一、導論

在福建省泉州市的東南角，屹立著一座宏偉壯觀的特大型公路橋梁，這就是我國首例民營經(jīng)濟以BOT方式建成的泉州刺桐大橋。這是一個官民并舉、以民為主、完全采用BOT（建設—經(jīng)營—移交）投資模式的建設項目。在國內(nèi)，以民營經(jīng)濟為主，通過BOT參與大型基礎設施建設，刺桐大橋工程實屬首例。它開創(chuàng)了以少量國有資產(chǎn)為引導、帶動大量民營資本投資國家重點支持的基礎設施建設的先河。[1]筆者的家鄉(xiāng)在泉州，所以對刺桐大橋給家鄉(xiāng)帶來的重大經(jīng)濟效益關注較多。2001年11月10日中國加入世界貿(mào)易組織（即WTO），這使我國經(jīng)濟的發(fā)展逐漸與國際接軌，但由于客觀條件的限制，我國的基礎設施建設仍然相當薄弱，尤其是當前我國正實施西部大開發(fā)戰(zhàn)略，開發(fā)利用西部豐富的自然資源必然要進行各項大規(guī)模的基礎設施建設，BOT投資方式將扮演重要的角色。鑒于BOT是一種效應很好的投資方式，筆者認為目前我國急需通過BOT方式引進外國資本，發(fā)展基礎設施建設，促進國民經(jīng)濟增長。有鑒于此，以下筆者擬對BOT的主要法律問題作一膚淺論述。

二、BOT的內(nèi)涵界定與法律特征簡述

BOT名稱是對Build-Own-Transfer（建設—擁有—轉(zhuǎn)讓）和Build-Operate-Transfer（建設—經(jīng)營—轉(zhuǎn)讓）形式的簡稱?，F(xiàn)通常是指后一種含義。關于BOT投資方式的定義，目前國際上還沒有一個公認的定義，但至少有下列幾種觀點：1，BOT是一種涉外工程承包方式；2，BOT是項目融資方式；3，BOT是一種國際技術轉(zhuǎn)讓方式；4，BOT是政府合同或行政合同；5，BOT是融資租賃方式；6，BOT是委托管理；7，BOT是一種新型的投資方式。[2]

筆者認為BOT是一種新型、特殊的投資方式（觀點1到6均只是其內(nèi)容的某一方面）。具體而言，它是指東道國政府與私人投資者（本國或外國均可）簽訂特許協(xié)議（以授予一定期限的特許專營權(quán)），將某一公共基礎設施或基礎產(chǎn)業(yè)項目交由私人投資者成立的項目公司籌資、設計并承建，在協(xié)議規(guī)定的特許期內(nèi)，由該項目公司通過經(jīng)營該項目償還貸款、回收投資及獲得利潤，而政府則從行政角度對BOT項目進行行政管理、監(jiān)督；特許期滿后，項目無償移交給所在國政府或其授權(quán)機構(gòu)。[3]

BOT投資作為一種新的融資方式，同以往其它融資方式相比，有其自身的法律特點：

摘要：互聯(lián)網(wǎng)“+”時代的到來，引領了各行各業(yè)的新型發(fā)展。就電子商務這一領域而言，已經(jīng)從傳統(tǒng)的淘寶PC端模式發(fā)展出了B2B、C2C模式，使社交平臺增添了新的功能和意義。但新的模式的出現(xiàn)也帶來一系列社會、法律問題需要解決。本文以微商為切入點，分析微商的發(fā)展現(xiàn)狀及問題，提出有關微商法律地位的見解，并為微商的后續(xù)發(fā)展提出相應建議。

關鍵詞：微商；電子商務；主體界定；法律規(guī)制

互聯(lián)網(wǎng)已經(jīng)成為現(xiàn)代人生活中不可或缺的一部分。以淘寶的出現(xiàn)為起點，消費模式經(jīng)歷了幾百年來前所未有的巨變。購買商品不再需要自己親自到商鋪去選擇，足不出戶也可以買到最心儀的商品。而傳統(tǒng)的買賣關系，也產(chǎn)生了相應的變化。當有各種各樣的軟件都可以構(gòu)建交易平臺時，商家開發(fā)多種推廣模式主動出擊，吸引消費者的眼球。在這種情況下，電子商務也被賦予更多的形式。出售商品的人從職業(yè)的商人擴展至各個行業(yè)，出售商品的平臺也從淘寶pc轉(zhuǎn)到各個能接觸到人群的APP。比如擁有微信賬號的人就可以在朋友圈他所擁有的商品信息，他的任何一個微信好友都是潛在的客戶。所以，一個全新的群體嶄露頭角———微商。微商的出現(xiàn)給傳統(tǒng)經(jīng)營模式帶來變革，同時也出現(xiàn)了許多前所未有的問題。本文即對這些問題進行總結(jié)、分析，并提出相應專業(yè)建議。

