導語：傳統(tǒng)醫(yī)藥知識產(chǎn)權的保護綜述一文來源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

論文關鍵詞：少數(shù)民族傳統(tǒng)醫(yī)藥;知識產(chǎn)權;國際保護策略

論文摘要：基于我國少數(shù)民族地區(qū)特殊的氣候條件、地理環(huán)境和醫(yī)學理論，各少數(shù)民族的傳統(tǒng)醫(yī)藥在治病扶傷方面各有所長，其中的一些著名方劑療效顯著，至今仍有巨大的利用價值。隨著我國加人WTO和國際經(jīng)濟活動的增多，在國際上保護少數(shù)民族傳統(tǒng)醫(yī)藥的知識產(chǎn)權也愈顯重要。我們可以通過專利權，商業(yè)秘密，商標權和地理標志等法律方法尋求對知識產(chǎn)權的域外保護，也有必要通過行政模式和特殊的知識產(chǎn)權保護途徑，保障少數(shù)民族傳統(tǒng)醫(yī)藥的知識產(chǎn)權在國際上不受侵害。

1、我國少數(shù)民族傳統(tǒng)醫(yī)藥知識產(chǎn)權國際保護的必要性

我國是一個由56個民族組成的統(tǒng)一國家，在歷史發(fā)展的長河中，各少數(shù)民族的傳統(tǒng)醫(yī)學和漢民族的中醫(yī)學是我國各族人民群眾在與疾病作斗爭過程中形成的寶貴經(jīng)驗，歷經(jīng)了長久的發(fā)展歷程，在歷史上為我國各族人民健康做出了重要貢獻，而今天依然是我國現(xiàn)代醫(yī)學的重要組成部分，并構成了我們中華民族共同的文化財富。少數(shù)民族傳統(tǒng)醫(yī)藥是指我國各少數(shù)民族在歷史上創(chuàng)造的和沿用的傳統(tǒng)醫(yī)藥的總稱。由于我國各少數(shù)民族地區(qū)氣候條件，地理環(huán)境和生產(chǎn)方式的差異，各民族形成了不同的醫(yī)學體系，在治病扶傷方面也各有所長。這些少數(shù)民族傳統(tǒng)醫(yī)藥在今天仍然廣泛應用，造福各族人民，很多也已經(jīng)產(chǎn)業(yè)化生產(chǎn)并銷往國際市場。

在國際上保護少數(shù)民族傳統(tǒng)醫(yī)藥的知識產(chǎn)權也成了我們的一個重要課題，特別是當今激烈競爭的國際經(jīng)濟背景下，不僅是一個法律問題，也是一個經(jīng)濟和社會問題。首先，保護少數(shù)民族傳統(tǒng)醫(yī)藥的知識產(chǎn)權是我們保護民族文化，防止我國民族知識產(chǎn)權流失的需要。少數(shù)民族的傳統(tǒng)醫(yī)藥是包括少數(shù)民族同胞在內(nèi)的中華民族共同的非物質(zhì)財富，如果不注重對這部分傳統(tǒng)醫(yī)藥成果加以保護，很有可能使過多的民族醫(yī)藥配方進人國際公共領域。這一方面不利于在當今激烈的國際經(jīng)濟競爭中保護我們的民族制藥產(chǎn)業(yè)，另一方面也使祖先留給我們的這些非物質(zhì)財富有可能無償?shù)爻蔀樗擞墓ぞ?。由于歷史上我們并沒有注重對中醫(yī)藥的知識產(chǎn)權保護，現(xiàn)在國際上的漢方成藥基本上都由日本生產(chǎn)。根據(jù)新近的一項調(diào)查，我國作為中藥的發(fā)源地，在國際中藥市場上所占的份額不超過5%。而對于少數(shù)民族傳統(tǒng)醫(yī)藥，現(xiàn)在大部分在國際上還處于保密，我們不能重蹈覆轍。第二，加強少數(shù)民族傳統(tǒng)醫(yī)藥知識產(chǎn)權的國際保護，也是發(fā)展少數(shù)民族傳統(tǒng)醫(yī)藥的有效途徑。由于一些少數(shù)民族傳統(tǒng)醫(yī)藥在歷史上多基于口傳心授，或者“師傳徒”，“父傳子”的方式進行流傳，沒有科學的研發(fā)機制，往往只依靠對診病經(jīng)驗的樸素積累，這使很多傳統(tǒng)醫(yī)藥在現(xiàn)代社會面臨滅絕的處境。少數(shù)民族傳統(tǒng)醫(yī)藥中不乏很多精華配方，這些配方的失傳對全人類來說都是無可彌補的損失。對知識產(chǎn)權的保護有利于在社會上激勵創(chuàng)新，這一結論已得到法學界的公認和社會經(jīng)濟發(fā)展的證明。在國際上加強對知識產(chǎn)權的保護，可以激勵國內(nèi)的企業(yè)和藥品研發(fā)機構加強對少數(shù)民族傳統(tǒng)醫(yī)藥的保護和發(fā)展。

