導(dǎo)語(yǔ)：民法法典化研究論文一文來(lái)源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點(diǎn)，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

早在公元前五世紀(jì)，古羅馬人就認(rèn)為只要有政治社會(huì)單位的地方，就有法律。此后幾千年的法律發(fā)展史表明，人類(lèi)力圖對(duì)這一社會(huì)現(xiàn)象與歷史經(jīng)驗(yàn)進(jìn)行詮釋和分析，希望能從中找出某些必然性的規(guī)律。是每個(gè)特定歷史時(shí)期的政治需要或是人類(lèi)社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的特殊需求？抑或是政治家、法學(xué)家、哲學(xué)家們個(gè)人思維的任意擴(kuò)張和妄為？總之，人類(lèi)自選擇了法律，便崇尚了法律，[1]便通過(guò)對(duì)法律形式的選擇日益完善著法律的實(shí)質(zhì)內(nèi)容，人類(lèi)歷史的發(fā)展便也與法律的發(fā)展、法制的完善息息相關(guān)了，尤其在私法領(lǐng)域。無(wú)論是大陸法系還是普通法系，概莫能外。

自兩大法系各自形成以來(lái)，法典法和判例法便成為具有不同法律傳統(tǒng)和文化的最具影響力的兩種法律形式，并日漸成為世界上多數(shù)國(guó)家選擇遵循的法律體系。伴隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和民主政治國(guó)家的變化，大陸法系法典法和普通法系判例法在各自保有自身法律傳統(tǒng)和社會(huì)適應(yīng)性的同時(shí)，在實(shí)踐中也在不斷地吸收其他法源的補(bǔ)充機(jī)制以增強(qiáng)自身的社會(huì)適應(yīng)性和體系完備性。尤其是到了20世紀(jì)50年代，隨著歐洲共同體和歐洲聯(lián)盟的出現(xiàn)以及歐洲共同體法律體系的存在，歐洲共同體法融合了兩大法系的法律因素，促進(jìn)了法典法與判例法的融合趨勢(shì)，代表了世界法律的未來(lái)發(fā)展趨勢(shì)。然而，這種融合趨勢(shì)究竟會(huì)發(fā)展到何種程度，是相互取代，抑或并駕齊驅(qū)，還是各自保留自身的主流特色時(shí)汲取點(diǎn)滴養(yǎng)分進(jìn)行補(bǔ)充、滲透？顯然，這種并未明朗化的發(fā)展趨勢(shì)需要漫長(zhǎng)的兼容并蓄過(guò)程……[2]

那么，就大陸法系國(guó)家而言，完備的法典法形式是否能一成不變地滿足于人類(lèi)對(duì)自由、平等、安全、秩序的追求？對(duì)法典內(nèi)容的部分修訂，是否總也無(wú)法消除法律形式相對(duì)持久的完備與法律內(nèi)容對(duì)人類(lèi)基本需求相對(duì)無(wú)法滿足的不和諧？法典化進(jìn)程中如何在接受來(lái)自于不同的外部法制文化和環(huán)境的浸染時(shí)依然保持有本國(guó)的民族特色、掌握住自身的精神權(quán)威？如何加強(qiáng)社會(huì)適應(yīng)性，應(yīng)對(duì)新的歷史條件下民法典地位和體系以及民事特別法、司法判例、民事習(xí)慣以及法理學(xué)說(shuō)對(duì)民法典的侵蝕和分解等等，這些均是民法法典化進(jìn)程中所已經(jīng)遇到的堪稱經(jīng)驗(yàn)積累的認(rèn)識(shí)或可能遇到的必需面對(duì)的并要予以解答的問(wèn)題。而就普通法系而言，也必然存在著如何面對(duì)和正確認(rèn)識(shí)“遵循先例”原則下的日趨繁多的立法化傾向和法典建構(gòu)問(wèn)題？結(jié)合我國(guó)現(xiàn)狀，針對(duì)我國(guó)民法法典化傳統(tǒng)和趨勢(shì)，尤其針對(duì)當(dāng)前我國(guó)正在制定的民法典，如何進(jìn)行法典形式的選擇，如何在我國(guó)民法法典化的進(jìn)程中借鑒吸收創(chuàng)制法律的先進(jìn)方法――大陸法系的法典法方法、普通法系的判例法方法，以及其他法律淵源，尤其是眾多的單行法、民事習(xí)慣、法律學(xué)說(shuō)等來(lái)補(bǔ)充民法法典的缺失，走出自己的民法法典化特色之路，確是值得思考的問(wèn)題。

