研究成果、前沿動(dòng)態(tài)以講座、報(bào)告的形式傳授給學(xué)生。根據(jù)課程內(nèi)容和特點(diǎn)，以選修課為試點(diǎn)進(jìn)行嘗試：一方面開設(shè)《英國(guó)的社會(huì)保障制度概述》《美國(guó)的財(cái)產(chǎn)法概述》《韓國(guó)的死刑制度研究》《德語系國(guó)家法律制度概論》《日本司法審判制度概述》《歐洲大陸國(guó)家的大學(xué)教育——以德國(guó)和奧地利為例》等比較法課程，旨在介紹大陸法系、英美法系代表性國(guó)家的先進(jìn)的比較法律制度，擴(kuò)展學(xué)生的比較法領(lǐng)域的知識(shí)，擴(kuò)展學(xué)生的國(guó)際化視野；另一方面，結(jié)合學(xué)校通識(shí)教育試點(diǎn)，探索與經(jīng)濟(jì)學(xué)院、商學(xué)院、國(guó)際商學(xué)院、外國(guó)語學(xué)院等相關(guān)學(xué)院的交流和聯(lián)合教學(xué)，在掌握國(guó)際經(jīng)濟(jì)條約、國(guó)際商業(yè)慣例和國(guó)內(nèi)法的基礎(chǔ)上增加法學(xué)學(xué)生對(duì)國(guó)際貿(mào)易實(shí)務(wù)、國(guó)際商務(wù)英語、國(guó)際經(jīng)貿(mào)談判等相關(guān)課程的經(jīng)貿(mào)知識(shí)的理解程度。夏季學(xué)期，鼓勵(lì)法律學(xué)生選修哲學(xué)、社會(huì)學(xué)、政治學(xué)、國(guó)際關(guān)系等相關(guān)知識(shí)，增強(qiáng)學(xué)生的人文社科素養(yǎng)，培養(yǎng)社會(huì)需要的懂法律、懂經(jīng)濟(jì)、懂外語的復(fù)合型高端法律人才。3.國(guó)際化校內(nèi)外實(shí)習(xí)實(shí)訓(xùn)基地。實(shí)習(xí)包括校內(nèi)實(shí)習(xí)和校外實(shí)習(xí)，法學(xué)院創(chuàng)建“高?！獙?shí)務(wù)部門聯(lián)合培養(yǎng)”聯(lián)動(dòng)機(jī)制，保持與實(shí)務(wù)部門等實(shí)踐教學(xué)基地的聯(lián)系，滿足培養(yǎng)國(guó)際化法律人才的需要。法學(xué)專業(yè)實(shí)踐教學(xué)基地國(guó)際化建設(shè)體現(xiàn)以下特點(diǎn)：（1）實(shí)習(xí)基地類型包括涉外律師事務(wù)所、涉外法律援助中心、司法鑒定中心（涉外案件的司法鑒定結(jié)論在全國(guó)范圍內(nèi)具有效力）、人民法院的涉外審判庭、域外學(xué)術(shù)研究機(jī)構(gòu)和大學(xué)等國(guó)際化實(shí)習(xí)實(shí)訓(xùn)基地。積極擴(kuò)展國(guó)際化基地的層次和數(shù)量。（2）遼寧大學(xué)已經(jīng)與俄羅斯伊爾庫茨克國(guó)立大學(xué)、立陶宛維爾紐斯大學(xué)、塞內(nèi)加爾達(dá)喀爾大學(xué)共建孔子學(xué)院，孔子學(xué)院品牌跨越亞、歐、非三大洲，國(guó)際化辦學(xué)步入全新的發(fā)展階段。依托學(xué)?？鬃訉W(xué)院項(xiàng)目，有計(jì)劃地選派中青年優(yōu)秀教師去外國(guó)合作國(guó)家的孔子學(xué)院交流學(xué)習(xí)，提升國(guó)際化課程的教學(xué)能力，聘任孔子學(xué)院的教師成為國(guó)際化課程的教師，承擔(dān)教學(xué)任務(wù)。（3）遼寧大學(xué)司法鑒定中心是國(guó)家司法鑒定人培訓(xùn)基地，是國(guó)際化教育密切聯(lián)系的實(shí)訓(xùn)、實(shí)習(xí)基地，其鑒定檢材是實(shí)訓(xùn)課素材庫的重要來源。中心近年來一直承擔(dān)國(guó)際案件的司法鑒定業(yè)務(wù)，鑒定案件范圍輻射韓國(guó)、日本等國(guó)家。

