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摘要：我國(guó)現(xiàn)行的夫妻債務(wù)區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)因忽略了債法原理的指導(dǎo)作用，不能夠發(fā)揮出立法者希望的效果。本文指出應(yīng)當(dāng)以代表權(quán)為視角，并參考不當(dāng)?shù)美?、無(wú)因管理等債法原理，重構(gòu)我國(guó)夫妻債務(wù)的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)。

關(guān)鍵詞：夫妻債務(wù)區(qū)分；標(biāo)準(zhǔn)重構(gòu)；代表權(quán)；表見代表

現(xiàn)代社會(huì)信用制度發(fā)達(dá)，民間資本活躍，信用手段多樣化?，F(xiàn)代自然人參與社會(huì)關(guān)系，不用說(shuō)從事資本需求量很大的工商業(yè)活動(dòng)，就是從事衣食住行等基本生活行為，也常常需要負(fù)債。在商品經(jīng)濟(jì)不發(fā)達(dá)的時(shí)期，夫妻債務(wù)問題并不顯著，但是，隨著近年來(lái)社會(huì)經(jīng)濟(jì)的高速發(fā)展，夫妻債務(wù)問題日益突出，已經(jīng)成為離婚案件主要訴求之一。而我國(guó)婚姻法上有關(guān)夫妻債務(wù)如何償還的立法匱乏，不能準(zhǔn)確指導(dǎo)實(shí)踐，使夫妻債務(wù)的償還成為婚姻法司法領(lǐng)域的一個(gè)難題。

一、我國(guó)現(xiàn)行的夫妻債務(wù)區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)

目前，我國(guó)區(qū)分夫妻債務(wù)的現(xiàn)行標(biāo)準(zhǔn)有兩個(gè)，其一是現(xiàn)行《婚姻法》第四十一條所規(guī)定的“共同生活目的”標(biāo)準(zhǔn)，另外一個(gè)是2003年《婚姻法司法解釋二》第二十四條所規(guī)定的“婚姻關(guān)系存續(xù)期間”標(biāo)準(zhǔn)。

（一）共同生活目的標(biāo)準(zhǔn)

在我國(guó)，以共同生活目的來(lái)區(qū)分夫妻共同債務(wù)和夫妻個(gè)人債務(wù)，最早可追溯到1950年《婚姻法》。該法第二十四條規(guī)定：“離婚時(shí)，原為夫妻共同生活所負(fù)擔(dān)的債務(wù)，以共同生活時(shí)所得財(cái)產(chǎn)償還；如無(wú)共同生活時(shí)所得財(cái)產(chǎn)或共同生活時(shí)所得財(cái)產(chǎn)不足清償時(shí)，由男方清償。男女一方單獨(dú)所負(fù)的債務(wù)，由本人償還?！?980年《婚姻法》修改了該條的后半段，該法第三十二條規(guī)定：“離婚時(shí)，原為夫妻共同生活所負(fù)的債務(wù)，以共同財(cái)產(chǎn)償還。如該項(xiàng)財(cái)產(chǎn)不足清償時(shí)，由雙方協(xié)議清償；協(xié)議不成時(shí)，由人民法院判決。男女一方單獨(dú)所負(fù)債務(wù)，由本人償還?！?001年婚姻法修改工作，將第三十二條改為第四十一條，措辭上只是刪除了1980年婚姻法三十二條的第二句，仍然是以“共同生活目的”作為區(qū)分夫妻債務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)。

應(yīng)當(dāng)說(shuō)，這條立法是與當(dāng)時(shí)的社會(huì)生活背景相結(jié)合的。在改革開放以前，我國(guó)的家庭職能簡(jiǎn)單，經(jīng)濟(jì)關(guān)系的主體是國(guó)有企業(yè)，而普通家庭一般不參與經(jīng)濟(jì)關(guān)系。當(dāng)時(shí)的家庭債務(wù)主要是為了家庭生活所負(fù)擔(dān)，數(shù)量不大，發(fā)生債務(wù)的幾率也小。而我國(guó)當(dāng)時(shí)民法也不健全，調(diào)整債權(quán)債務(wù)關(guān)系的法律法規(guī)很少，幾乎都局限于經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域，不能直接適用于夫妻關(guān)系。因此，依當(dāng)時(shí)所處的社會(huì)環(huán)境來(lái)說(shuō)，以“共同生活目的”來(lái)區(qū)分夫妻債務(wù)是合理的，也是有效的。