一、微商的定義

根據(jù)《中國化妝品微商標準（執(zhí)行草案）》，微商的定義有廣義俠義之分。在狹義上，微商指的是依托騰訊公司出品的移動互聯(lián)網(wǎng)社交“微信”平臺所展開的各種商業(yè)活動；在廣義上，微商不僅僅限于微信，而是泛指依托移動互聯(lián)網(wǎng)，運用各種個人或企業(yè)應用終端或移動互聯(lián)網(wǎng)技術自行開發(fā)具有移動電商或社交屬性的工具，而開展的各種商業(yè)活動。筆者所說的微商則是廣義上的微商。由此，微商的特征有如下幾點：第一，廣泛存在。此處的廣泛有三層含義：第一層，從業(yè)者身份、地位廣泛，因為這是一個沒有從業(yè)門檻、硬性限制的行業(yè)，只要有意愿有資源均可從事。第二，依托互聯(lián)網(wǎng)的各類終端或自我開發(fā)工具。不像傳統(tǒng)的店鋪銷售，微商可以生存于各式各類的移動終端，如QQ、微信等。還有自我研發(fā)的工具，如微商城等。第三，利用一切可能的機會進行商品交易實現(xiàn)盈利。

二、微商的背景與現(xiàn)狀

摘要

國際保理是指在國際貿(mào)易中位于不同國家或地區(qū)以賒銷、托收等為結(jié)算方式，由保理商向供應商提供集貿(mào)易融資、銷售賬務管理、應收賬款回收、信用銷售控制和壞賬擔保為一體的綜合性金融服務。國際保理業(yè)務是繼收匯、托收、信用證等支付方式之后最近幾十年在世界上迅速崛起的一種新型的國際貿(mào)易結(jié)算方式。進入二十世紀八十年代以來，隨著國際貿(mào)易的迅猛發(fā)展，國際市場競爭日益激烈，國際貿(mào)易買方市場逐漸形成，出口商為擴大商品出口，多為買方提供優(yōu)惠的結(jié)算方式，由于保理業(yè)務可以很好地解決賒銷中出口商所面臨的資金占壓和進口商信用風險等問題，使它逐漸流行并成為非信用證結(jié)算方式的典范，在國際上蓬勃興起，目前已經(jīng)發(fā)展成為全球性的金融業(yè)務。

國際保理業(yè)務開展的同時也暴露出了區(qū)域發(fā)展的不平衡、國內(nèi)與國際保理的發(fā)展比例不協(xié)調(diào)等許多問題，其中與之相關的法律問題尤其值得關注。國際保理業(yè)務涉及了出口商、進口商和保理商，其中包含著各方當事人之間復雜的權(quán)利義務關系，并圍繞應收賬款轉(zhuǎn)讓這一國際保理交易的核心內(nèi)容和其他服務項目，產(chǎn)生出許多具體的法律問題。這些問題的解決需要研究各國的債權(quán)法、擔保法、破產(chǎn)法等一系列法律，還要考慮國際保理公約和慣例規(guī)則的規(guī)定，故而國際保理的法律問題比較復雜，法律問題的研究也是國際保理研究領域的重點和難點。

我國的國際保理業(yè)務起步比較晚，而且經(jīng)營規(guī)模小，發(fā)展緩慢。近幾年來，國內(nèi)各家商業(yè)銀行在拓展國際保理業(yè)務方面做出了積極的嘗試，我國的保理市場開始迅速成長并表現(xiàn)出廣闊的市場前景。

基于此，本文共為分四章，對國際保理業(yè)務及其涉及的主要法律問題進行了分析和研究，并就如何發(fā)展我國的國際保理業(yè)務提出了建議。第一章國際保理概述，概括介紹了國際保理的概念、主要種類、運作機制以及與其他結(jié)算方式的比較。第二章國際保理中的基本法律機制，著重論述了國際保理的法律部分。本章介紹了與國際保理相關的公約和機制，并對國際保理的主要法律問題進行了探討，包括應收賬款轉(zhuǎn)讓和國際保理業(yè)務中產(chǎn)生的許多相關法律問題，并對當事人之間的這些法律關系進行了分析。第三章國際保理的風險及防范，該部分具體分析了所購買債權(quán)的風險、出口商的經(jīng)營風險、債務人的信用風險和進口保理商的信用風險等，并結(jié)合國際保理實務，有針對性的提出防范風險的若干建議。第四章是建議部分，本部分在理論聯(lián)系實際的基礎上，分析了我國保理業(yè)務的特點、在發(fā)展中受到的制約以及法律現(xiàn)狀，并對我國國際保理業(yè)務發(fā)展的提出了建議。

關鍵詞:國際保理，法律機制，國際保理的風險

摘要:隨著互聯(lián)網(wǎng)事業(yè)的不斷興起，極大的促進了電子商務的發(fā)展，網(wǎng)絡團購成為時下一種重要的網(wǎng)絡購買行為，獲得了蓬勃的發(fā)展。但是隨之而來的法律問題，也逐漸呈現(xiàn)出來，本文主要是對網(wǎng)絡團購的相關法律問題進行研究。

關鍵詞:網(wǎng)絡團購;電子商務;法律

網(wǎng)絡團購是近幾年興起的一種互聯(lián)網(wǎng)購買行為，其所涵蓋的團購模式比較廣泛，包括自發(fā)式、商業(yè)團購、營銷團購等，這些不同模式的團購行為促進了團購的發(fā)展，但是團購中存在的法律風險問題已經(jīng)越來越受到人們關注，例如詐騙風險、售后服務風險以及個人信息安全風險等。