四、結(jié)束語

課程體系改革和實(shí)踐教學(xué)體系改革是法學(xué)國(guó)際化人才培養(yǎng)的一個(gè)方面，國(guó)際化法治人才培養(yǎng)還需要在教學(xué)資源建設(shè)、信息化平臺(tái)建設(shè)、師資隊(duì)伍建設(shè)、教學(xué)方法改革、考試考核方式改革等方面進(jìn)行進(jìn)一步探索和研究。高校（專業(yè)）在建設(shè)國(guó)際化試點(diǎn)專業(yè)過程中不可避免地需要學(xué)校層面和院系層面在政策、資金、場(chǎng)地等支持。

參考文獻(xiàn)：

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[2]楊力.國(guó)際化法科人才培養(yǎng)格局及協(xié)同[J].法學(xué)，2015

篇10

論文關(guān)鍵詞：重慶市高校；法學(xué)本科；教育目標(biāo)；教育質(zhì)量；對(duì)策

一、重慶市法學(xué)本科教育現(xiàn)狀

(一)總體概況

據(jù)中國(guó)社科院法學(xué)研究所(2009年中圍法治發(fā)展報(bào)告》顯示：截至2008年11月，全國(guó)共設(shè)立法學(xué)院系634所，改革開放30年增長(zhǎng)了105．67倍；法學(xué)本科在校生30萬人左右。椐重慶市教育委員會(huì)、重慶市教育科學(xué)研究院(2008年重慶教育發(fā)展報(bào)告》，重慶直轄以后，經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展，其高等教育也得到了足發(fā)展。高校數(shù)量增長(zhǎng)較快，從1997年的22所增加到2008年的50所，其中本科院?？倲?shù)由16所增至25所(含部屬院校2所、獨(dú)立學(xué)院7所、軍隊(duì)院校3所)；辦學(xué)規(guī)模迅速擴(kuò)大，在校生總數(shù)從8．4萬人增至45萬人，本科在校學(xué)生總數(shù)達(dá)到279994人。法學(xué)專業(yè)作為傳統(tǒng)學(xué)科也是在近十年中得到了快速的發(fā)展。就專業(yè)培養(yǎng)而言，法學(xué)為重慶市培養(yǎng)規(guī)模第二大的號(hào)業(yè)，僅次于英語專業(yè)。

(二)院系設(shè)置

目前重慶市除西南政法大學(xué)以外．本科院校中設(shè)置法學(xué)院的有重慶大學(xué)、西南大學(xué)、重慶工商大學(xué)、重慶郵電大學(xué)。西南政法大學(xué)作為專業(yè)性院校設(shè)置了民商法學(xué)院、經(jīng)濟(jì)貿(mào)易法學(xué)院、法學(xué)院、行政法學(xué)院、刑事偵查學(xué)院、應(yīng)用法學(xué)院等11個(gè)學(xué)院，有17個(gè)本科專業(yè)。重慶大學(xué)法學(xué)院依托重慶大學(xué)作為擁有研究生院的綜合性大學(xué)優(yōu)勢(shì)，加強(qiáng)了自然科學(xué)、工程科學(xué)與社會(huì)科學(xué)的交叉與融合，在環(huán)境與資源保護(hù)法學(xué)、經(jīng)濟(jì)法學(xué)、法理學(xué)、民商法學(xué)等學(xué)科領(lǐng)域形成了特色與優(yōu)勢(shì)。重慶工商大學(xué)法學(xué)院法下設(shè)經(jīng)濟(jì)法教研室、民商法教研室、國(guó)際經(jīng)濟(jì)法教研室、情景模擬實(shí)驗(yàn)室。建有專門的模擬法庭。法學(xué)專業(yè)下設(shè)民商法、經(jīng)濟(jì)法和知識(shí)產(chǎn)權(quán)法三個(gè)專業(yè)方向。重慶郵電大學(xué)的社會(huì)科學(xué)系于1999年開始招收法學(xué)專業(yè)本科學(xué)生，2003年更名為法學(xué)院，同時(shí)保留社會(huì)科學(xué)部，法學(xué)院設(shè)法學(xué)教學(xué)部、理論教學(xué)與思想品德教學(xué)部、人文科學(xué)教學(xué)部三個(gè)教學(xué)部。西南大學(xué)法學(xué)院設(shè)有理論法學(xué)、刑法學(xué)、民法學(xué)與經(jīng)濟(jì)法學(xué)、訴訟法學(xué)、實(shí)踐教育、雙語等6個(gè)教研室，“三農(nóng)”法制研究中心、社會(huì)政策與法律研究中心、刑事司法研究中心等3個(gè)科研機(jī)構(gòu)。該院司法技術(shù)實(shí)驗(yàn)窒和法律診所沒備先進(jìn)，可開展模擬審判、模擬仲裁、痕跡檢驗(yàn)、法律診所等實(shí)踐教學(xué)活動(dòng)。

