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[論文關(guān)鍵詞]投資轉(zhuǎn)投資資本

[論文摘要]公司轉(zhuǎn)投資行為在很多情況下不會(huì)以債權(quán)人的利益為價(jià)值導(dǎo)向，也不會(huì)以弱勢(shì)非控股股東或公司利益為追求目標(biāo)，而以實(shí)現(xiàn)控股股東自身的利益或者董事、高級(jí)管理人員的自身利益為終極目的。這必然會(huì)產(chǎn)生關(guān)聯(lián)交易、內(nèi)部人控制、損害股東和債權(quán)人利益等一系列問(wèn)題。從經(jīng)濟(jì)學(xué)的視角研究轉(zhuǎn)投資的動(dòng)因，以期通過(guò)公司法的相關(guān)規(guī)定，公司章程及訴訟救濟(jì)的制度安排方面對(duì)公司轉(zhuǎn)投資行為進(jìn)行相關(guān)的規(guī)制。

一、公司轉(zhuǎn)投資的弊端

（一）關(guān)聯(lián)企業(yè)問(wèn)題

在轉(zhuǎn)投資中，公司之間可以建立關(guān)聯(lián)企業(yè)關(guān)系。關(guān)聯(lián)企業(yè)中，母公司控制子公司的經(jīng)營(yíng)行為有可能導(dǎo)致子公司及債權(quán)人的利益危機(jī)。在母公司控制下，母子公司雖然在法律上仍是獨(dú)立主體，但是在經(jīng)營(yíng)上卻部分或全部喪失自主性。母公司為了關(guān)聯(lián)企業(yè)的整體利益犧牲子公司利益，從而導(dǎo)致子公司資產(chǎn)的減少，關(guān)聯(lián)企業(yè)中子公司中小股東的利益也面臨風(fēng)險(xiǎn)。[1]

（二）內(nèi)部人控制的加劇

這主要表現(xiàn)在逆向選擇和道德風(fēng)險(xiǎn)上：公司相互投資行為導(dǎo)致公司資本的增加，將產(chǎn)生大量的“空殼公司”，“空殼公司”中“空殼股份”權(quán)力行使往往是由作為股東的法人機(jī)關(guān)，也就是經(jīng)營(yíng)者去完成，而經(jīng)營(yíng)者相互之間一旦持股數(shù)額足夠大，彼此之間可以協(xié)商，行使有利于雙方的表決權(quán)，利用轉(zhuǎn)投資控制本公司股東會(huì)，[2]導(dǎo)致內(nèi)部人控制加劇，股東會(huì)形同虛設(shè)。

（三）股東權(quán)益的損害

其一、在轉(zhuǎn)投資中由于實(shí)行“資本多數(shù)決”的原則，控股股東(controlling-shareholder)就很有可能置中小股東的利益于不顧，偏好于利己的投資行為，為了實(shí)現(xiàn)自身利益的最大化而損害中小股東的權(quán)益，這在實(shí)際的轉(zhuǎn)投資行為中屢見(jiàn)不鮮。其二、當(dāng)內(nèi)部人控制加劇，經(jīng)營(yíng)者“架空”股東會(huì)，在公司的運(yùn)行過(guò)程中必然是經(jīng)營(yíng)者(director)權(quán)益優(yōu)于股東的權(quán)益，公司所追求的股東利益最大化將發(fā)生錯(cuò)位，股東的利益也將受到損害。

（四）債權(quán)人利益的受損

公司轉(zhuǎn)投資限制的重要的目的就是保持公司資產(chǎn)結(jié)構(gòu)的合理性及維護(hù)債權(quán)人的利益。一方面，當(dāng)公司對(duì)外投資后，其自有資產(chǎn)性質(zhì)由物權(quán)變?yōu)閭鶛?quán)，公司是否能夠通過(guò)該股權(quán)獲取利益，取決于被投資企業(yè)的經(jīng)營(yíng)狀況。[3]當(dāng)目標(biāo)公司出現(xiàn)債務(wù)危機(jī)時(shí)，勢(shì)必會(huì)牽連原公司，其投資便很難收回，這必然導(dǎo)致公司資產(chǎn)相應(yīng)減少，進(jìn)而危及債權(quán)人的利益。另一方面，當(dāng)目標(biāo)公司沒(méi)有出現(xiàn)虧損時(shí)，也會(huì)因公司轉(zhuǎn)投資資金的占用而削弱資產(chǎn)，特別是速凍資產(chǎn)的可變現(xiàn)能力和償債能力，債權(quán)人利益也同樣會(huì)受到損害。