一、網(wǎng)絡團購概述

網(wǎng)絡團購是隨著互聯(lián)網(wǎng)電子商務發(fā)展而興起的一種新型的網(wǎng)絡購買行為，源自于美國，目前對于網(wǎng)絡團購的定義還存在很多的爭議，沒有一個完全的統(tǒng)一化的定義，不同的專家學者有著不同的見解。作為新事物而出現(xiàn)的網(wǎng)絡團購，主要指的就是團體性的購買行為，這樣的購買有一定的數(shù)量要求，正是因為滿足了一定的數(shù)量要求，才使得購買的整體價格要低于市場價格，對于團購供應商來說是一次薄利多銷的營銷手段，而對于團體組織來說則是一種降低成本的有效手段。再加上網(wǎng)絡購物本身的便捷性、高效性、靈活性，使得其成為越來越多個人以及團體所鐘愛的購物方式。網(wǎng)絡團購的模式有很多種，筆者在此從不同購買對象角度將其分成三種，自發(fā)式購買、商業(yè)性購買以及營銷性購買。自發(fā)式購買，主要是指買方團隊是由網(wǎng)上一些志趣相投的消費者聚集在一起集中購買的一種行為，這樣的一種團體是以購買某種特定商品而自發(fā)形成的。自發(fā)式購買的團體本身受到諸多因素的限制，使得其與賣家的信任存在一定的難度。其次是商業(yè)性購買，商業(yè)性購買在網(wǎng)絡團購本身成本較低，是當前較為主流的一種團購形式，主要是賣方為買方提供相對較為權(quán)威的商品，買方是商業(yè)團體，在達成某種協(xié)議的前提下，買方可以以較低的價格購得相關商品。營銷性購買，主要是針對廠商而言的，廠商自身組織團購，將網(wǎng)絡團購納入到自我的網(wǎng)絡營銷體系之中。

二、網(wǎng)絡團購中的相關法律問題

摘要:近年來，隨著我國“精準扶貧”、“”等一系列政策的穩(wěn)步推進和實施，我國農(nóng)村經(jīng)濟建設也進入了一個新的階段。傳統(tǒng)的依靠農(nóng)村固有資源來促進農(nóng)村發(fā)展的道路雖然也對農(nóng)村經(jīng)濟的發(fā)展起到了很大的促進作用，但是隨著我國面臨全面建成小康社會這一目標的提出，傳統(tǒng)的農(nóng)村經(jīng)濟發(fā)展模式已經(jīng)不能夠保證這一目標的順利實現(xiàn)。貴州省在我國的經(jīng)濟發(fā)展水平較為落后，為了促進農(nóng)村經(jīng)濟的進一步快速發(fā)展、改善貴州省本地年農(nóng)村貧困人口的生活現(xiàn)狀，貴州省在農(nóng)村的經(jīng)濟發(fā)展過程中因地制宜地提出了“三變”政策。這一政策在實施的過程中，雖然對農(nóng)村經(jīng)濟的發(fā)展、貧困地區(qū)農(nóng)民生活水平的提高起到了極大的促進作用，但是其中涉及的相關法律問題，如股權(quán)、土地、企業(yè)經(jīng)營主體等一系列法律問題則值得分析。明確了“三變”政策所反映的具體法律問題后，這一政策才能更好地指導農(nóng)村經(jīng)濟的建設和發(fā)展，從而從根本上改變農(nóng)村經(jīng)濟的發(fā)展方式，促進農(nóng)民生活水平的提高。

關鍵詞:三變;土地流轉(zhuǎn);問題;對策

隨著我國全面建成小康社會這一目標的提出以及進一步落實，農(nóng)村經(jīng)濟發(fā)展成為了制約經(jīng)濟發(fā)展的重要因素。一旦農(nóng)村的經(jīng)濟發(fā)展水平得到相應的改善，那么勢必會進一步促進我國整體經(jīng)濟的發(fā)展，從而實現(xiàn)全面建成小康社會這一目標。貴州省自身在發(fā)展經(jīng)濟的過程中，因地制宜地提出了“三變”政策，這一政策的實施在一定程度上對農(nóng)村經(jīng)濟的發(fā)展起到了促進作用。

