導語：如何才能寫好一篇合同糾紛委托書，這就需要搜集整理更多的資料和文獻，歡迎閱讀由公務(wù)員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

2000年12月，哈爾濱市珠江公司（本案原告）與國信證券公司北京市某營業(yè)部（簡稱國信證券）簽訂證券交易委托協(xié)議。該協(xié)議第44條規(guī)定：“協(xié)議雙方如有爭議，應(yīng)盡可能通過協(xié)商、調(diào)解解決，協(xié)商、調(diào)解不成，雙方同意將爭議提交中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會仲裁?！睋?jù)該協(xié)議，原告在國信證券開立戶名為珠江公司的3375號資金賬戶，并存入大元股票400多萬股，新華百貨股票100多萬股。

2001年1月5日，原告與北京首創(chuàng)信保投資管理公司（簡稱首創(chuàng)公司）簽訂委托理財協(xié)議：首創(chuàng)公司委托珠江公司理財，委托資金金額為5000萬元，期限12個月；首創(chuàng)公司在國信證券開立戶名為首創(chuàng)公司的3435號委托理財資金賬戶；委托期限屆滿，原告應(yīng)支付首創(chuàng)公司5000萬元本金及投資回報。據(jù)該協(xié)議，原告及首創(chuàng)公司給國信證券出具一份特別授權(quán)委托書：未經(jīng)雙方同意，任何人不得對監(jiān)管賬戶（即3375號賬戶與3435號賬戶）進行修改資金密碼、提取現(xiàn)金、拆戶、撤銷指定交易、轉(zhuǎn)托管等操作，并在發(fā)生下述有關(guān)情況時單獨行使雙方的權(quán)利：1.托理財協(xié)議書中的債務(wù)人未能在2002年1月5日前清償全部債務(wù)；2.監(jiān)管賬戶內(nèi)的資金余額及股票市值總額等于或低于1億元，珠江公司不能及時補倉；3.監(jiān)管賬戶內(nèi)的股票全部為PT股票。

后來，原告向哈爾濱市法院起訴稱：原告與哈爾濱市興業(yè)公司分別于2000年12月1日、12月12日、12月15日簽訂托管資產(chǎn)管理合同，約定由興業(yè)公司為原告的資產(chǎn)進行運營，原告按一定比例支付報酬。合同簽訂后，興業(yè)公司利用原告在國信證券投入的股票進行證券交易，以實現(xiàn)原告資產(chǎn)增值的目的。后來，原告發(fā)現(xiàn)其在國信證券的上述股票全部被轉(zhuǎn)入他人賬戶。興業(yè)公司與國信證券未經(jīng)原告書面同意就將原告名下股票轉(zhuǎn)給他人，屬侵權(quán)行為。

被告辯稱：2001年3月16日，原告與首創(chuàng)公司簽訂委托資產(chǎn)管理擔保協(xié)議，約定以原告的3375號賬戶內(nèi)股票作為擔保并全部并入首創(chuàng)公司指定的4705號資金賬戶。同日，原告持上述委托資產(chǎn)管理擔保協(xié)議及授權(quán)委托書等文件到國信證券辦理了股票并戶手續(xù)，將3375號賬戶股票全部轉(zhuǎn)至4705號賬戶。國信證券并沒有實施侵犯原告對3375號賬戶內(nèi)股票的權(quán)利，因此也不與興業(yè)公司構(gòu)成共同侵權(quán)。同時，原告提出管轄權(quán)異議，認為原告與國信證券之間的糾紛應(yīng)依雙方事先訂立的仲裁協(xié)議由仲裁機構(gòu)管轄。