（二）婚姻關(guān)系存續(xù)期間標(biāo)準(zhǔn)

2003年，最高院《關(guān)于適用中華人民共和國(guó)婚姻法若干問題的解釋（二）》第二十四條規(guī)定：“債權(quán)人就婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方以個(gè)人名義所負(fù)債務(wù)主張權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)按夫妻共同債務(wù)處理。但夫妻一方能夠證明債權(quán)人與債務(wù)人明確約定為個(gè)人債務(wù)，或者能夠證明屬于《婚姻法》第十九條第三款規(guī)定情形的除外?！北緱l提出了一個(gè)時(shí)間概念，即婚姻關(guān)系存續(xù)期間。并以這個(gè)概念構(gòu)建了一個(gè)新的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)——婚姻關(guān)系存續(xù)期間標(biāo)準(zhǔn)。該期間內(nèi)發(fā)生的以夫妻一方名義所負(fù)債務(wù)，按夫妻共同債務(wù)處理，也可以說(shuō)是“推定為夫妻共同債務(wù)”。有些學(xué)者認(rèn)為，夫妻關(guān)系存續(xù)期間即從夫妻雙方結(jié)婚登記之日起至婚姻關(guān)系終止之日止的期間。①筆者認(rèn)為，夫妻關(guān)系存續(xù)期間似乎是指發(fā)生夫妻關(guān)系效力的期間，因?yàn)榘次覈?guó)《婚姻法司法解釋（一）》第4條，補(bǔ)辦登記的婚姻效力不是從登記時(shí)起算，而是從結(jié)婚當(dāng)事人符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件時(shí)起算的。

本條第二句提出了兩種例外情形，即債權(quán)人與債務(wù)人明確約定為個(gè)人債務(wù)和債權(quán)人明知夫妻個(gè)人財(cái)產(chǎn)約定。關(guān)于這兩種例外情形的舉證責(zé)任，大多數(shù)學(xué)者觀點(diǎn)認(rèn)為由債務(wù)人一方舉證。②所以，有學(xué)者認(rèn)為，《婚姻法司法解釋二》第二十四條的制度安排最大程度體現(xiàn)了對(duì)債權(quán)人的保護(hù)。③債務(wù)人一方能夠證明債務(wù)屬于這兩種情形之一時(shí)，該債務(wù)為夫妻個(gè)人債務(wù)，否則，舉證失敗的后果是連帶承擔(dān)夫妻共同債務(wù)。

二、我國(guó)現(xiàn)行夫妻債務(wù)區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)的缺陷

如上述，共同生活目的標(biāo)準(zhǔn)與婚姻關(guān)系存續(xù)期間標(biāo)準(zhǔn)是沖突的，但是實(shí)踐中，這兩種標(biāo)準(zhǔn)都具有效力，有些法官會(huì)適用婚姻關(guān)系存續(xù)期間標(biāo)準(zhǔn)，也有些法官仍然適用共同生活目的標(biāo)準(zhǔn)。筆者認(rèn)為，夫妻債務(wù)區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)適用的混亂局面不是法官自身原因造成的，而是因?yàn)檫@兩種標(biāo)準(zhǔn)都存在重大的缺陷。