二、重慶市法學(xué)本科教學(xué)存在的主要問題

(一)法學(xué)教育缺乏準(zhǔn)入機(jī)制

2009年中國(guó)法治藍(lán)皮書——《中國(guó)法治發(fā)展報(bào)告》指出：中國(guó)的法學(xué)教育至今沒有制定出統(tǒng)一的教育準(zhǔn)人制度，更缺乏完善的監(jiān)督管理機(jī)制。因此，全國(guó)各地的法學(xué)院系以及法學(xué)專業(yè)的人數(shù)呈現(xiàn)出無序增長(zhǎng)的狀態(tài)，導(dǎo)致畢業(yè)生人數(shù)也急劇增多。

重慶高校中法學(xué)院系的設(shè)立在近幾年內(nèi)猛增。重慶大學(xué)法學(xué)院于2002年恢復(fù)成立，由以前貿(mào)法學(xué)院法學(xué)系獨(dú)立成一個(gè)學(xué)院；重慶工商大學(xué)法學(xué)專業(yè)于1994年經(jīng)原國(guó)內(nèi)貿(mào)易部批準(zhǔn)、教育部備案成立，2002年9月成立法學(xué)院；重慶郵電大學(xué)社會(huì)科學(xué)系于1999年開始招收法學(xué)專業(yè)本科學(xué)生，2003年更名為法學(xué)院；西南大學(xué)法學(xué)院成立于2006年4月，以原西南師范大學(xué)政法學(xué)院法學(xué)系和原西南農(nóng)業(yè)大學(xué)人文學(xué)院法學(xué)系為基礎(chǔ)組建而成。隨著法學(xué)院系的不斷設(shè)立，招生規(guī)模也隨之?dāng)U大．2003年重慶市就招收法律專業(yè)學(xué)生16544人。如此大規(guī)模地興辦法學(xué)院系、招收學(xué)生。對(duì)于法學(xué)教育的本質(zhì)和目標(biāo)來說無疑是一種沖擊，給法學(xué)本科教育帶來了巨大的壓力。

(二)辦學(xué)條件存在不足

由于近年來重慶市法學(xué)專業(yè)發(fā)展較快，而教學(xué)實(shí)施和條件建設(shè)具有長(zhǎng)期性和復(fù)雜性，在重慶市高校法學(xué)專業(yè)的建設(shè)中，仍然存在辦學(xué)條件不足的問題在重慶市法學(xué)專業(yè)建設(shè)中，有的法學(xué)教學(xué)的條件不足沒有強(qiáng)大的師資力量，沒有足夠的專業(yè)性書籍可供學(xué)生借閱，沒有強(qiáng)大的教學(xué)設(shè)施后盾支持。有的實(shí)習(xí)基地建設(shè)不夠，學(xué)生畢業(yè)實(shí)習(xí)要靠自己聯(lián)系實(shí)習(xí)單位，這會(huì)導(dǎo)致有些學(xué)生找不到法院、檢察院或律師事務(wù)所等專業(yè)的實(shí)習(xí)單位實(shí)習(xí)，就草率地將實(shí)習(xí)一帶而過。隨便找個(gè)單位蓋章了事。重慶開辦法學(xué)本科專業(yè)的高校中，除西南政法大學(xué)在全國(guó)許多地方建立了實(shí)習(xí)基地外，其他高校都沒有重慶地區(qū)以外的實(shí)習(xí)基地。因此，要建設(shè)好重慶市的法學(xué)本科專業(yè)，辦學(xué)條件亟待加強(qiáng)。