［點評］

本案的爭議焦點之一在于原告與國信證券之間的糾紛應(yīng)由法院管轄還是仲裁機構(gòu)管轄，即國信證券的管轄權(quán)異議能否成立。我認為，國信證券的管轄權(quán)異議能夠成立。我國仲裁法第五條規(guī)定：“當事人達成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴的，人民法院不予受理，但仲裁協(xié)議無效的除外。”該法第二條對仲裁管轄的范圍作了明確規(guī)定：“平等主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛，可以仲裁?！庇腥苏J為，因合同關(guān)系產(chǎn)生的糾紛固然屬于仲裁管轄的范圍之內(nèi)，而因侵權(quán)行為產(chǎn)生的糾紛則不受仲裁協(xié)議或者合同中仲裁條款的限制。本案系侵權(quán)行為而非合同關(guān)系提起的訴訟，因而不受合同中仲裁條款的限制。我認為，這種觀點是錯誤的，理由如下：

第一，從仲裁法第二條的字面含義來看，仲裁管轄的范圍既包括因合同關(guān)系產(chǎn)生的糾紛，也包括因侵權(quán)行為提起的糾紛。民事權(quán)益可以分為財產(chǎn)權(quán)益和人身權(quán)益兩大類。與此相對應(yīng)，按照爭議所涉民事權(quán)益的不同，民事糾紛可以分為財產(chǎn)權(quán)益糾紛和人身權(quán)益糾紛兩大類。對于其中的財產(chǎn)權(quán)益糾紛，還可以按照產(chǎn)生的原因?qū)⑵浼毞譃楹贤m紛、因侵權(quán)行為產(chǎn)生的糾紛、因無因管理產(chǎn)生的糾紛、因不當?shù)美a(chǎn)生的糾紛、因締約過失產(chǎn)生的糾紛等。因此，仲裁法第二條所謂的“其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛”包括因侵權(quán)行為產(chǎn)生的糾紛。由于侵權(quán)行為的客體包括人身權(quán)益和財產(chǎn)權(quán)益，侵權(quán)行為產(chǎn)生的糾紛包括因侵權(quán)行為產(chǎn)生的人身權(quán)益糾紛和因侵權(quán)行為產(chǎn)生的財產(chǎn)權(quán)益糾紛。從嚴格的意義上講，仲裁法第二條所謂的“其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛”包括因侵權(quán)行為產(chǎn)生的財產(chǎn)權(quán)益糾紛，而不包括因侵權(quán)行為產(chǎn)生的人身權(quán)益糾紛。

第二，合同法第一百二十二條并沒有規(guī)定受損害方有權(quán)選擇法律責任的解決方式。在實際生活中，經(jīng)常會發(fā)生違約責任與侵權(quán)責任競合的現(xiàn)象，即行為人實施的某一行為同時符合違約行為和侵權(quán)行為的構(gòu)成要件，具有兩者的雙重屬性，從而導致違約責任和侵權(quán)責任的同時產(chǎn)生。我國合同法第一百二十二條承認了這種責任競合的現(xiàn)象：“因當事人一方的違約行為，侵害對方人身、財產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔違約責任或者依照其他法律要求其承擔侵權(quán)責任?！睋?jù)此，受損害方有權(quán)選擇要求加害方承擔何種形式的法律責任，但是受損害方在合同中約定了仲裁條款的情況下對因違約行為而產(chǎn)生的侵權(quán)責任的解決方式并無選擇權(quán)。因為，法律責任的形式與法律責任的解決方式是兩個不同的概念：法律責任的形式包括違約責任和侵權(quán)責任，而法律責任的解決方式包括訴訟的方式、仲裁的方式、協(xié)商或者調(diào)解的方式等。合同法第一百二十二條只是規(guī)定受損害方有權(quán)選擇要求加害方承擔何種形式的法律責任，并沒有規(guī)定受損害方有權(quán)選擇法律責任的解決方式。在當事人雙方對爭議的解決方式（仲裁）已經(jīng)作出約定的情況下，原告仍然向法院提起訴訟，顯然是一種違反合同約定、出爾反爾的背信棄義行為，有悖于誠實信用原則，理應(yīng)遭到禁止。