一、“三變”政策概述及推進情況

(一)“三變”政策概述。三變政策是貴州省在促進農(nóng)村經(jīng)濟發(fā)展過程中而提出并落實的一項政策，簡而言之，“三變”政策是指資源變股權(quán)、資金變股金、農(nóng)民變股民。具體而言，資源變股權(quán)是指以農(nóng)村的閑置自然性資產(chǎn)和其他經(jīng)營性從財產(chǎn)入股本村的經(jīng)營主體，將本村的優(yōu)勢資源集中于該經(jīng)營主體，保證該經(jīng)營主體的快速發(fā)展;資金變股金是指在政府的引導下，將投入農(nóng)村經(jīng)濟建設的資金通過合理的整合，轉(zhuǎn)化為農(nóng)村集體組織或者是農(nóng)民持有的資金，農(nóng)村集體或農(nóng)民作為該經(jīng)營性主體的股東;農(nóng)民變股民是指，如果農(nóng)民以其自身的土地使用權(quán)入股，該農(nóng)民會取得一定的分紅;如果該農(nóng)民在經(jīng)營主體中務工，則會取得勞動收入。由此可以看出，“三變”政策是充分利用了農(nóng)村自身所具有的資源優(yōu)勢和人力資源優(yōu)勢，將農(nóng)村的自然優(yōu)勢、人力資源優(yōu)勢、國家的政策優(yōu)勢以及廣大農(nóng)民整合的資金優(yōu)勢整合在一起，在脫貧攻堅、全面建成小康社會的關鍵階段，促進農(nóng)村經(jīng)濟的發(fā)展、促進農(nóng)民收入的提高，最終保證全面建成小康社會這一偉大目標的實現(xiàn)。(二)“三變”政策在貴州省實施概況。在2015年中央文件將農(nóng)村改革放在突出位置這一要求提出之后，全國各地均充分貫徹落實中央文件的基本精神。貴州省也是如此，并且在2015年中央文件的要求之前，2013年貴州省六盤水市已經(jīng)因地制宜地提出了“三變”政策。改革的實質(zhì)就是將國家、農(nóng)民、社會等多方扶貧資源整合起來，集中力量精準扶貧，有效解決貴州偏遠山區(qū)“三農(nóng)”問題。①在“三變”政策的指導下所成立的企業(yè)大多數(shù)是屬于農(nóng)民專業(yè)合作社的形式，在我國，尤其是貴州省農(nóng)村集體合作社發(fā)展起步時間較晚，正因為如此，貴州省在“三變”政策實施過程中，可以直接總結(jié)外國及發(fā)達地區(qū)的先進成功經(jīng)驗，同時結(jié)合貴州本地的實際狀況，制定合理的發(fā)展方向和發(fā)展策略。在貴州省，六盤水市從2013年就實施了三變政策。在“三變”政策的指引下，六盤水市的農(nóng)村經(jīng)濟得到了快速的發(fā)展，農(nóng)民的生活水平得到了較大的提高，如六盤水市舍烹村，從2012年－2016年，在資源總量不變的情況下，該村的經(jīng)濟得到了較快的發(fā)展。具體而言，該村具有1326畝耕地、897．3畝水田、3970畝山地和林地，并且該村也是多民族聚居的地方。②在資源總量不變的情況下，由傳統(tǒng)種植業(yè)發(fā)展出來了山地特色農(nóng)業(yè)和鄉(xiāng)村旅游產(chǎn)業(yè)，這些產(chǎn)業(yè)的融合，促進了該村經(jīng)濟的發(fā)展，并且創(chuàng)造了較多的就業(yè)機會，加速了農(nóng)村勞動力資源的整合;此外，在2012年之前，該村的集體資產(chǎn)較少，但是“三變”政策實施后，該村集體資產(chǎn)已經(jīng)增加到60萬資金和部分集體合作社股權(quán)，大大提高了農(nóng)村集體資產(chǎn)的數(shù)量;同時在資源整合后，該村也發(fā)展了4A級旅游景區(qū)，同時該村也成為了“三變”改革的發(fā)源地，具有較大的實地考察和旅游價值;此外在該村也成立了普古銀湖中止養(yǎng)殖農(nóng)民專業(yè)合作社、貴州娘娘山高原濕地生態(tài)農(nóng)業(yè)旅游開發(fā)有限公司等一系列合作社。③由此我們可以看出，在“三變”政策實施后，對農(nóng)村經(jīng)濟的發(fā)展和農(nóng)民生活水平的提高起到了重大的作用。在六盤水市“三變”政策取得一定的成果后，貴州省委、省政府出臺了《關于在全省開展農(nóng)村資源變資產(chǎn)資金變股金農(nóng)民變股東改革試點工作方案(試行)》，在這一方案中，省委省政府要求在貴州省全省內(nèi)推廣六盤水市“三變”的改革經(jīng)驗，促進農(nóng)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整，充分發(fā)揮農(nóng)村的資源資源優(yōu)勢，促進農(nóng)民收入水平的提高，確保2020年與全國同步全面建成小康社會。④目前貴州省“三變”政策已經(jīng)在全省范圍內(nèi)推開實施，在實施的過程中也有諸多的法律問題存在，筆者將對貴州省“三變”政策實施過程中的法律問題進行分析。

二、“三變”政策落實過程中存在的法律問題

內(nèi)容提要：BOT是本世紀20世紀80年代初出現(xiàn)的一種新型的利用國際私人資本進行基礎設施項目投資的方式。本文了簡述BOT的內(nèi)涵界定與法律特征，并對BOT特許協(xié)議的性質(zhì)等BOT投資方式中的主要法律問題進行分析，并在最后簡要提及了BOT投資方式的優(yōu)勢。

關鍵詞：BOTBOT特許協(xié)議經(jīng)濟合同

一、導論

在福建省泉州市的東南角，屹立著一座宏偉壯觀的特大型公路橋梁，這就是我國首例民營經(jīng)濟以BOT方式建成的泉州刺桐大橋。這是一個官民并舉、以民為主、完全采用BOT（建設—經(jīng)營—移交）投資模式的建設項目。在國內(nèi)，以民營經(jīng)濟為主，通過BOT參與大型基礎設施建設，刺桐大橋工程實屬首例。它開創(chuàng)了以少量國有資產(chǎn)為引導、帶動大量民營資本投資國家重點支持的基礎設施建設的先河。[1]筆者的家鄉(xiāng)在泉州，所以對刺桐大橋給家鄉(xiāng)帶來的重大經(jīng)濟效益關注較多。2001年11月10日中國加入世界貿(mào)易組織（即WTO），這使我國經(jīng)濟的發(fā)展逐漸與國際接軌，但由于客觀條件的限制，我國的基礎設施建設仍然相當薄弱，尤其是當前我國正實施西部大開發(fā)戰(zhàn)略，開發(fā)利用西部豐富的自然資源必然要進行各項大規(guī)模的基礎設施建設，BOT投資方式將扮演重要的角色。鑒于BOT是一種效應很好的投資方式，筆者認為目前我國急需通過BOT方式引進外國資本，發(fā)展基礎設施建設，促進國民經(jīng)濟增長。有鑒于此，以下筆者擬對BOT的主要法律問題作一膚淺論述。

