導(dǎo)語(yǔ)：外資改革論文：法院外資股權(quán)的改革詮釋一文來(lái)源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點(diǎn)，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

本文作者：錢(qián)力軍工作單位：上海市工商局

1．有利之處。對(duì)于法院判決公司股權(quán)歸屬的案件，公司原股東往往是被告，且與取得公司股權(quán)的相關(guān)權(quán)利人存在糾紛，由其主動(dòng)配合辦理股權(quán)過(guò)戶手續(xù)的可行性不強(qiáng)。一旦公司原股東是公司法定代表人或法定代表人的委派方，其提出申請(qǐng)辦理公司股東變更的可能性更低。因此，登記機(jī)關(guān)依據(jù)法院判決直接將相關(guān)權(quán)利人登記為公司股東，更能體現(xiàn)司法判決的執(zhí)行效力。2．存在弊端。對(duì)于外商投資的公司而言，根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行法律規(guī)定，采取審批登記制，即由商務(wù)部門(mén)審批后，登記機(jī)關(guān)辦理登記。因此，如未經(jīng)商務(wù)部門(mén)批準(zhǔn)，登記機(jī)關(guān)依據(jù)法院判決或裁定直接辦理了公司股東變更登記，不符合上述審批登記法律規(guī)定。

協(xié)助執(zhí)行外資股權(quán)變更登記行為分析

法律屬性《行政許可法》出臺(tái)后，公司登記行為被較多的認(rèn)定為一種行政許可行為③。根據(jù)《行政許可法》的規(guī)定，實(shí)施行政許可是以被許可人提出申請(qǐng)為前提的。而根據(jù)《公司登記管理?xiàng)l例》的規(guī)定，變更登記也是一種依申請(qǐng)的行為，只有在公司提出申請(qǐng)的前提下，登記機(jī)關(guān)才能作出相應(yīng)的登記行為。因此，在登記機(jī)關(guān)協(xié)助執(zhí)行法院生效判決或裁定的過(guò)程中，由公司提出申請(qǐng)仍是辦理公司股東變更登記的基本要求。法院對(duì)于公司股權(quán)的判決或裁定屬于民事范疇，適用民事法律。相關(guān)權(quán)利人依據(jù)法院的判決或裁定持有公司股權(quán)，只是取得特定的民事財(cái)產(chǎn)權(quán)利。而公司股東登記是行政行為，適用行政法規(guī)。即使是協(xié)助執(zhí)行，登記機(jī)關(guān)作出公司股東登記行為的行政屬性是不變的。只有經(jīng)登記機(jī)關(guān)登記，相關(guān)權(quán)利人才能成為公司股東④。協(xié)助執(zhí)行義務(wù)具體就法院關(guān)于公司股權(quán)過(guò)戶的判決或裁定而言，“執(zhí)行義務(wù)”是指當(dāng)事人/被執(zhí)行人因發(fā)生法律效力的民事判決、裁定而負(fù)有必須辦理股權(quán)過(guò)戶手續(xù)的義務(wù)⑤，執(zhí)行義務(wù)的主體應(yīng)當(dāng)是當(dāng)事人/被執(zhí)行人，即公司或公司原股東?？梢?jiàn)，從履行義務(wù)的角度來(lái)看，也應(yīng)當(dāng)由公司履行執(zhí)行義務(wù)，提出股權(quán)過(guò)戶的申請(qǐng)，再由登記機(jī)關(guān)辦理公司股東變更登記?！皡f(xié)助執(zhí)行義務(wù)”是指登記機(jī)關(guān)根據(jù)相關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)章負(fù)有“協(xié)助”辦理公司股東變更登記的義務(wù)。與一般的公司股東變更登記行為相比，登記機(jī)關(guān)協(xié)助執(zhí)行公司股東變更登記有其特殊性，主要在于如何理解對(duì)協(xié)助執(zhí)行義務(wù)的履行。筆者認(rèn)為，登記機(jī)關(guān)協(xié)助執(zhí)行并不等同于直接辦理公司股東登記，而在于登記機(jī)關(guān)是否采取了必要的行政措施要求或督促負(fù)有執(zhí)行義務(wù)的公司辦理股東變更登記手續(xù)。