（一）共同生活目的標(biāo)準(zhǔn)過(guò)于模糊

共同生活目的標(biāo)準(zhǔn)過(guò)于模糊，不能明確指導(dǎo)司法實(shí)踐。“生活”作為名詞來(lái)說(shuō)，就是一個(gè)多義詞，發(fā)展到現(xiàn)代，仍然有兩種含義是我們經(jīng)常用到的，狹義的解釋是人于生存期間為了維生和繁衍所必需從事的不可或缺的生計(jì)活動(dòng)，它的基本內(nèi)容即為食衣住行等人的基本活動(dòng)。廣義的解釋是人的各種活動(dòng)，除了基本活動(dòng)之外，還包括很多方面的活動(dòng)，例如生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)、借貸、買賣、保證等。我國(guó)婚姻法究竟是在何種意義上使用“生活”這一名詞，對(duì)夫妻債務(wù)的區(qū)分具有十分重大意義。但是，立法界和學(xué)界對(duì)這一關(guān)鍵問題一直都缺乏嚴(yán)謹(jǐn)?shù)慕忉尅?/p>

在不反對(duì)共同生活目的標(biāo)準(zhǔn)的情況下，有學(xué)者對(duì)于區(qū)分夫妻債務(wù)提出了細(xì)化的判斷標(biāo)準(zhǔn)，即夫妻有無(wú)共同舉債的合意，夫妻是否分擔(dān)了債務(wù)帶來(lái)的主要利益。④但是這個(gè)細(xì)化后的標(biāo)準(zhǔn)似乎和共同生活目的標(biāo)準(zhǔn)不能共存。共同舉債也不一定是為了共同生活，例如共同借款參加賭博。而分擔(dān)了債務(wù)帶來(lái)的主要利益，是一種后果，后果是不能證明目的的。筆者并不是認(rèn)為細(xì)化的標(biāo)準(zhǔn)有不妥之處，而是認(rèn)為細(xì)化的標(biāo)準(zhǔn)的解釋違背共同生活目的標(biāo)準(zhǔn)。另外，學(xué)界區(qū)分某些夫妻債務(wù)時(shí)，爭(zhēng)論不已，莫衷一是。例如，關(guān)于夫妻一方生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所負(fù)債務(wù)，有的學(xué)者認(rèn)為，夫妻共同債務(wù)包括以下幾類：“……（4）夫妻一方或雙方從事生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的債務(wù)?！雹萦械膶W(xué)者則認(rèn)為，共同債務(wù)的認(rèn)定表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：“……（4）夫妻雙方為共同生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)、投資等所負(fù)債務(wù)；（5）夫妻一方為生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)、投資等并經(jīng)另一方同意或雖未經(jīng)對(duì)方同意但收益用于夫妻共同生活所負(fù)債務(wù)；……”⑥筆者并不準(zhǔn)備討論誰(shuí)的觀點(diǎn)更有道理，而是要指出造成這種分歧的原因，正是來(lái)源于共同生活目的標(biāo)準(zhǔn)過(guò)于模糊。

（二）婚姻關(guān)系存續(xù)期間標(biāo)準(zhǔn)一刀切的做法稍顯武斷

2003年，《婚姻法司法解釋二》第二十四條規(guī)定了婚姻關(guān)系存續(xù)期間標(biāo)準(zhǔn)，雖然將夫妻共同債務(wù)與夫妻個(gè)人債務(wù)劃分明確，可操作性極強(qiáng)，但事實(shí)上它在理論上存在重大缺陷，在司法實(shí)踐中也遇到了冷落，沒有實(shí)現(xiàn)該條立法者的立法目的。