二、BOT的內(nèi)涵界定與法律特征簡述

BOT名稱是對Build-Own-Transfer（建設—擁有—轉(zhuǎn)讓）和Build-Operate-Transfer（建設—經(jīng)營—轉(zhuǎn)讓）形式的簡稱?，F(xiàn)通常是指后一種含義。關于BOT投資方式的定義，目前國際上還沒有一個公認的定義，但至少有下列幾種觀點：1，BOT是一種涉外工程承包方式；2，BOT是項目融資方式；3，BOT是一種國際技術轉(zhuǎn)讓方式；4，BOT是政府合同或行政合同；5，BOT是融資租賃方式；6，BOT是委托管理；7，BOT是一種新型的投資方式。[2]

摘要：我國國企在經(jīng)濟市場發(fā)展中起到了巨大的作用。國企在發(fā)展過程中，對工程、物資以及技術的采購，都是通過招投標實現(xiàn)的。國企按照我國相關法律法規(guī)，開展招投標。但是，目前我國國企的招投標體系還有欠缺，尤其是招投標的風險預警體系和應對措施不完善，國企在招投標管理方面還有漏洞，導致招投標有失真實性和公平性。所以為了國企招投標的公平，要完善招投標的模式并且對相關法律進行研究。

關鍵詞：國企；招投標；模式；法律問題

在經(jīng)濟市場發(fā)展中，為了讓國企能夠?qū)崿F(xiàn)利益最大化，我國允許國企對工程、技術和物資進行招投標。通過公平公正的招投標，讓各個企業(yè)都能受益。但是目前國企招投標模式還不完善，在與招投標相關的法律問題上也存在漏洞。所以，很多企業(yè)通過招投標的規(guī)則漏洞，達到自己的不良目的，擾亂正常的招投標市場秩序，最后致使企業(yè)受到巨大的經(jīng)濟損失。因此，如何建立一個適應招投標的完整體系和規(guī)范制度，是目前亟待解決的問題。

一、招投標體系的建立和規(guī)范以及主要法律問題

企業(yè)招投標需要建立完善的體系并且規(guī)范行為，才能保證招投標的公平公正。第一，要根據(jù)項目特性，利用互聯(lián)網(wǎng)制作招標信息。第二，公開招投標的性質(zhì)，以及開采使用會帶來的預計收益。第三，參與招投標的企業(yè)必須具備國家認證的資格。第四，公開招投標的每一個環(huán)節(jié)，以及每個企業(yè)所出的標底。第五，招投標文件以及合同文件的內(nèi)容必須相符合。招投標的每一個環(huán)節(jié)都要透明公正。招投標中涉及的法律問題，主要是避免個人和單位把招投標項目化整為零，為自己牟利；要嚴格查處某些在招投標過程中出現(xiàn)的圍標和串標。但現(xiàn)行法律法規(guī)還存在一些漏洞，因此，要完善招投標的法律。

二、招投標風險防范預警與應對措施

一、融資租賃合同主體的法律問題

傳統(tǒng)租賃是以實物流轉(zhuǎn)為主要特征的,而融資租賃是以實物、技術流轉(zhuǎn)為前置繼而進行貨幣流轉(zhuǎn)為主要特征的。因此,按照我國金融機構(gòu)管理規(guī)定,從事以融資金融手段進行租賃經(jīng)營業(yè)務的企業(yè)為非銀行金融機構(gòu)。此類企業(yè)在取得工商注冊登記后必需取得《經(jīng)營金融業(yè)務許可證》,如果以外匯從事融資租賃經(jīng)營活動的,還要取得《經(jīng)營外匯業(yè)務許可證》。中國人民銀行于1984年10月17日頒布的《關于金融機構(gòu)設置或撤并管理的暫行規(guī)定》中即明確規(guī)定,租賃公司屬于金融機構(gòu),應當取得《經(jīng)營金融業(yè)務許可證》;1991年2月21日中國人民銀行和國家工商行政管理局聯(lián)合頒布《關于金融機構(gòu)辦理年檢和重新登記注冊問題的通知》【銀發(fā)(1991)38號】中又明確規(guī)定,金融租賃公司經(jīng)驗收合格給予換發(fā)《經(jīng)營金融業(yè)務許可證》,經(jīng)營外匯業(yè)務的換發(fā)《經(jīng)營外匯業(yè)務許可證》;1994年8月5日中國人民銀行頒布《金融機構(gòu)管理規(guī)定》第三條規(guī)定:融資租賃公司屬于金融機構(gòu);第四條規(guī)定:金融租賃屬于金融業(yè)務;第六條規(guī)定:法人型金融機構(gòu)要取得《金融法人許可證》,未取得許可證者一律不得經(jīng)營金融業(yè)務;第二十一條規(guī)定:經(jīng)批準開業(yè)的金融機構(gòu),憑工商營業(yè)執(zhí)照領取《金融機構(gòu)法人許可證》或《金融機構(gòu)營業(yè)許可證》,經(jīng)營外匯業(yè)務的另按規(guī)定申領《經(jīng)濟外匯業(yè)務許可證》,辦妥以上手續(xù)始得營業(yè);2000年6月30日中國人民銀行頒布《金融租賃公司管理辦法》,對從事融資租賃業(yè)務的公司作了專門規(guī)定,上述的規(guī)定中始終體現(xiàn)我國對作為非銀行金融機構(gòu)的融資租賃公司采取法律上嚴格管制措施,對其主體資格作了嚴格的限定,其特征之一就是許可證資格準入制。