二、公司轉(zhuǎn)投資的動(dòng)因的經(jīng)濟(jì)學(xué)分析

在對(duì)人類行為學(xué)進(jìn)行研究的過(guò)程中，我們總是試圖發(fā)現(xiàn)隱藏在行為背后的真正的動(dòng)因，而用經(jīng)濟(jì)學(xué)的觀點(diǎn)研究和分析轉(zhuǎn)投資行為，將給我們展示一個(gè)全新、有現(xiàn)實(shí)意義的視角。

一般意義而言，公司的對(duì)外投資行為既是公司的一項(xiàng)法定權(quán)利，又必須符合公司及有關(guān)各方對(duì)自身利益的安全需求。[4]公司轉(zhuǎn)投資的動(dòng)因是實(shí)現(xiàn)利潤(rùn)回報(bào)，實(shí)現(xiàn)多元化投資帶來(lái)的風(fēng)險(xiǎn)回避?，F(xiàn)代企業(yè)理論認(rèn)為，股東與董事會(huì)之間存在著委托——關(guān)系，股東通過(guò)選舉將所有權(quán)委托給董事會(huì)行使，形成所有權(quán)。董事會(huì)通過(guò)契約將經(jīng)營(yíng)權(quán)交由經(jīng)理人員(senior-manager)，形成經(jīng)營(yíng)權(quán)。

其一，當(dāng)存在良好的委托關(guān)系時(shí)，股東與經(jīng)營(yíng)者的利益趨于一致，在資本稀缺性前提下，那么控股股東在實(shí)施投資表決權(quán)時(shí)由于在他人信息不對(duì)稱的情況下，作為“經(jīng)濟(jì)人”往往會(huì)為了追逐自身物質(zhì)或精神上的滿足將利用現(xiàn)行的一切體制下可能的機(jī)會(huì)，冒被查處和懲罰的成本，采取預(yù)期收益給自身帶來(lái)最大的效用的投資行為，以不惜損害他人或公眾的利益的辦法謀取最大的利益。如果我們用經(jīng)濟(jì)學(xué)中的成本收益函數(shù)可以明晰的看出，其轉(zhuǎn)投資行為的預(yù)期收益≥預(yù)期成本，即

R（轉(zhuǎn)投資的預(yù)期收益）≥C（轉(zhuǎn)投資的預(yù)期成本）

R=F(S,M),（S為物質(zhì)因素，M為精神因素）

C=C0+C1+C2,C0為生產(chǎn)成本，C1為交易成本，C2為心理成本，也即意識(shí)形態(tài)總資本存量，包括查處和懲罰的成本）

其二，當(dāng)良好的委托關(guān)系不存在時(shí)，經(jīng)營(yíng)者和股東的利益一致性錯(cuò)位，由于經(jīng)營(yíng)者的逆向選擇和道德風(fēng)險(xiǎn)，在轉(zhuǎn)投資所獲得利益的最大化收益主體是自身還是股東的博弈過(guò)程中，作為理性人的經(jīng)營(yíng)者的個(gè)人理性可能導(dǎo)致集體的非理性，公司及股東的利益將受到損害。這表明轉(zhuǎn)投資行為的存在在很多的情況不會(huì)以債權(quán)人的利益為價(jià)值導(dǎo)向，也不會(huì)以公司、弱勢(shì)非控股股東利益為追求目標(biāo)，而以實(shí)現(xiàn)控股股東自身的利益或者經(jīng)營(yíng)者的自身利益為終極目的。

三、公司轉(zhuǎn)投資行為弊端對(duì)策的求解

通過(guò)轉(zhuǎn)投資的經(jīng)濟(jì)學(xué)分析，在關(guān)注轉(zhuǎn)投資弊端的對(duì)策時(shí)，我們?cè)噲D通過(guò)制度的安排來(lái)對(duì)轉(zhuǎn)投資行為對(duì)策求解。（一）《公司法》的規(guī)范強(qiáng)制解