(三)教學(xué)內(nèi)容與實(shí)際結(jié)合不夠

1．培養(yǎng)目標(biāo)不明確

要使教學(xué)內(nèi)容合理，首先要明確培養(yǎng)目標(biāo)，法學(xué)教育到底是通識(shí)教育還是職業(yè)教育，是大眾教育還是精英教育，是培養(yǎng)應(yīng)用型人才還是學(xué)術(shù)型人才，是人文教育還是科學(xué)教育或者是二者兼有，許多法學(xué)院系法學(xué)教育定位不明。由于定位不確定，導(dǎo)致對(duì)每個(gè)學(xué)生的培養(yǎng)方案雷同，課程設(shè)置大同小異，缺乏個(gè)性。從實(shí)際就業(yè)情況來看，法學(xué)專業(yè)人才屬于通才，現(xiàn)代社會(huì)對(duì)具有“復(fù)合知識(shí)結(jié)構(gòu)”的法律人才需求較大。

2．課程設(shè)置不合理

目前，各高校法學(xué)院的課程都是根據(jù)國(guó)家教育部規(guī)定的14門核心課程并且根據(jù)該院系特色而自主規(guī)劃和設(shè)置的。法學(xué)教材普遍存在觀點(diǎn)陳舊、知識(shí)老化教條空洞、新穎不夠等問題。因此，導(dǎo)致了部分法學(xué)院只結(jié)合自己院校的特色，著重設(shè)置某一方面的課程忽視了其它較為重要的法學(xué)課程，甚至是法學(xué)理論的教育。而大部分法學(xué)院設(shè)置的14門核心課程對(duì)將來要適應(yīng)社會(huì)的法學(xué)本科生來說只是在掃盲而已。課程設(shè)置本身會(huì)限定教師的教育方式，教師一般不會(huì)特意追求適合法律實(shí)踐科學(xué)的教育方式，而是按照并不一定合理的課程的設(shè)置來教學(xué)。即使有一些新的教育方法，因?yàn)闆]有達(dá)成共識(shí)，所以仍然不會(huì)在課堂上嘗試很多實(shí)用的法學(xué)課程在學(xué)校中僅僅作為選修課開設(shè)有的甚至連選修課都沒有。

(四)畢業(yè)生就業(yè)率過低

法學(xué)本科教學(xué)質(zhì)量直接影響畢業(yè)生的就業(yè)率。目前，法學(xué)專業(yè)本科畢業(yè)生的就業(yè)率過低。我國(guó)首部就業(yè)藍(lán)皮書~2009中國(guó)大學(xué)生就業(yè)報(bào)告》顯示，法學(xué)大類畢業(yè)生就業(yè)率排名倒數(shù)第二，僅法學(xué)一個(gè)專業(yè)失業(yè)人數(shù)在全部本科專業(yè)小類中排名第一。全國(guó)法學(xué)類專業(yè)本科就業(yè)率前五名的省市依次是山西、北京、廣東重慶、河北。西南政法大學(xué)作為重慶市唯一的一所專業(yè)性法學(xué)院校，據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，該校本科學(xué)生就業(yè)率連續(xù)幾年接近90％，但這90％中包括了繼續(xù)讀研深造的以及畢業(yè)為找到工作暫時(shí)掛靠在律師事務(wù)所等多種情況，實(shí)際就業(yè)率與統(tǒng)計(jì)數(shù)字相差甚遠(yuǎn)。不僅西南政法大學(xué)如此，其他高校法學(xué)專業(yè)幾乎都存在如此問題。由此看來，重慶地區(qū)法學(xué)本科畢業(yè)生的就業(yè)率相對(duì)較高，但是與其它專業(yè)相比卻存在較大差距。 　三、提升重慶市法學(xué)本科教學(xué)質(zhì)量的對(duì)策

重慶作為西部地區(qū)唯一的直轄市，在教育方面得到了國(guó)家的大力支持，但是，由于歷史客觀原因，辦學(xué)質(zhì)量始終不及北京、上海等教育事業(yè)發(fā)達(dá)的地區(qū)。具體到法學(xué)專業(yè)來說，重慶開設(shè)法學(xué)本科專業(yè)的高校較多。前述問題也更存在于重慶地區(qū)的法學(xué)本科教育當(dāng)中。對(duì)此，如何從根本上提高法學(xué)本科教學(xué)質(zhì)量，值得深入研究。