第三，判斷某一糾紛是否屬于合同糾紛，不能單憑原告向法院提起訴訟的理由來決定。我認為，判斷某一糾紛屬于何種性質(zhì)，應(yīng)當從糾紛產(chǎn)生的原因與當事人所違反的義務(wù)這些實體方面來考察。如果單從原告的訴由這些程序方面來判斷糾紛的性質(zhì)，就容易導致舍本逐末、倒果為因的錯誤。因為，糾紛在原告起訴之前就已經(jīng)產(chǎn)生，其性質(zhì)在原告起訴之前就已經(jīng)確定，不應(yīng)也不能以原告的意志為轉(zhuǎn)移。如果原告以違約為由起訴就說該糾紛屬于合同糾紛，如果原告以侵權(quán)為由起訴就說該糾紛屬于侵權(quán)糾紛，那么，糾紛的性質(zhì)就成了一種可以由原告隨意決定的東西。從案情來看，原告與國信證券之間的糾紛是在履行兩者之間證券交易委托協(xié)議的過程中產(chǎn)生的，國信證券是否違反該協(xié)議所約定的保管有價證券義務(wù)也是糾紛的核心所在，因此原告以侵權(quán)為由起訴不能改變該糾紛的合同糾紛性質(zhì)。

當然，主張該糾紛屬于合同糾紛并不否認其也可以屬于侵權(quán)糾紛。因為，如前所述，因一方當事人違約侵犯對方當事人的財產(chǎn)權(quán)益的行為具有雙重屬性，我們不能因為其侵權(quán)行為的性質(zhì)而否認其屬于違約行為，正如我們不能因為其違約行為的性質(zhì)而否認其屬于侵權(quán)行為。

篇2

第一節(jié) 總則

第一條 為加強企業(yè)合同管理，規(guī)范合同法律行為，減少合同失誤，提高經(jīng)濟效益，根據(jù)我國《合同法》及其他有關(guān)法規(guī)的規(guī)定，結(jié)合公司的實際情況，制訂本制度。

第二條 公司各部門及下屬公司、企業(yè)對外簽訂的各類經(jīng)濟合同一律適用本制度。

第三條 經(jīng)濟合同管理是企業(yè)管理的一項重要內(nèi)容，搞好經(jīng)濟合同管理，對于公司經(jīng)濟活動的開展和經(jīng)濟利益的取得，都有積極的意義。各級領(lǐng)導干部、法人委托人以及其他有關(guān)人員，都必須嚴格遵守、切實執(zhí)行本制度。各有關(guān)部門必須互相配合，共同努力，搞好公司以“重合同、守信譽”為核心的經(jīng)濟合同管理工作。

第二節(jié) 經(jīng)濟合同的簽訂

第四條 簽訂經(jīng)濟合同，必須遵守國家的法律、政策及公司有關(guān)規(guī)定。

第五條 對外簽訂經(jīng)濟合同，除法定代表人外，必須是持有法人委托書的法人委托人。法人委托人必須對本企業(yè)負責，對本職工作負責，在授權(quán)范圍內(nèi)行使簽約權(quán)。超越權(quán)限和非法委托人均無對外簽約權(quán)，但經(jīng)法定代表人特別授權(quán)并發(fā)給委托證明書的例外。

第六條 簽約人在簽訂經(jīng)濟合同之前，必須認真了解對方當事人的情況。包括：對方單位是否具有法人主體資格、有否合同標的經(jīng)營權(quán)、有否履約能力及其資信情況，對方簽約人是否法定代表人或法人委托人及其權(quán)限。做到既要考慮本方的經(jīng)濟利益，又要考慮對方的條件和實際能力，防止合同欺詐，防止簽訂無效經(jīng)濟合同，確保所簽合同合法、有效、有利。