依照修改后的《公司法》第15條規(guī)定：“公司可以向其他企業(yè)投資，但是，除法律另有規(guī)定的除外，不得成為對(duì)所投資企業(yè)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人?！睆闹形覀兛梢钥闯鰞牲c(diǎn)，一、公司只能向其他的企業(yè)投資，而不能向非企業(yè)投資，因?yàn)榉瞧髽I(yè)不是以營(yíng)利為目的，公司向非企業(yè)投資，無(wú)疑加大了公司的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，實(shí)質(zhì)是保護(hù)股東和債權(quán)人的利益。二、公司應(yīng)以出資額為限對(duì)所投資公司承擔(dān)責(zé)任，即公司不能通過(guò)協(xié)議對(duì)其他的企業(yè)承擔(dān)連帶責(zé)任。這一規(guī)定旨在禁止公司成為其他經(jīng)濟(jì)組織中承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的成員或股東，避免在該經(jīng)濟(jì)組織的資產(chǎn)不足清償債務(wù)時(shí)承擔(dān)連帶責(zé)任，從而損害公司股東和債權(quán)入的權(quán)益。

（二）公司章程的規(guī)制自由解

公司章程作為規(guī)定公司組織和行為的基本規(guī)則的重要文件，對(duì)股東、董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員都將產(chǎn)生約束力。所以公司在具體的情況下，在法律允許的空間范圍可自由的通過(guò)公司的章程來(lái)規(guī)范轉(zhuǎn)投資行為。一方面，修改的《公司法》規(guī)定對(duì)轉(zhuǎn)投資限額由公司章程加以規(guī)定，但是每一個(gè)公司由于經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)、資產(chǎn)狀況等情況不一，故公司應(yīng)視根據(jù)實(shí)際狀況，自由決策投資限額。另一方面，轉(zhuǎn)投資在很多的情況下，其獲利者為控股股東、董事、高級(jí)管理人員，在對(duì)其轉(zhuǎn)投資行為預(yù)期函數(shù)分析中，改變轉(zhuǎn)投資的收益成本的效用函數(shù)，轉(zhuǎn)變意識(shí)形態(tài)總資本存量，增大轉(zhuǎn)投資的成本函數(shù)，使其承擔(dān)更大預(yù)期的心理成本，可通過(guò)公司章程對(duì)實(shí)施轉(zhuǎn)投資行為主體的權(quán)利和義務(wù)及對(duì)利益相關(guān)者造成損害的賠償加以規(guī)定，加大違約成本和退出成本，使效用函數(shù)改變其不利投資行為傾向，以期實(shí)現(xiàn)對(duì)關(guān)聯(lián)企業(yè)問(wèn)題和內(nèi)部人控制加劇的解決。

（三）訴訟救濟(jì)現(xiàn)實(shí)解

無(wú)論是通過(guò)《公司法》還是公司章程來(lái)規(guī)范轉(zhuǎn)投資行為，權(quán)利的最后保障途徑在于司法的保護(hù)。當(dāng)無(wú)法通過(guò)規(guī)范來(lái)規(guī)制責(zé)任主體時(shí)，責(zé)任的警戒和懲罰的威懾，會(huì)更加有效。修改后的《公司法》152、153在確定了直接訴訟外，還第一次明確規(guī)定了派生訴訟。因此保護(hù)股東、債權(quán)人的合法權(quán)益的有效的途徑便是對(duì)有違法或不當(dāng)?shù)男袨槎?、監(jiān)事、高級(jí)管理人員依法追究責(zé)任。

參考文獻(xiàn)

[1]江平、李國(guó)光，《最新公司法培訓(xùn)教程》[M]，人民法院出版社，2006年1月.第43頁(yè)

[2]戴德生，《公司轉(zhuǎn)投資的法律問(wèn)題》[J]，載《上海市政法管理干部學(xué)院學(xué)報(bào)》1999年第4期

[3]江平，李國(guó)光，《最新公司法疑難釋解》[M]，人民法院出版社，2006，1月版，26-27頁(yè)

[4]陳巍，《限制公司對(duì)外投資的利弊分析》[M]，載郭鋒，王堅(jiān)主編:《公司法修改縱橫談》，法律出版社，2001版，頁(yè)148151