(一)明確法學(xué)教育準(zhǔn)入機(jī)制

根據(jù)各國(guó)法學(xué)院慣例與通說，法學(xué)院必須具備三個(gè)基本要素：一是法學(xué)教授；二是法學(xué)圖書館。這兩個(gè)要素是多數(shù)法學(xué)院重視的，也是多少或遲早都能夠辦到的。三是“法學(xué)院”的“場(chǎng)”。這可以說是以場(chǎng)所、場(chǎng)景、環(huán)境、氣氛、氛圍為表現(xiàn)形式的。也可以說是物理學(xué)意義上的“場(chǎng)”。2005年4月8日，孫笑俠教授在浙江大學(xué)第四屆法文化月開幕式上的講話中指出，興起于80年代法學(xué)教育初級(jí)階段的電大、業(yè)大、自考、夜大，以及現(xiàn)在的法律遠(yuǎn)程教育，都是沒有場(chǎng)所的，更是沒有法學(xué)院場(chǎng)景的，所以這些都是很難培養(yǎng)出合格人才的。目前，全國(guó)大學(xué)統(tǒng)一招生時(shí)各省教育部門會(huì)按照各個(gè)學(xué)校的歸屬將全國(guó)的高校劃分為幾個(gè)批次。國(guó)務(wù)院教育部門應(yīng)在此基礎(chǔ)上強(qiáng)制性規(guī)定本科等級(jí)以下的學(xué)校不得開設(shè)法學(xué)專業(yè)。對(duì)于本科以上的學(xué)校開設(shè)法學(xué)專業(yè)加以標(biāo)準(zhǔn)化的限制．即制定統(tǒng)一的法學(xué)教育評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)，只有符合這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)的學(xué)校才可開設(shè)法學(xué)專業(yè)。并定期對(duì)開設(shè)法學(xué)專業(yè)的學(xué)校進(jìn)行檢查，對(duì)不符合標(biāo)準(zhǔn)的學(xué)校責(zé)令其改進(jìn)，直至取消其辦學(xué)資格。

(二)準(zhǔn)確定位法學(xué)本科教學(xué)的目標(biāo)

現(xiàn)階段我國(guó)法學(xué)本科教育本質(zhì)上屬于素質(zhì)教育。而素質(zhì)教育是以人文教育為基礎(chǔ)。包容職業(yè)教育和通識(shí)教育在內(nèi)的教育模式，即具有通識(shí)基礎(chǔ)和職業(yè)定向的教育模式。由此可見，素質(zhì)教育的最終目標(biāo)是培養(yǎng)具有通識(shí)基礎(chǔ)和職業(yè)技能的復(fù)合型法學(xué)人才，這就要求法學(xué)本科教育由以前的知識(shí)型法律教育向綜合型法律教育轉(zhuǎn)變。

法律調(diào)整社會(huì)生活的各個(gè)領(lǐng)域。因此法學(xué)專業(yè)畢業(yè)的學(xué)生可能進(jìn)入到社會(huì)政治、經(jīng)濟(jì)、文化、內(nèi)政、外交各個(gè)領(lǐng)域，可以說，只要有法律存在或者涉及到法律的地方就會(huì)有法學(xué)專業(yè)的學(xué)生。法學(xué)專業(yè)的畢業(yè)生有一部分不會(huì)從事法律工作，或者從事和法律相關(guān)的工作．這就要求法學(xué)專業(yè)的學(xué)生在學(xué)習(xí)法律知識(shí)的同時(shí)學(xué)習(xí)其它專業(yè)知識(shí)，以拓寬法學(xué)專業(yè)學(xué)生的知識(shí)面。在以后的工作中發(fā)揮更好的效用。

目前大多數(shù)高校法學(xué)專業(yè)都沒有明確的學(xué)科設(shè)立和人才培養(yǎng)的目標(biāo)，或者說有學(xué)科設(shè)立和人才培養(yǎng)目標(biāo)，但是都是紙上談兵，并沒有落實(shí)到教學(xué)實(shí)踐當(dāng)中。知識(shí)型法律教育是大多數(shù)法學(xué)專業(yè)的教學(xué)類型，但是隨著社會(huì)和經(jīng)濟(jì)特別是社會(huì)法治化的發(fā)展，知識(shí)型法律教育并不能滿足社會(huì)對(duì)法律人才的需求?，F(xiàn)代社會(huì)要求的是綜合型法律人才，只單純懂得法律知識(shí)的人已經(jīng)不能滿足日益復(fù)雜的社會(huì)現(xiàn)實(shí)，因此，在以本科教育為主的高校教育體系中，對(duì)法律人才的培養(yǎng)需要從知識(shí)型法律教育向綜合型法律教育轉(zhuǎn)變。