第七條 簽訂經(jīng)濟合同，必須貫徹“平等互利、協(xié)商一致、等價有償”的原則和“性價比擇優(yōu)簽約”的原則。

第八條 簽訂經(jīng)濟合同，如涉及公司內(nèi)部其他單位的，應(yīng)事先在內(nèi)部進行協(xié)商，統(tǒng)一平衡，然后簽約。

第九條 經(jīng)濟合同除即時清結(jié)者，一律采用書面形式，并采用公司統(tǒng)一的經(jīng)濟合同文本。

第十條 合同對當事人權(quán)利、義務(wù)的規(guī)定必須明確、具體、文字表達要清楚、準確。

合同內(nèi)容應(yīng)注意的主要問題是：

1.部首部分，注意：寫明供需雙方的全稱、簽約時間和簽約地點。

2.正文部分，注意：產(chǎn)品名稱應(yīng)具體寫明牌號、商標、生產(chǎn)廠家、型號、規(guī)格、等級、花色、是否成套產(chǎn)品等；技術(shù)質(zhì)量、包裝標準、驗收標準、驗收項目、驗收時間、驗收地點和驗收方法要求要明確、具體，供方對標的質(zhì)量負責的條件、范圍和方式，以及對標的質(zhì)量提出異議的期限和方式應(yīng)有明確約定；數(shù)量要明確計量單位、計量方法、正負尾差、超欠幅度、自然損耗率及其它必須明確的要求等；包裝費用、運輸方式及運費負責應(yīng)具體明確；交（提）貨期限、地點及驗收方法應(yīng)明確；價金；違約責任應(yīng)具體寫明約定的違約金數(shù)額、比例及計算方法；合同爭議解決方式必須約定明確，除合同履行地明確在我公司所在地的合同外，爭議管轄法院或約定仲裁機構(gòu)應(yīng)明確為公司所在地法院或仲裁機構(gòu)。

3.結(jié)尾部分，注意：雙方都必須使用合格的印章------公章或合同專用章，不得使用財務(wù)章或業(yè)務(wù)章等不合格印章；注明合同有效期限。

第十一條 簽訂購貨合同應(yīng)按公司規(guī)定的供貨商資質(zhì)條件、產(chǎn)品供貨條件及標準從嚴控制供貨商資質(zhì)和產(chǎn)品質(zhì)量（必要時可采用招標形式選擇供貨商），比價競價，擇優(yōu)選定，以現(xiàn)貨交易為主，堅持以銷定進原則；付款盡可能采用分期付款方式，如需預(yù)付貨款或定金按我國《合同法》有關(guān)規(guī)定辦理。

簽訂購貨合同如需采用現(xiàn)款方式付款，在 萬元以下的由下屬公司、企業(yè)經(jīng)理審批， 萬元至 萬元的由總公司主管副總經(jīng)理審批， 萬元以上的由總公司總經(jīng)理審批。

簽訂銷售合同應(yīng)堅持“現(xiàn)款現(xiàn)貨，即時清結(jié)”的原則，款到發(fā)貨，非特殊情況不得采取其他結(jié)算方式。

簽訂銷售合同如需分期付款方式結(jié)算，則須事先按本制度第十七條規(guī)定的和批準程序報公司批準，分期付款額在 萬元以下的由下屬公司、企業(yè)經(jīng)理審批，

萬元至 萬元的由總公司主管副總經(jīng)理審批， 萬元以上的由總公司總經(jīng)理審批。但分期付款額最高不得超過合同總額的30％。

第十二條 任何人對外簽訂合同，都必須以維護本公司合法權(quán)益和提高經(jīng)濟效益為宗旨，決不允許在簽訂經(jīng)濟合同時假公濟私、損公肥私、謀取私利，違者依法嚴懲。