1．婚姻關(guān)系存續(xù)期間標(biāo)準(zhǔn)是立法理念的倒退?！痘橐龇ㄋ痉ń忉尪返诙臈l雖然例舉了夫妻債務(wù)屬于個(gè)人的兩條例外情形，即婚后財(cái)產(chǎn)分別所有的約定和債權(quán)人債務(wù)人之間的債務(wù)歸屬個(gè)人的約定。但是，受公信力和家庭觀念所限，能夠符合這兩條例外情形的例子非常少。所以事實(shí)上，按該條，婚姻關(guān)系存續(xù)期間發(fā)生的債務(wù)差不多都要按夫妻共同債務(wù)處理。這等于把夫妻雙方捏合成一個(gè)人格，回到“保守的夫妻一體主義”的立法理念上來(lái)。只不過(guò)在封建社會(huì)時(shí)期，只有家長(zhǎng)或丈夫是這個(gè)人格的代表，而第二十四條的做法是允許夫妻每一方都可以作為這個(gè)人格的代表。這不啻是一種立法理念的倒退。在現(xiàn)代婚姻法思想中，夫妻各自具備獨(dú)立的人格，我國(guó)婚姻法雖然沒有明文指出，但是仍在該法第十五條規(guī)定：“夫妻雙方都有參加生產(chǎn)、工作、學(xué)習(xí)和社會(huì)活動(dòng)的自由，一方不得對(duì)他方加以限制或干涉。”“參加生產(chǎn)、工作、學(xué)習(xí)和社會(huì)活動(dòng)”不應(yīng)該僅僅代表夫妻雙方，很大程度上來(lái)說(shuō)是代表自己的人格。如果是代表自己的人格來(lái)“參加生產(chǎn)、工作、學(xué)習(xí)和社會(huì)活動(dòng)”，那么除法律的特殊規(guī)定（例如為共同生活目的而負(fù)債）之外，應(yīng)由其本人來(lái)承擔(dān)后果，這也符合民法三大原則之一“自己責(zé)任”的思想。

2．婚姻關(guān)系存續(xù)期間標(biāo)準(zhǔn)和現(xiàn)行法相沖突。可以說(shuō)，我國(guó)《婚姻法》第四十一條規(guī)定的就是在婚姻關(guān)系存續(xù)期間以一方名義負(fù)債的情形。雖然立法行文沒有明確指出這一點(diǎn)，但從債法原理來(lái)說(shuō)，倘若夫妻雙方均為同一個(gè)債的名義上的債務(wù)人的話，那么屬于共同債務(wù)是不言自喻的，無(wú)須在婚姻法上重復(fù)這一點(diǎn)。按《婚姻法》第四十一條的“為共同生活目的”的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)，在婚姻關(guān)系存續(xù)期間以一方名義負(fù)債，當(dāng)負(fù)債的目的是為了“共同生活”時(shí)，屬于共同債務(wù)，反之，則屬于個(gè)人債務(wù)。而《婚姻法司法解釋二》第二十四條卻將婚姻關(guān)系存續(xù)期間以一方名義負(fù)債幾乎全規(guī)定為共同債務(wù)。按司法解釋只是對(duì)法律的解釋而不得違反法律明文規(guī)定的原則，這條司法解釋是違法的，應(yīng)該是無(wú)效的。

3．婚姻關(guān)系存續(xù)標(biāo)準(zhǔn)在司法實(shí)踐中受到冷遇。雖然我國(guó)的司法解釋以其行文明確，可操作性強(qiáng)而在司法實(shí)踐上發(fā)揮了重要的作用，但是《婚姻法司法解釋二》第二十四條在司法實(shí)踐中卻極少被引用作為審判依據(jù)。法官們?cè)趨^(qū)分夫妻債務(wù)時(shí)，大都無(wú)視該條，而不得不回到原來(lái)的“為共同生活目的”的標(biāo)準(zhǔn)上來(lái)，而由于原來(lái)的“為共同生活目的”標(biāo)準(zhǔn)本身一直存在的問題缺乏配套的司法解釋，就造成了區(qū)分夫妻債務(wù)一直成為離婚案件難點(diǎn)的困境。

三、我國(guó)婚姻法應(yīng)運(yùn)用代表權(quán)原理重構(gòu)新的夫妻債務(wù)區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)

夫妻債務(wù)問題雖然繁雜，但從其本質(zhì)而言，仍然是債的關(guān)系，在區(qū)分夫妻債務(wù)屬于共同債務(wù)還是個(gè)人債務(wù)時(shí)，繞開債的原理自行其是似乎是一種舍本逐末的做法。因此，筆者認(rèn)為，應(yīng)該運(yùn)用債法原理，結(jié)合夫妻關(guān)系特點(diǎn)，重構(gòu)我國(guó)的夫妻債務(wù)區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)。