民法法典是按照一定體例，系統(tǒng)地將民法各項(xiàng)制度編纂在一起的立法文件。世界上迄今完整保存下來(lái)的最早的法典是公元前18世紀(jì)古巴比倫王國(guó)的漢穆拉比法典，該法典規(guī)定的內(nèi)容雖不限于民法，但屬于民法的條文有237條，占總條文284條的84%.但通論認(rèn)為大陸法系國(guó)家法典化傳統(tǒng)溯源于羅馬法。羅馬法的“十二銅表法”是羅馬最早的成文法，其大部分條文（第三表至第八表）是規(guī)定民事關(guān)系的法律規(guī)范。自公元6世紀(jì)東羅馬帝國(guó)皇帝查士丁尼編篡《查士丁尼國(guó)法大權(quán)》開(kāi)始，到《法國(guó)民法典》、《德國(guó)民法典》、《瑞士民法典》、《意大利民法典》等，大陸法系各國(guó)無(wú)不通過(guò)法典化（尤指私法法典化）手段，搭建符合本國(guó)民族特色的法律統(tǒng)一的框架，并力圖使本國(guó)法律的外部框架設(shè)計(jì)得更為完備、輝煌。

作為法律傳播有效工具之一的法典，在有據(jù)可查的歷史發(fā)展的最早時(shí)期，就已具有了為某個(gè)民族所固有的特征，深深根植于一個(gè)民族的歷史之中，而且其真正的源泉乃是普遍的信念、習(xí)慣和民族的共同意識(shí)。[3]隨著古羅馬法的發(fā)展和影響，古代社會(huì)越來(lái)越多的新民族以不同的方式傳播和繼受，羅馬私法和兩學(xué)派（注釋法學(xué)派和評(píng)論法學(xué)派）的著作就成了歐洲法律的共同基礎(chǔ)，被稱為歐洲共同法（JusCommune有譯歐洲普通法）。而隨著民族國(guó)家和民族主權(quán)觀念的出現(xiàn)（意味著政治國(guó)家的形成與社會(huì)的分離），歐洲共同法也隨之消失，而代之以民族法。因?yàn)?，法律民族化也就是?guó)家立法參與的法律形成的過(guò)程，使得以前由學(xué)者、律師、教士主宰的領(lǐng)域，變成由國(guó)家立法成為法律的主要淵源。這也就使當(dāng)時(shí)歐洲各國(guó)的法律愈來(lái)愈遠(yuǎn)離共同法。法律民族化的過(guò)程，實(shí)質(zhì)上就是法典化的開(kāi)始。[4]17世紀(jì)末，歐洲產(chǎn)生法典化編篡運(yùn)動(dòng)，北歐的丹麥、芬蘭、挪威等國(guó)相繼制定了民法典，但這些國(guó)家的民法典并沒(méi)有起到舉足輕重的作用。直到1789年法國(guó)大革命開(kāi)始，法國(guó)資產(chǎn)階級(jí)獲勝后，拿破侖在羅馬法的基礎(chǔ)上，制定了舉世矚目的《法國(guó)民法典》，才開(kāi)創(chuàng)了近代民法典化之先河。

法國(guó)民法典作為第一次把民法從諸法合體中分離出來(lái)的法典，不僅是法國(guó)私法的核心，而且也是整個(gè)羅馬法系私法法典的偉大范例，“它把古代羅馬法巧妙地運(yùn)用于現(xiàn)代的資本主義條件，運(yùn)用得如此，以致于著部法國(guó)的革命法典，直到現(xiàn)在還是包括英國(guó)在內(nèi)的所有其他國(guó)家在財(cái)產(chǎn)法方面進(jìn)行改革時(shí)依據(jù)的范本。”[5]無(wú)論在理性主義價(jià)值的展現(xiàn)上或立法技術(shù)上的成熟上，堪稱顛峰之作。[6]