2、對少數(shù)民族傳統(tǒng)醫(yī)藥知識產(chǎn)權的國際保護策略

從法律角度看，對少數(shù)民族傳統(tǒng)醫(yī)藥進行國際知識產(chǎn)權保護，首先要對這樣的傳統(tǒng)醫(yī)藥進行準確的法律定位。少數(shù)民族傳統(tǒng)醫(yī)藥不同于那些已經(jīng)申請專利，有明確專利權人的民族醫(yī)藥。因為有國家確認的專利權或者其他知識產(chǎn)權存在，并且有確定的專利權人，這樣的民族醫(yī)藥產(chǎn)品在國內(nèi)和國際上依據(jù)相關法律進行保護都不成問題。

本文所討論的少數(shù)民族傳統(tǒng)醫(yī)藥是指少數(shù)民族在長期生產(chǎn)生活過程中，通過少數(shù)民族群眾集體智慧，世代相傳，并流傳于今的傳統(tǒng)醫(yī)藥。這些傳統(tǒng)醫(yī)藥往往具有傳統(tǒng)性、繼承性、創(chuàng)造主體的群體性和相對公開性和公有性。具體來說，少數(shù)民族傳統(tǒng)醫(yī)藥往往是通過傳統(tǒng)方法制作，來源于特定的群體，地域和文化。由于世代相傳，流傳至今融人了世世代代人們的智慧和創(chuàng)造性勞動。此外，這些醫(yī)藥形成于共有領域，或者已經(jīng)過早地進人了公有領域，在發(fā)展的過程中，也是屬于某一群體所共享。正是由于發(fā)明者或創(chuàng)造者的群體性和不確定性，再加上過多過久地在社會公開，同民間文學藝術一樣，面臨著權利主體不明確，保護期限不確定等問題，在法律上是否可以作為知識產(chǎn)權法保護的對象還存在爭議。但另一方面，在國際上對此類特殊醫(yī)藥的知識產(chǎn)權保護并沒有被人們忽視，近年來，越來越多的國際條約和各國的國內(nèi)立法予以保障。我們也要加強對少數(shù)民族傳統(tǒng)醫(yī)藥的知識產(chǎn)權的保護意識，具體來說:

在專利法方面，TRIPS第27條規(guī)定，“對于所有發(fā)明，無論產(chǎn)品和方法，在所有的科技領域，只要是新穎的，具有創(chuàng)造性并能適合與工業(yè)應用都能申請專利”。TRIPS沒有對發(fā)明的含義作明確界定，因而各成員國均可自由地制定能推動他們利益的專利制度，美國，德國和日本等已經(jīng)通過相關立法對傳統(tǒng)醫(yī)藥的制作方法和產(chǎn)生的藥品授予專利。建立起對傳統(tǒng)醫(yī)藥的專利制度對于擁有諸多傳統(tǒng)醫(yī)藥資源的我國有很大益處。但專利權具有地域性，只能依據(jù)某一國家和地區(qū)的法律產(chǎn)生，并在該國家和地區(qū)受保護。這要求我們依據(jù)他國的法律對少數(shù)民族傳統(tǒng)醫(yī)藥在別國申請專利，以獲得在國際貿(mào)易中的域外保護。但另一方面，這在實踐上往往容易存在一定問題，首先是各國對專利申請的條件各有不同，少數(shù)民族傳統(tǒng)醫(yī)藥在法律性質(zhì)上又有創(chuàng)造主體不明確，產(chǎn)生時間太久，進人公有領域而喪失新穎性等原因，使其有成為不適格的專利權對象的可能。此外，專利權的授予往往伴隨著高額的專利費用，這也使專利手段作為保護少數(shù)民族傳統(tǒng)醫(yī)藥上存在一些障礙。