（一）合同債務(wù)應(yīng)以“代表權(quán)”作為區(qū)分夫妻債務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)

代表是一種與非常相似的制度。是指人以被人的名義與相對(duì)人為一定行為，法律效果歸屬于被人的制度。代表則是指一個(gè)團(tuán)體中的一個(gè)成員，以該團(tuán)體的名義與相對(duì)人為一定行為，效果歸屬于該團(tuán)體的制度。和代表的最關(guān)鍵的區(qū)別在于代表人一般是被代表人的成員，因此代表人間接或直接的承受該代表行為的法律效果，而人一般是不承受行為的法律效果的。⑧制度規(guī)定在我國(guó)民法通則中，代表制度則散見于合伙企業(yè)法、公司法等經(jīng)濟(jì)組織體法中。雖然代表制度與制度有差別，但是可以準(zhǔn)用很多制度的基本內(nèi)容，例如法定和意定的分類、權(quán)授予、表見、無(wú)權(quán)的追認(rèn)和撤銷等等。公務(wù)員之家

夫或妻以自己一方名義進(jìn)行民事活動(dòng)所負(fù)債務(wù)，是自己負(fù)擔(dān)，還是由夫妻雙方共同負(fù)擔(dān)，應(yīng)依夫或妻一方進(jìn)行該民事活動(dòng)時(shí)，是否有權(quán)代表夫妻雙方而定。具體區(qū)分如下：

1．法定代表。我國(guó)《婚姻法》第十七條第二款規(guī)定：“夫妻對(duì)共同所有的財(cái)產(chǎn)，有平等的處理權(quán)。”根據(jù)《婚姻法司法解釋一》第十七條，關(guān)于“夫或妻對(duì)夫妻共同所有的財(cái)產(chǎn)，有平等的處理權(quán)”的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)理解為：“（一）夫或妻在處理夫妻共同財(cái)產(chǎn)上的權(quán)利是平等的。因日常生活需要而處理夫妻共同財(cái)產(chǎn)的，任何一方均有權(quán)決定。（二）夫或妻非因日常生活需要對(duì)夫妻共同財(cái)產(chǎn)做重要處理決定，夫妻雙方應(yīng)當(dāng)平等協(xié)商，取得一致意見。他人有理由相信其為夫妻雙方共同意思表示的，另一方不得以不同意或不知道為由對(duì)抗善意第三人?！痹谖覈?guó)，通說(shuō)認(rèn)為《婚姻法司法解釋一》第十七條第一款規(guī)定的是“日常家事相互權(quán)”。⑨筆者認(rèn)為從家庭角度來(lái)看，夫或妻均是家庭成員，因此稱為“日常家事代表權(quán)”似乎更確切。另外，將夫或妻相互的法定權(quán)僅限制在“因日常生活需要處理夫妻共同財(cái)產(chǎn)”的范圍內(nèi)是比較狹小的，應(yīng)當(dāng)將夫或妻的相互的權(quán)擴(kuò)張到日常生活事務(wù)的各個(gè)方面，包括處理財(cái)產(chǎn)，也包括負(fù)債。事實(shí)上，按物權(quán)法原理，在未轉(zhuǎn)移物權(quán)之前，夫或妻對(duì)財(cái)產(chǎn)處理的法律行為本身就是一種負(fù)債。既然夫妻擁有就日常生活事務(wù)的相互的法定代表權(quán)，那么根據(jù)代表制度原理，夫或妻以自己一方名義從事日常生活事務(wù)時(shí)，法律效果不但歸屬自己，也歸屬于未從事該行為的另一方配偶。因此而負(fù)債時(shí)，就屬于夫妻共同債務(wù)。