法國(guó)民法典的制定，導(dǎo)因于法國(guó)大革命所造成的特定的社會(huì)環(huán)境。就政治層面而言，法國(guó)大革命之后，在實(shí)現(xiàn)統(tǒng)一的國(guó)家政權(quán)目標(biāo)過(guò)程中，統(tǒng)一全國(guó)的法律，恢復(fù)國(guó)家在法律形成中核心地位便成為重要步驟。這種動(dòng)機(jī)被概括為民族——國(guó)家主義?！斗▏?guó)民法典》克服了舊王朝的四分五裂，實(shí)現(xiàn)了政治上統(tǒng)一，消除了地方上分裂之勢(shì)力，使中央可以集權(quán)，有利于法令的推行。[7]其意義與其說(shuō)是滿足民事交易的規(guī)范需要，更重要的毋寧在借此宣示和穩(wěn)定其統(tǒng)一的、無(wú)上的主權(quán)；對(duì)于民族國(guó)家建立，法典以民族語(yǔ)言象征統(tǒng)一而喚起認(rèn)同，加上其內(nèi)容散發(fā)的共同價(jià)值，可以不帶強(qiáng)制地輕易深入民間角落，實(shí)為極佳的統(tǒng)合工具。[8]就內(nèi)容而言，《法國(guó)民法典》是革命時(shí)期《人權(quán)宣言》（法國(guó)憲法的序言）提出的“理想”的社會(huì)目標(biāo)在私法領(lǐng)域的具體化，它貫徹了《人權(quán)宣言》中“人人生而平等”、“個(gè)人所有權(quán)神圣”、“契約自由”、“意思自治”、“個(gè)人責(zé)任”等原則，是私法的憲法，是“解放”人的法典。就編制體例而言，法國(guó)民法典承繼了《法學(xué)階梯》的編制法而稍加調(diào)整，分為人法、物法和債法，今天看來(lái)，無(wú)可厚非。[9]就編制方法而言，法國(guó)民法典堅(jiān)持使用簡(jiǎn)單的綜合性的提法，以達(dá)到簡(jiǎn)明扼要。因?yàn)榱⒎ㄕ咭庾R(shí)到，即使盡其最大想象力，也不能認(rèn)識(shí)到將來(lái)可能發(fā)生的所有案件，因而必須要給司法機(jī)構(gòu)留有余地，即法律在不可預(yù)見(jiàn)的個(gè)別情況下的具體化和它對(duì)變化的社會(huì)需要的適應(yīng)。而就法典使用的語(yǔ)言來(lái)講，其文字表述，力求生動(dòng)明朗，通俗易懂，曾被譽(yù)為是一部出色的法國(guó)文學(xué)著作。這對(duì)法典在法國(guó)民眾中的普及和在域外的傳播做出了實(shí)質(zhì)性的貢獻(xiàn)。[10]可見(jiàn)，就法國(guó)民法典的制定過(guò)程、立法者價(jià)值取向、立法編制體例、方法和立法內(nèi)容而言，無(wú)不具有濃厚的法蘭西民族特色，對(duì)法國(guó)管轄和控制的國(guó)家也產(chǎn)生直接或間接的影響，奠定了19世紀(jì)形成的以法國(guó)民法典為代表的法國(guó)法派。在幾乎100年的長(zhǎng)時(shí)間里，歐洲竟沒(méi)有出現(xiàn)一部足以與法國(guó)民法典相匹敵的民法典，直到德國(guó)民法典的出現(xiàn)。

德國(guó)早自18世紀(jì)中期開(kāi)始，在古典自然法學(xué)派的影響下，即出現(xiàn)了法典化的傾向。[11]但直至19世紀(jì)，德國(guó)各邦（州）的私法制度的不統(tǒng)一與當(dāng)時(shí)不斷增強(qiáng)的民族意識(shí)相矛盾，導(dǎo)致德國(guó)發(fā)起了一系列的法典編篡運(yùn)動(dòng)。其最初的政治動(dòng)因主要在于維護(hù)統(tǒng)一的國(guó)家需要，因此真正開(kāi)始準(zhǔn)備編篡民法典是在德意志帝國(guó)建立之后憲法的變化使得德意志帝國(guó)有權(quán)對(duì)所有的民事領(lǐng)域進(jìn)行立法。1874年成立了第一個(gè)法典編篡委員會(huì)，并于1888年提出第一草案。1890年又組成弟二個(gè)起草委員會(huì)，于1895年準(zhǔn)備好第二個(gè)草案。與第一草案相比，它并無(wú)多大變化，經(jīng)過(guò)數(shù)次公布和公開(kāi)化之后，該草案于1896年被德國(guó)議會(huì)批準(zhǔn)，并在帝國(guó)法律公報(bào)中被命名為民法典，于1900年1月1日生效。