在商業(yè)秘密保護手段上，依據(jù)TRIPS第39條規(guī)定，“商業(yè)秘密作為一個整休，尚不為通常處理涉及信息范圍內(nèi)的人所普遍知道，或者不易被他們獲得，此外，商業(yè)秘密作為秘密而具有高的價值，該信息的合法控制人，在此種情況下采取合理的步驟以保持其秘密性質(zhì)”。相對于需要復雜程序和高額費用的專利來說，利用商業(yè)秘密手段保護傳統(tǒng)醫(yī)藥確實有一定的優(yōu)勢。首先，少數(shù)民族傳統(tǒng)醫(yī)藥在法律上是可以屬于商業(yè)秘密的。一些國家和地區(qū)法律采用相對秘密性原則，即秘密性是相對的，而不是絕對的，不是指任何人都不知道，而是可以有限制地公開與一定范圍之內(nèi)。少數(shù)民族傳統(tǒng)醫(yī)藥中的方劑往往只是在家族或者民族醫(yī)生中公開，對于外界來說他們有意識地保密，這滿足了商業(yè)秘密的相對秘密性和保密性。同時，這樣的傳統(tǒng)醫(yī)藥方劑由于其醫(yī)療功效往往具有巨大的商業(yè)價值，在理論上是符合TRIPS所規(guī)定商業(yè)秘密的含義。因而當我國的少數(shù)民族傳統(tǒng)醫(yī)藥在國際上受到知識產(chǎn)權侵權時，可以依據(jù)相關的法律對商業(yè)秘密的保護進行維權。但我們也應該看到，商業(yè)秘密方式的保護相對專利權來說較弱。另一方面，作為造福人民的少數(shù)民族傳統(tǒng)醫(yī)藥，如果過分強調(diào)秘密性而限制了在社會上的流通和應用，也會有一定的弊端。

商標保護也是在國際上保護少數(shù)民族傳統(tǒng)醫(yī)藥的一種有效方式。商標作為一種商業(yè)標志，往往與生產(chǎn)者和經(jīng)營者的商譽有關，也表明著商品或服務的品質(zhì)和質(zhì)量。對于已經(jīng)形成批量生產(chǎn)規(guī)模的少數(shù)民族傳統(tǒng)醫(yī)藥產(chǎn)品，有必要在國際市場上加強商標權的保護。商標同專利權一樣，具有地域性，商標只能依某個國家和地區(qū)的法律產(chǎn)生，才能受該國家或地區(qū)的法律保護。我國的少數(shù)民族醫(yī)藥生產(chǎn)企業(yè)有必要在國際上的主要貿(mào)易國就民族醫(yī)藥產(chǎn)品的商標申請注冊，取得這些國家的保護，這一方面有利于我們的產(chǎn)品和商標不受來自國外的侵權，另一方面也有助于民族傳統(tǒng)藥品在當?shù)匦纬闪己玫穆曌u，拓寬銷售市場。此外，一些少數(shù)民族傳統(tǒng)醫(yī)藥中使用的特殊藥材往往只產(chǎn)于中國或中國的少數(shù)民族地區(qū)，或者只有這些地區(qū)產(chǎn)出的此類藥材具有較好的質(zhì)量和療效。這些地道的藥材正是基于我國特定的地理條件和人文因素，因而有必要加強對原產(chǎn)地標志的保護。依據(jù)TRIPS規(guī)定，“一種地理標志要想在其他成員國得到保護，必須首先在其來源國受到保護”。我國有必要加強對藥材地理標志的保護，擴大地理標志保護的范圍，藥材產(chǎn)地和藥材種植區(qū)的生產(chǎn)企業(yè)或農(nóng)民集體也有必要提高原產(chǎn)地的保護意識，使我國產(chǎn)的藥材在國際上受到普遍的保護。

當然，對于少數(shù)民族傳統(tǒng)醫(yī)藥知識產(chǎn)權的國際保護，也不僅僅局限于現(xiàn)今知識產(chǎn)權法律體系的框架內(nèi)。任何人和群體都有權對自己的智力成果和創(chuàng)造性發(fā)明進行保護，這作為一項基本人權已為世界所公認?！妒澜缛藱嘈浴泛汀督?jīng)濟社會、文化權利國際公約》等都有專門的規(guī)定，這也為我們在國際上保護少數(shù)民族傳統(tǒng)醫(yī)藥提供了法律依據(jù)。另一方面，從國家角度來看，對于少數(shù)民族傳統(tǒng)醫(yī)藥中的特別配方，也可以通過行政手段進行保護，將其配方的所有權人確定為國家或全民共有，并賦予其國家秘密的性質(zhì)，特許專門的企業(yè)生產(chǎn)制造，限制向國外泄露其特殊配方，這都不失為保護少數(shù)民族傳統(tǒng)醫(yī)藥的方法。