2．意定代表。意定代表是法定代表的對(duì)稱，是指由團(tuán)體授權(quán)而產(chǎn)生代表權(quán)的行為。意定代表當(dāng)然可以成立在夫妻之間，只不過(guò)人們很少注意到或者運(yùn)用制度去分析夫妻關(guān)系。例如，夫或妻以一方名義買車卻未支付價(jià)款，那么售車者請(qǐng)求另一方配偶支付價(jià)款時(shí)，需要證明買車者有沒有獲得另一方配偶的同意。這個(gè)同意就是“授權(quán)”，基于該授權(quán)成立配偶之間的意定代表關(guān)系，然后基于代表的效力才可以向另一方配偶請(qǐng)求支付車款。然而，例如夫或妻以一方名義買菜、用水、用電和為自己到醫(yī)院治病這樣的行為，菜販、水電公司和醫(yī)院則無(wú)須證明授權(quán)而可以徑向另一方配偶請(qǐng)求支付價(jià)款，因?yàn)轭愃频男袨槭恰叭粘Ｉ钍聞?wù)”，配偶相互之間擁有法定代表權(quán)。

在夫妻關(guān)系中，配偶一方允許另一方以個(gè)人名義從事某種工商業(yè)，是一種常見的現(xiàn)象。而從事工商業(yè)常常會(huì)有負(fù)債的可能，此時(shí)的負(fù)債能不能基于代表制度認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)？通說(shuō)認(rèn)為，或者代表應(yīng)該是顯名或顯名代表，隱名的情況下不構(gòu)成或代表制度。⑩筆者認(rèn)為，由于我國(guó)實(shí)行婚后所得共同制的法定財(cái)產(chǎn)制，配偶婚姻關(guān)系存續(xù)期間的經(jīng)營(yíng)所得一般為夫妻共同財(cái)產(chǎn)，配偶一方即使以自己名義從事民事活動(dòng)，法律效果仍然是歸屬于配偶雙方的，這和代表或者制度的特點(diǎn)幾乎是相同的。所以，在配偶一方以自己名義從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)時(shí)，似乎可以推定是代表夫妻雙方。

有疑問的是，有些授權(quán)可能附帶有責(zé)任豁免的聲明，那么，豁免責(zé)任的聲明是否有效？筆者認(rèn)為，基于我國(guó)的法定夫妻財(cái)產(chǎn)制是婚后所得共同制，而“經(jīng)營(yíng)所得”屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)的一種法定情形，基于權(quán)利與義務(wù)相一致原則，配偶一方因授權(quán)另一方從事工商業(yè)而獲利（增加夫妻共同財(cái)產(chǎn)）或可能獲利的情況下，規(guī)避獲得授權(quán)的配偶從事工商業(yè)失敗的風(fēng)險(xiǎn)對(duì)債權(quán)人來(lái)說(shuō)是不公平的。所以，這樣的責(zé)任豁免的聲明是無(wú)效的，即使配偶雙方達(dá)成一致也是如此。當(dāng)然，如果配偶一方宣布放棄并且確實(shí)沒有在該經(jīng)營(yíng)中獲利（最好是采取有公信力的夫妻財(cái)產(chǎn)分別制），或者債權(quán)人與債務(wù)人達(dá)成夫妻個(gè)人債務(wù)的共識(shí)，那么，配偶一方可以豁免債務(wù)的負(fù)擔(dān)。這正是《婚姻法司法解釋二》第二十四條但書的兩種情形，但事實(shí)上這兩種情形很難發(fā)生。

3．無(wú)權(quán)代表。無(wú)權(quán)代表是沒有代表權(quán)的代表行為，一般來(lái)說(shuō)不發(fā)生代表的效力，但準(zhǔn)用無(wú)權(quán)，仍然有兩種例外情形也可以發(fā)生代表的效力。