我國允許從事融資租賃業(yè)務始于上個世紀80年代初,宗旨為利用外資通過融資租賃的方式引進先進的技術和設備。到80年代中期,我國形成了中外合資融資租賃公司(至今為止約近50家)為主體,從事以國際貨物買賣為前置的國際融資租賃業(yè)務,國內(nèi)銀行也設置了專門從事國內(nèi)融資租賃業(yè)務的機構(gòu),形成了一定的行業(yè)規(guī)模,但由于行政部門之間政策上的協(xié)調(diào)和溝通不夠,管理上的銜接性和統(tǒng)一性不足,出現(xiàn)了政出多門,各執(zhí)一端的現(xiàn)象。加上立法上的滯后,導致融資租賃合同出現(xiàn)爭議后,司法機關不能形成整體和統(tǒng)一的司法評價。例如,中外合資融資租賃公司由國家外經(jīng)貿(mào)部批準成立,批準成立后既持批準證書到工商行政管理機關領取工商營業(yè)執(zhí)照,規(guī)避了中國人民銀行的監(jiān)管,在未取得《經(jīng)營金融業(yè)務許可證》的情況下,從事金融租賃業(yè)務,在未取得《經(jīng)營外匯業(yè)務許可證》的情況下,從事外匯金融租賃業(yè)務,對這類企業(yè),發(fā)生融資租賃合同糾紛而訴訟人民法院時,必然要涉及主體資格被審查的情形。如認定其主體資格合法,就否定了中國人民銀行的管理職能,否定了中國人民銀行的監(jiān)管權(quán)力。如認定其主體資格不合法,又否定了工商行政管理機關的管理職能,否定了工商行政管理機關認定企業(yè)經(jīng)營主體資格的權(quán)力,在司法評價上處于兩難境地,其本質(zhì)體現(xiàn)出維護國家法律的整體性、統(tǒng)一性、權(quán)威性上的無奈。所以,對中外合資融資租賃公司在未取得《經(jīng)營金融業(yè)務許可證》和《經(jīng)營外匯業(yè)務許可證》的情況下,即取得從事經(jīng)營融資租賃業(yè)務的工商營業(yè)執(zhí)照,其主體資格合法性的認定,在司法實踐中出現(xiàn)了否定說、肯定說和折衷說。這些爭論還在繼續(xù),在一定程度上影響了融資租賃合同簽訂、履行和爭議的解決,筆者認為融資租賃合同主體資格認定的法律問題是應當重視和解決的法律問題。