根據(jù)《國(guó)家工商行政管理局關(guān)于協(xié)助人民法院執(zhí)行凍結(jié)或強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓股權(quán)問(wèn)題的答復(fù)》（工商企字［1999］第143號(hào)）的規(guī)定，對(duì)股東在有限公司中的股權(quán)，人民法院判決或裁定以拍賣(mài)、變賣(mài)或其他方式轉(zhuǎn)讓給債權(quán)人或第三人，并要求工商行政管理機(jī)關(guān)協(xié)助執(zhí)行的，工商行政管理機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)書(shū)面通知企業(yè)限期辦理相關(guān)的變更登記或備案手續(xù)。企業(yè)逾期拒不辦理變更登記的，登記主管機(jī)關(guān)分別依照《公司登記管理?xiàng)l例》第六十六條或《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》第三十條的規(guī)定給予行政處罰。對(duì)外商投資企業(yè)中的股權(quán)，人民法院強(qiáng)制股東轉(zhuǎn)讓的，按有關(guān)專項(xiàng)規(guī)定辦理。從上述規(guī)定來(lái)看，登記機(jī)關(guān)履行協(xié)助執(zhí)行義務(wù)的方式也是通知企業(yè)限期辦理相關(guān)的變更登記，對(duì)企業(yè)逾期拒不辦理的予以行政處罰。公司僵局在實(shí)踐中，依據(jù)法院判決或裁定取得外商投資公司股權(quán)的相關(guān)權(quán)利人并不一定具備外商投資公司的股東資格或適合成為外商投資公司的股東，往往會(huì)使公司陷入僵局。1．相關(guān)權(quán)利人不具備外商投資公司的股東資格。以中外合資企業(yè)為例，根據(jù)《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》的規(guī)定，允許外國(guó)公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人，按照平等互利的原則，經(jīng)中國(guó)政府批準(zhǔn)，在中華人民共和國(guó)境內(nèi)，同中國(guó)的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織共同舉辦合營(yíng)企業(yè)。因此，中外合資企業(yè)的中方應(yīng)當(dāng)是公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織。但在實(shí)踐中有法院將中外合資企業(yè)的股權(quán)過(guò)戶給律師事務(wù)所，對(duì)于律師事務(wù)所是否屬于法律規(guī)定的“其他經(jīng)濟(jì)組織”并具有中外合資企業(yè)的股東資格存在較大爭(zhēng)議⑥，這給登記機(jī)關(guān)辦理公司股東變更帶來(lái)了困難。較多的行業(yè)專項(xiàng)規(guī)定是外商投資公司登記的一個(gè)特點(diǎn)，這也對(duì)相關(guān)權(quán)利人是否符合外商投資公司的股東資格提出了更多的要求。如外商投資廣告公司，根據(jù)《外商投資廣告企業(yè)管理規(guī)定》第九條、第十條的規(guī)定，對(duì)股東提出了特定要求。法院是否會(huì)在有關(guān)民事財(cái)產(chǎn)權(quán)利的判決或裁定中適用外商投資企業(yè)的專項(xiàng)規(guī)定，并不明確。2.相關(guān)權(quán)利人不適合成為外商投資公司的股東。有限責(zé)任公司是一種資本組合公司，同時(shí)也具有人合公司的特點(diǎn)。其人合性表現(xiàn)在：股東是基于相互間的信任而集合在一起的，股東間的關(guān)系較為緊密。如果公司其他股東并不認(rèn)可股權(quán)的承繼人，公司往往陷入僵局，最終面臨解散的局面。對(duì)于外商投資公司而言，由于是跨國(guó)合作，對(duì)于合作方的選擇也更為重要，如登記機(jī)關(guān)直接變更公司股東，公司是否可以正常運(yùn)作或達(dá)到公司設(shè)立的合作目的，具不確定性。由公司自己解決這個(gè)問(wèn)題更為合適，更符合公司意思自治的原則。筆者認(rèn)為在我國(guó)現(xiàn)行的法律制度下，法院將公司的股權(quán)判決或裁定給相關(guān)權(quán)利人后，公司應(yīng)當(dāng)履行執(zhí)行義務(wù)，主動(dòng)向登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)辦理股權(quán)變更，登記機(jī)關(guān)依申請(qǐng)協(xié)助辦理公司股東變更登記。