（1）表見代表。表見代表準(zhǔn)用表見，是指有使人相信的授權(quán)表象，為了保護(hù)善意的相對(duì)人，而使之發(fā)生與有權(quán)代表一樣效力的代表行為。在區(qū)分夫妻債務(wù)時(shí)，表見代表也會(huì)發(fā)生作用。例如，夫妻雙方一起看房，均向房產(chǎn)商表達(dá)了買房的意向，后來(lái)夫妻雙方發(fā)生意見分歧，一方不同意買房，但另一方堅(jiān)持購(gòu)房，并私自與房地產(chǎn)商簽訂了買房合同。對(duì)于該合同的價(jià)款支付債務(wù)或者該合同的違約責(zé)任，應(yīng)由雙方承擔(dān)。因?yàn)?，從房產(chǎn)商角度看來(lái)，夫妻雙方之間成立了表見代表，即使沒有真正的授權(quán)，也可以追究配偶另一方的責(zé)任。史尚寬先生認(rèn)為，日常家務(wù)范圍以外的行為，應(yīng)依一般（表）理論，妻逾此項(xiàng)（表）權(quán)限之行為，不能使夫負(fù)責(zé)，應(yīng)由妻個(gè)人僅就其特有財(cái)產(chǎn)負(fù)責(zé)。史尚寬先生似乎認(rèn)為表見代表只能成立在日常生活事務(wù)與非日常生活事務(wù)的模糊地帶，似乎低估了現(xiàn)代社會(huì)婦女地位的上升速度。公務(wù)員之家

（2）無(wú)權(quán)代表的追認(rèn)（事后同意）。如果既沒有代表權(quán)，又不能成立表見代表，那么在婚姻關(guān)系存續(xù)期間以夫妻一方名義所負(fù)的債務(wù)就是夫妻個(gè)人債務(wù)，應(yīng)該以他的個(gè)人財(cái)產(chǎn)和夫妻共同財(cái)產(chǎn)中的應(yīng)有份額償還。但是如果另一方予以追認(rèn)的話，那么夫妻個(gè)人債務(wù)就轉(zhuǎn)變?yōu)榉蚱薰餐瑐鶆?wù)，應(yīng)由雙方償還。例如本屬于夫或妻個(gè)人債務(wù)的借款，原本是夫或妻個(gè)人出具的借條，之后又重新出具了借條，簽上了另一方的名字，那么這就是對(duì)于無(wú)權(quán)行為的追認(rèn)。需要注意的是，這種事后同意是不能反悔的，因?yàn)檫@既不是道德行為，也不是贈(zèng)與行為。

（二）依債法原理區(qū)分合同以外的其他夫妻債務(wù)

1．以“代表權(quán)”區(qū)分夫妻的侵權(quán)行為之債。因侵權(quán)行為承擔(dān)的八種責(zé)任形式中，以損害賠償最為重要，而損害賠償以賠償損失為主，因此侵權(quán)行為之債又可稱為損害賠償之債。夫或妻一方侵權(quán)，因此承擔(dān)損害賠償責(zé)任自無(wú)異議，有疑問的是，夫或妻另一方是否也要承擔(dān)損害賠償責(zé)任，或者說(shuō)受害人是否可以請(qǐng)求夫妻雙方共同承擔(dān)損害賠償責(zé)任？現(xiàn)行法缺乏相應(yīng)規(guī)定，實(shí)務(wù)上認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)不一致。

筆者認(rèn)為，區(qū)分因侵權(quán)行為所負(fù)的損害賠償之債是否為夫妻共同債務(wù)，也應(yīng)以“代表權(quán)”為標(biāo)準(zhǔn)。因?yàn)榇砣嗽趫?zhí)行代表事務(wù)時(shí)侵權(quán)，侵權(quán)責(zé)任應(yīng)當(dāng)由代表人與被代表人連帶承擔(dān)。簡(jiǎn)單來(lái)說(shuō)，婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫或妻一方侵權(quán)行為所應(yīng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任，如果該侵權(quán)行為是“執(zhí)行有效的代表行為”，則應(yīng)為夫妻共同債務(wù)，由夫妻雙方承擔(dān)損害賠償責(zé)任，即使離婚后也是如此；如果該侵權(quán)行為不是“執(zhí)行有效的代表行為”，則應(yīng)為夫妻個(gè)人債務(wù)，由侵權(quán)人自己承擔(dān)，雖然可以以屬于該侵權(quán)人的夫妻共同財(cái)產(chǎn)份額來(lái)清償，但是不應(yīng)損及該侵權(quán)人配偶對(duì)于夫妻共同財(cái)產(chǎn)的合法利益，離婚后也是如此，關(guān)于這方面問題，擬另撰文專述。至于判斷夫妻之間在侵權(quán)行為上是否有“代表權(quán)”存在，與判斷合同行為是否有“代表權(quán)”是一樣的，前文已經(jīng)備述，此處不贅。