二、回租賃形式的融資租賃合同的法律問題

按照國際租賃契約統(tǒng)一規(guī)則和我國《金融租賃公司管理辦法》第十八條規(guī)定,融資租賃合同分四種并列方式,既直接租賃、回租賃、轉(zhuǎn)租賃、委托租賃。直接租賃是以國際貨物買賣或國內(nèi)雜物買賣為前提的融資租賃業(yè)務。轉(zhuǎn)租賃是以國際貨物租賃或國內(nèi)貨物租賃為前提的融資租賃業(yè)務。這兩種租賃方式是以具有先進生產(chǎn)要素為特征的物資(技術、設備)形態(tài)的運動為前提,繼而進行貨幣形態(tài)(租金)的運動,這種以金融為手段把工業(yè)、金融、貿(mào)易集于一體,引進先進的技術和設備,以先進的生產(chǎn)要素實現(xiàn)企事業(yè)單位技術進步,可以直接和顯見地體現(xiàn)我國對融資租賃業(yè)的產(chǎn)業(yè)要求,體現(xiàn)我國對外開放的宗旨和立法目的。委托租賃是從事融資租賃業(yè)務的居間服務,是融資租賃業(yè)務的延伸?；刈赓U業(yè)務是將承租人享有所有權(quán)的設備買入,再租給承租人收取租金,回租賃合同履行終結(jié)時,再將設備所有權(quán)回轉(zhuǎn)于承租人。這種租賃業(yè)務設備的物資運動形態(tài)僅有觀念上的運動,涉及實際上的運動是以貨幣形態(tài)的運動為主要特征。本質(zhì)上體現(xiàn)的是資金市場的融資和物的擔保?；刈赓U業(yè)務如不在立法上和行政管理上嚴格規(guī)范,極易造成我國關于融資租賃業(yè)利用外資引進國際上先進的技術和設備,促進國內(nèi)企業(yè)貿(mào)易發(fā)展,實現(xiàn)企事業(yè)單位科技進步的產(chǎn)業(yè)政策發(fā)生沖突,也極易規(guī)避我國對金融行業(yè)的嚴格管理和外匯嚴格管制的法律規(guī)定。例如,有些回租賃合同的當事人為了規(guī)避企業(yè)間不得相互借貸的法律規(guī)定,利用回租賃合同與借貸合同極為相似的特征,達到既為“承租人”解決資金,又為“出租人”牟取高于貸款利息租金利潤的目的,而訂立形式要件為融資租賃合同,實質(zhì)要件為借款合同,這是融資租賃合同爭議糾紛中常見的規(guī)避法律的行為。由于回租賃合同與借款合同有較多相似之處,加上實施操作不規(guī)范,故二者在實踐中比較難以區(qū)分和認定。由于回租賃合同與借款合同在主體、形式要件和實質(zhì)要件、標的物流轉(zhuǎn)方式等方面的極為相似,將此類問題全部歸于司法環(huán)節(jié)中解決難度極大。筆者認為,第一,在立法上要明確和具體地規(guī)定從事融資租賃業(yè)務的公司從事回租賃業(yè)務的資格,并且應當嚴格限制,實行回租賃業(yè)務的特別準人制度;第二,有關行政管理機關要對回租賃業(yè)務的資格實行嚴格的審查制度和監(jiān)管制度;第三,融資租賃行業(yè)要建立自律制度,在回租賃業(yè)務自律方面應更加嚴格。回租賃業(yè)務并不體現(xiàn)進口技術和設備的租賃業(yè)務的主要宗旨,僅是租賃業(yè)務的補充形式?；刈赓U業(yè)務規(guī)避法律的行為,客觀上已經(jīng)嚴重地影響了國家金融管理秩序和國家外匯管理秩序,在一定時期和一定程度上成為擾亂國家正常金融的禍源之一,應當是國家在經(jīng)濟活動中重點治理和整頓的對象。筆者認為,回租賃業(yè)務在我國當前的經(jīng)濟活動中應當限制其發(fā)展,實施嚴格的管理措施,對以合法形式掩蓋非法目的的以回租賃業(yè)務方式實施融資租賃的合同行為,應當進行嚴格的治理和制裁。

三、融資租賃合同履行過程中承租人破產(chǎn)的法律問題

一、網(wǎng)絡銀行又稱為網(wǎng)上銀行，是指利用互聯(lián)網(wǎng)作為其產(chǎn)品、服務和信息的業(yè)務渠道，向其公司客戶提供服務的銀行。巴塞爾銀行監(jiān)管委員會曾定義：網(wǎng)絡銀行是指那些通過電子通道，提供零售與小額產(chǎn)品和服務的銀行。這些產(chǎn)品和服務包括：存貸、賬戶管理、金融顧問、電子賬務支付、以及其他一些諸如電子貨幣等支付的產(chǎn)品與服務。網(wǎng)絡銀行的出現(xiàn)，極大地改變了人們的生活方式和思維方式，同時也對建立在傳統(tǒng)社會制度上的現(xiàn)行法律制度提出了許多新的挑戰(zhàn)。

一般意義上的網(wǎng)絡銀行都包括三個要素：一是因特網(wǎng)或其他電子通訊技術；二是基于電子通訊的金融服務提供者；三是基于電子通訊的金融服務的消費者。由于網(wǎng)絡銀行具有成本低廉、效率提高、服務范圍廣、信息來源大等特點，自全球第一家網(wǎng)絡銀行“安全第一網(wǎng)絡銀行”（SecurityFirstNetworkBank，簡稱SFNB）于1995年在美國誕生以來，網(wǎng)絡銀行在短短幾年內(nèi)幾乎席卷了全球的每個角落，對傳統(tǒng)銀行造成了前所未有的沖擊，以致比爾蓋茨斷言，傳統(tǒng)銀行猶如龐大的恐龍將會在下一世紀滅絕。根據(jù)美國研究機構(gòu)調(diào)查，2000年元月有16%的家庭使用因特網(wǎng)上的銀行業(yè)務。在歐洲，網(wǎng)絡銀行的份額也在急劇擴大據(jù)統(tǒng)計，到2000年2月歐洲已有網(wǎng)絡銀行122家，網(wǎng)絡銀行的滲透力不斷增強，已有1/3金額約為1580億歐元的儲蓄通過互聯(lián)網(wǎng)來進行。

目前，中國已有20多家銀行的200多個分支機構(gòu)擁有網(wǎng)址和主頁，其中開展網(wǎng)絡銀行業(yè)務的分支機構(gòu)達50多家。隨著網(wǎng)絡銀行這一新生事物的迅猛發(fā)展，產(chǎn)生了許多新的亟待解決的法律問題，這些問題如果解決得不好，不僅會妨礙網(wǎng)絡銀行的發(fā)展，而且會影響我國社會整體化的信息水平。而我國現(xiàn)行的法律普遍對電子商務業(yè)務缺乏必要的規(guī)定，在網(wǎng)絡經(jīng)濟面前往往顯得捉襟見肘。不斷健全和完善相關的法律法規(guī)，對網(wǎng)絡銀行實施有效的監(jiān)管是我國網(wǎng)絡銀行發(fā)展不可或缺的重要方面。