(三)合理設(shè)置課程

法學(xué)專業(yè)的畢業(yè)生走向社會(huì)之后，無論是做法官、檢察官、律師還是從事其他法律工作，他們要處理的問題無不涉及經(jīng)濟(jì)、政治、文化等各方面的知識(shí)，職業(yè)的特點(diǎn)要求法科學(xué)生比其他學(xué)科的學(xué)生具有更扎實(shí)的人文科學(xué)知識(shí)和社會(huì)科學(xué)理論。而法學(xué)本科教育的質(zhì)量定位于培養(yǎng)具有法學(xué)專門知識(shí)并具備多項(xiàng)能力的復(fù)合型人才。所以。在本科教學(xué)課程設(shè)置當(dāng)中，要注意適當(dāng)開設(shè)與法學(xué)相關(guān)的專業(yè)課程．加強(qiáng)其它相關(guān)學(xué)科的教育。如：為經(jīng)濟(jì)法學(xué)專業(yè)的學(xué)生開設(shè)經(jīng)濟(jì)學(xué)基礎(chǔ)知識(shí)以及會(huì)計(jì)學(xué)基礎(chǔ)知識(shí)等課程；為國(guó)際法專業(yè)學(xué)生加強(qiáng)基礎(chǔ)英語和法律英語教育，提高他們的英語閱讀、翻譯等能力。

目前，重慶地區(qū)除西南政法大學(xué)以外，許多高校本科都開設(shè)了法學(xué)專業(yè)，這些學(xué)?？梢岳帽容^優(yōu)勢(shì)為學(xué)生開設(shè)其它專業(yè)課程。如重慶工商大學(xué)，可以為法學(xué)專業(yè)的學(xué)生開設(shè)經(jīng)濟(jì)學(xué)、會(huì)計(jì)學(xué)等專業(yè)課程；重慶交通大學(xué)?？梢岳闷湓诮煌▽W(xué)方面的優(yōu)勢(shì)，為法學(xué)專業(yè)的學(xué)生開設(shè)交通法相關(guān)的專業(yè)課程．讓學(xué)生在學(xué)習(xí)法學(xué)基礎(chǔ)知識(shí)的同時(shí)，著重學(xué)習(xí)交通法，這樣即可培養(yǎng)交通法方面的復(fù)合型法律人才，學(xué)生的知識(shí)結(jié)構(gòu)也不會(huì)因?yàn)槿狈I(yè)基礎(chǔ)知識(shí)而成為空中樓閣。如此，既充分利用了各高校的優(yōu)勢(shì)，也有效整合并節(jié)約了本校的資源．在實(shí)現(xiàn)各院校學(xué)科之問互補(bǔ)的同時(shí)。也有利于滿足社會(huì)對(duì)各種法學(xué)復(fù)合型人才的需求。

(四)豐富教學(xué)手段

法學(xué)本科教師的教學(xué)方法要得當(dāng)，并且不斷更新。對(duì)于西方法學(xué)教育廣泛實(shí)施的案例教學(xué)法、模擬法庭教學(xué)法的合理內(nèi)容進(jìn)行移植，并結(jié)合我國(guó)法學(xué)本科教育的具體教學(xué)實(shí)踐相結(jié)合進(jìn)行創(chuàng)新。綜合運(yùn)用討論式、啟發(fā)引導(dǎo)式等多種教學(xué)方法來激發(fā)學(xué)生的學(xué)習(xí)積極性與主動(dòng)性，推動(dòng)學(xué)生創(chuàng)造性法律思維與能力的培養(yǎng)在教學(xué)手段上，教師在教學(xué)過程中應(yīng)充分利用投影儀、幻燈機(jī)、計(jì)算機(jī)等現(xiàn)代電子設(shè)備和互聯(lián)網(wǎng)開展教學(xué)，并通過多媒體技術(shù)實(shí)現(xiàn)教學(xué)體系。實(shí)踐教學(xué)既可以檢閱、修正和鞏固已有的專業(yè)知識(shí)和理論體系．又有利于塑造法學(xué)專業(yè)思維、強(qiáng)化法律職業(yè)化倫理修養(yǎng)，更有利于訓(xùn)練法律專業(yè)應(yīng)用能力，是一種有效的專業(yè)人才培養(yǎng)手段。

(五)加強(qiáng)實(shí)踐教學(xué)