可見(jiàn)，德國(guó)民法典的推遲問(wèn)世，一方面源于德國(guó)沒(méi)有發(fā)生類(lèi)似于法國(guó)的政治革命，地方割據(jù)分裂的的狀況長(zhǎng)期存在，不存在立即制定民法典的政治基礎(chǔ)；另一方面，也受到歷史法學(xué)派的深刻影響。薩維尼（Savigny）與蒂堡特（Thibaut）之間的有關(guān)民法典的論戰(zhàn)[12]，使得德國(guó)民法典的制定建立在反理性的思想基礎(chǔ)之上，使得反歷史的自然法方法被拋棄，讓位于法律科學(xué)──集中于理解、保持和發(fā)展傳統(tǒng)遺產(chǎn)。[13]后來(lái)，由薩維尼的思想演化而形成的學(xué)說(shuō)匯纂學(xué)派或潘克頓法學(xué)對(duì)德國(guó)民法典的制定產(chǎn)生了直接的影響，為1900年德國(guó)民法典的出臺(tái)奠定了基礎(chǔ)。

德國(guó)民法典，在歷史地位與在社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展方面的作用以及思想精神方面，無(wú)法與法國(guó)民法典相比擬，其更是一部保守、甚至守舊的法律，并未把德國(guó)社會(huì)向前推進(jìn)。但是由于《德國(guó)民法典》較《法國(guó)民法典》遲出100年，因此，在法典編篡技術(shù)和私法基本理論發(fā)展上，較之法國(guó)民法典有顯著的進(jìn)步，可以說(shuō)它是德國(guó)學(xué)說(shuō)匯纂及其深邃的、精確而抽象的學(xué)識(shí)的產(chǎn)物，它的科學(xué)化、系統(tǒng)化、概念化、抽象化、形式化和純粹化等特征與法國(guó)民法典的革命性、理性化和非技術(shù)化等特征形成鮮明的對(duì)照。德國(guó)民法典的制定經(jīng)過(guò)（長(zhǎng)達(dá)20年）、五編制的結(jié)構(gòu)體例（總則、債權(quán)、物權(quán)、親屬、繼承）、高超的立法技術(shù)（體系完整嚴(yán)密、表述精確一致、采用適度概括和詳細(xì)規(guī)定相結(jié)合的辦法）等均成為德國(guó)民法典獨(dú)具德意志民族特色的主要內(nèi)容之一，也是其對(duì)后世各國(guó)制定民法典保持不懈的影響力的根本保證。

綜上，從古羅馬法的《國(guó)法大全》，到1804年具有開(kāi)創(chuàng)近代嚴(yán)格意義上法典化之先河的《法國(guó)民法典》，再到在制度與技術(shù)、原則與思想、形式與內(nèi)容上達(dá)到新的歷史高度的1900年的《德國(guó)民法典》，作為將法律抽象化、系統(tǒng)化的法典化編篡成果，無(wú)疑是將羅馬法傳統(tǒng)與近性傳統(tǒng)、社會(huì)現(xiàn)實(shí)相結(jié)合的產(chǎn)物，也是近代民族國(guó)家從政治統(tǒng)一走向法律統(tǒng)一、創(chuàng)建民族國(guó)家獨(dú)立法律制度的產(chǎn)物。然而正是在各自的法典化進(jìn)程中，法國(guó)和德國(guó)分別將各自的民族特色發(fā)揮到極至，才得以使具有不同法律精神和原則的兩個(gè)法典既傳承了法律歷史又保持了民族精神，并在交互作用中相得益彰，更顯輝煌，繼而對(duì)世界許多國(guó)家制定民法典產(chǎn)生深遠(yuǎn)的影響，引領(lǐng)了19世紀(jì)、20世紀(jì)法典化潮流，并必將對(duì)21世紀(jì)各國(guó)民法典的制定產(chǎn)生重大影響。