二、網(wǎng)絡銀行的法律性質(zhì)

網(wǎng)絡銀行存在兩種模式：一種是完全依賴于Internet發(fā)展起來的全新電子銀行，這類銀行幾乎所有的業(yè)務交易都依靠Internet進行；另一種發(fā)展模式是目前的傳統(tǒng)銀行運用Internet，實現(xiàn)傳統(tǒng)的銀行業(yè)務的網(wǎng)上延伸，既為其他非網(wǎng)上分支機構(gòu)提供輔助服務，也單獨開展業(yè)務。目前，我國的網(wǎng)絡銀行大多屬于這種模式。這種模式雖然是通過互聯(lián)網(wǎng)開展存貸等銀行業(yè)務，但其基礎是傳統(tǒng)銀行，其法人資格、組織機構(gòu)等都屬于傳統(tǒng)銀行，可以說，這種模式的網(wǎng)絡銀行在本質(zhì)上是傳統(tǒng)銀行利用Internet開展“網(wǎng)上銀行業(yè)務”。其法律性質(zhì)和傳統(tǒng)銀行完全一致。

另一種模式以“安全第一網(wǎng)絡銀行”的成立為標志，常常被稱為“純網(wǎng)絡銀行”，這種模式下的網(wǎng)絡銀行與傳統(tǒng)銀行相比有了很大的區(qū)別，如其組織結(jié)構(gòu)扁平化、業(yè)務經(jīng)營虛擬化、無國界性等，但其以下的幾點還是比較容易理解和掌握的：（1）有獨立的組織結(jié)構(gòu)、資本金和業(yè)務經(jīng)營的物質(zhì)條件，并以其財產(chǎn)獨立對外承擔有限責任。（2）以營利為目的，實行自主經(jīng)營、自負盈虧。（3）以吸收存款、發(fā)放貸款等傳統(tǒng)的商業(yè)銀行業(yè)務為其主要業(yè)務。由此可以明確，“純網(wǎng)絡銀行”具有以下法律特征：第一，是法人企業(yè)；第二，是商業(yè)銀行。也就是說，網(wǎng)絡銀行是經(jīng)營商業(yè)銀行業(yè)務的法人企業(yè)。

摘要：近年來，由于我國房價不斷上漲，我國城市和農(nóng)村的住房保障體系不夠完善以及小產(chǎn)權(quán)房低廉的價格等，小產(chǎn)權(quán)房交易現(xiàn)象與日俱增。同時，小產(chǎn)權(quán)房交易中的法律問題也日益突顯，如集體土地所有權(quán)尚不明確、政府對小產(chǎn)權(quán)房的監(jiān)督管理缺失、小產(chǎn)權(quán)房買受人面臨法律風險等。因此，針對小產(chǎn)權(quán)房中的法律問題，應通過重構(gòu)不合理的城鄉(xiāng)二元土地制度，分類處理不同類型的小產(chǎn)權(quán)房問題，并通過加強政府監(jiān)管來解決。

關鍵詞：小產(chǎn)權(quán)房；集體土地所有權(quán)；土地流轉(zhuǎn)

小產(chǎn)權(quán)房問題涉及我國的住房問題，是關系民生的大問題。然而目前關于小產(chǎn)權(quán)房的法律規(guī)定仍存在模糊地帶，對小產(chǎn)權(quán)房交易的監(jiān)管也存在不足的地方。如果處理不好小產(chǎn)權(quán)房的相關問題，很可能產(chǎn)生一些社會問題，影響社會穩(wěn)定，不利于我國社會的發(fā)展。因此對小產(chǎn)權(quán)房相關法律問題與對策進行研究很有必要。本文從小產(chǎn)權(quán)房的概念和特征出發(fā)，通過探討小產(chǎn)權(quán)房形成的原因和存在的法律問題，對小產(chǎn)權(quán)房相關法律問題提出對策。

一、小產(chǎn)權(quán)房概述

（一）小產(chǎn)權(quán)房的概念

小產(chǎn)權(quán)房并不是一個法律概念，在我國現(xiàn)有的法律法規(guī)之中其實并沒有小產(chǎn)權(quán)房這個定義。小產(chǎn)權(quán)房是相對于大產(chǎn)權(quán)房而言的，是一種不完全的產(chǎn)權(quán)房。小產(chǎn)權(quán)房通常建立在集體所有的農(nóng)用地上，而不是符合我國法律規(guī)定的國有建設用地。因此，由于小產(chǎn)權(quán)房缺少法律上的支撐，沒有辦法取得房屋管理部門頒發(fā)的房屋產(chǎn)權(quán)證明，在流轉(zhuǎn)的過程中會受到一定的限制和阻礙，無法像普通商品房一樣隨意流轉(zhuǎn)。此類房屋在土地利用上的不合法導致了房屋利用的不合法，因此稱其為小產(chǎn)權(quán)房。綜上所述，所謂的小產(chǎn)權(quán)房是指建設在非國有建設用地上，由于沒有按照規(guī)定使用土地而沒能取得國家房地產(chǎn)部門蓋章的房屋產(chǎn)權(quán)證明，在商品房交易市場中受到轉(zhuǎn)讓限制的房屋。