關(guān)于協(xié)助執(zhí)行外資股權(quán)變更登記的建議

為了解決實(shí)踐操作中協(xié)助執(zhí)行外商投資公司的股東變更登記難的問(wèn)題，更好銜接法院和登記機(jī)關(guān)的工作，筆者提出以下建議。建立統(tǒng)一的協(xié)助執(zhí)行機(jī)制為了進(jìn)一步做好工作銜接，并考慮到外商投資公司審批登記制度的特殊性，需要登記機(jī)關(guān)、法院和商務(wù)部門(mén)共同建立統(tǒng)一的協(xié)助執(zhí)行機(jī)制，確定先由商務(wù)部門(mén)協(xié)助執(zhí)行審批后，再由登記機(jī)關(guān)協(xié)助執(zhí)行辦理公司股東變更登記的原則，并通過(guò)司法解釋的方式對(duì)相關(guān)具體程序予以明確。完善登記機(jī)關(guān)協(xié)助執(zhí)行的工作流程由于協(xié)助執(zhí)行股權(quán)變更登記的特殊性，登記機(jī)關(guān)需要完善現(xiàn)有的工作流程，有效解決司法行為和行政行為的銜接問(wèn)題。1．對(duì)于法院要求登記機(jī)關(guān)協(xié)助執(zhí)行生效判決或裁定辦理外商投資公司股東變更登記的，應(yīng)當(dāng)在商務(wù)部門(mén)批準(zhǔn)后，由公司提出股東變更申請(qǐng)，登記機(jī)關(guān)予以辦理。2．對(duì)于公司拒不辦理股權(quán)過(guò)戶手續(xù)的，法院可以采取強(qiáng)制措施，要求公司履行執(zhí)行義務(wù)。登記機(jī)關(guān)也可以采取行政措施要求公司辦理變更，根據(jù)《公司登記管理?xiàng)l例》第七十三條的規(guī)定，公司登記事項(xiàng)發(fā)生變更時(shí)，未依照本條例規(guī)定辦理有關(guān)變更登記的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令限期登記；逾期不登記的，處以1萬(wàn)元以上10萬(wàn)元以下的罰款。3．對(duì)于在登記審查中發(fā)現(xiàn)相關(guān)權(quán)利人不具備成為公司股東資格的，登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)要求其再行轉(zhuǎn)讓股權(quán)，合并辦理兩次股權(quán)變更手續(xù)；或由公司申請(qǐng)辦理減資、注銷。探索法院代位申請(qǐng)的特別程序?yàn)榱藴p少因公司不配合而導(dǎo)致法院生效判決或裁定無(wú)法履行的情況，可以嘗試采取折中的處理辦法，探索法院代位申請(qǐng)的特別程序，兼顧法院執(zhí)行和公司登記的雙重需要。根據(jù)《民事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，對(duì)判決、裁定和其他法律文書(shū)指定的行為，被執(zhí)行人未按執(zhí)行通知履行的，人民法院可以強(qiáng)制執(zhí)行或者委托有關(guān)單位或者其他人完成，費(fèi)用由被執(zhí)行人承擔(dān)。據(jù)此，若公司拒不履行法院的要求辦理股權(quán)過(guò)戶手續(xù)，法院可以強(qiáng)制執(zhí)行并代為完成，即以法院的名義代替公司向登記機(jī)關(guān)提交公司股東變更申請(qǐng)。實(shí)踐中，不少法院在強(qiáng)制執(zhí)行汽車(chē)、保險(xiǎn)金等財(cái)產(chǎn)形態(tài)時(shí)采用類似方法。筆者認(rèn)為這種代位執(zhí)行的思路在登記機(jī)關(guān)協(xié)助執(zhí)行股東變更登記中同樣可以使用，法院可以在協(xié)助執(zhí)行通知書(shū)中要求登記機(jī)關(guān)協(xié)助執(zhí)行，并以公司的名義提出申請(qǐng)，登記機(jī)關(guān)依申請(qǐng)做出公司股東變更登記。這樣既符合行政許可相關(guān)規(guī)定的要求，又兼顧協(xié)助執(zhí)行義務(wù)的履行。