2．依“是否為受益人”區(qū)分夫妻的不當(dāng)?shù)美畟?。依不?dāng)?shù)美贫确ɡ?，不?dāng)?shù)美畟膫鶆?wù)人只能為受益人。所以，夫妻債務(wù)制度中不當(dāng)?shù)美颠€的情況應(yīng)區(qū)分如下：（1）夫妻雙方均受益；（2）僅有夫妻一方受益。前者例如夫妻雙方經(jīng)營(yíng)的魚塘游進(jìn)了許多受害人養(yǎng)的魚，后者例如夫妻一方個(gè)人所有的房屋使用受害人所有的水泥修繕。前者的受益人為夫妻雙方，債務(wù)人也為夫妻雙方，后者的受益人為夫妻一方，債務(wù)人也為夫妻一方。

3．依“是否為本人”區(qū)分夫妻的無(wú)因管理之債。無(wú)因管理之債的債務(wù)人是事務(wù)的“本人”，所以當(dāng)夫妻雙方均為事務(wù)的本人時(shí)，無(wú)因管理之債就是夫妻共同債務(wù)，當(dāng)僅有夫妻一方為事務(wù)的本人時(shí)，無(wú)因管理之債就是夫妻個(gè)人債務(wù)。當(dāng)然，在具體分析時(shí)要結(jié)合事務(wù)特點(diǎn)認(rèn)真判斷。例如，打車送路上心臟病發(fā)作休克的行人去醫(yī)院并墊付醫(yī)療費(fèi)，無(wú)論交通費(fèi)還是醫(yī)療費(fèi)都屬于該行人夫妻共同債務(wù)，因?yàn)橹委熜腥说氖聞?wù)不僅是行人本人的事務(wù)，也是行人配偶的事務(wù)。

注釋：

①齊玉華．夫妻債務(wù)清償問題立法缺陷及完善．天津：天津職業(yè)院校聯(lián)合學(xué)報(bào)．2010（1）．112．

②王麗萍．婚姻家庭繼承法學(xué)．北京：北京大學(xué)出版社．2010．118；楊大文，龍翼飛，夏吟蘭．婚姻家庭法學(xué)．北京：中國(guó)人民大學(xué)出版社．2007．188．

③魏小軍．論我國(guó)夫妻債務(wù)推定規(guī)則．昆明理工大學(xué)學(xué)報(bào)（社會(huì)科學(xué)版）．2009．（11）．51．

④蔣月．夫妻的權(quán)利和義務(wù)．北京：法律出版社．2001．266．

⑤楊大文，龍翼飛，夏吟蘭．婚姻家庭法學(xué)．北京：中國(guó)人民大學(xué)出版社．2007．187．

⑥王麗萍．婚姻家庭繼承法學(xué)．北京：北京大學(xué)出版社．2010．119．

⑦林秀雄．夫妻財(cái)產(chǎn)制之研究．北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社．2001．172．

⑧王衛(wèi)國(guó)．民法．北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社．2007．148；黃立．民法債編總論．北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社．2002．144．

⑨巫昌禎．婚姻家庭法新論．北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社．2002．199；楊大文，龍翼飛，夏吟蘭．婚姻家庭法學(xué)．北京：中國(guó)人民大學(xué)出版社，2007．187；王麗萍．婚姻家庭繼承法學(xué)．北京：北京大學(xué)出版社．2010．68．

⑩海因·克茨．歐洲合同法上卷．北京：法律出版社．2001．316；鄭玉波．民法總則．北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社．2003．420．

史尚寬．親屬法論．北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社．2000．318．