第三節(jié) 經(jīng)濟合同的審查批準

第十三條 經(jīng)濟合同的正式簽訂前，必須按規(guī)定上報領(lǐng)導審查批準后，方能正式簽訂。

第十四條 經(jīng)濟合同審批權(quán)限如下：

1.下屬公司、企業(yè)對外簽訂的經(jīng)濟合同，除按規(guī)定須上報公司審查批準者外，由公司、企業(yè)領(lǐng)導審批。

2.下列合同由總經(jīng)理或其授權(quán)人審批：

標的超過 萬元的；

預(yù)付定金或預(yù)付貨款超過 萬元的；

聯(lián)營、合資、合作合同；

重大涉外合同。

3.下列合同由董事長審批：

標的超過 萬元的；

投資 萬元以上的聯(lián)營、合資、合作、涉外合同。

4.標的超過公司資產(chǎn)1/3以上的合同由董事會審批。

5 .企業(yè)法律顧問負責對下列合同進行審查：董事會、總經(jīng)理委托審查的合同；內(nèi)容復雜、較難掌握，各企業(yè)要求提供法律幫助的合同。法律顧問主要負責審查合同條款、內(nèi)容的合法性、嚴密性、可行性，提出意見供決策部門參考。

第十五條 經(jīng)濟合同審查的要點是：

1.合同的合法性。包括：當事人有無簽訂、履行該合同的權(quán)利能力和行為能力；合同內(nèi)容是否符合國家法律、政策和本《制度》規(guī)定；當事人的意思表示是否真實、一致，權(quán)利、義務(wù)是否平等；訂約程序是否符合法律規(guī)定。

2.合同的嚴密性。包括：合同應(yīng)具備的條款是否齊全；當事人雙方的權(quán)利、義務(wù)是否具體、明確；文字表述是否確切無誤。

3.合同的可行性。包括：當事人雙方特別是對方是否具備履行合同的能力、條件；預(yù)計取得的經(jīng)濟效益和可能承擔的風險；合同非正常履行時可能受到的經(jīng)濟損失。

第十六條 根據(jù)法律規(guī)定或?qū)嶋H需要，經(jīng)濟合同應(yīng)當呈報上級主管機關(guān)批準，或需報工商行政管理部門鑒證，或需由公證處公證的合同，則需經(jīng)過批準、鑒證或公證等程序。

第十七條 經(jīng)濟合同的審批程序如下：

1.申報。企業(yè)的法人委托人在授權(quán)范圍內(nèi)對外簽訂合同，應(yīng)事先填寫“經(jīng)濟合同簽約申報表”（一式二份），報本企業(yè)的領(lǐng)導審查批準。（凡先經(jīng)領(lǐng)導口頭同意簽約的，簽約后需補辦手續(xù)）。需報總經(jīng)理、董事長審批的，應(yīng)由該企業(yè)領(lǐng)導簽署意見，隨同合同初稿及有關(guān)資料、附件等，一并上報。

2.審核。對送審的經(jīng)濟合同，應(yīng)按本《制度》第十四條規(guī)定的審批權(quán)限，由主管人或有關(guān)人認真審閱，必要時可進行調(diào)查研究，最后作出：批準、不批準；通知申報單位補報材料或進一步談判。（應(yīng)提出談判的具體要求和注意事項）。

主管人在“申報表”上批寫意見后，“申報表”一份及合同初稿留底，另一份“申報表”連同其他材料發(fā)還申報單位，由承辦人按批準的意見辦理。

上述審批程序，一般為1至2天。特殊情況經(jīng)批準或授權(quán)的可不受審批程序的約束。

第四節(jié) 經(jīng)濟合同的履行

第十八條 經(jīng)濟合同依法成立，即具有法律約束力。一切與合同有關(guān)的部門、人員都必須本著“重合同、守信譽”的原則，嚴格執(zhí)行合同所規(guī)定的義務(wù)，確保合同的實際履行或全面履行。

第十九條 合同履行完畢的標準，應(yīng)經(jīng)合同條款或法律規(guī)定為準。沒有合同條款或法律規(guī)定的，一般應(yīng)以物資交清，工程竣工并驗收合格、價款結(jié)清、無遺留交涉手續(xù)為準。

第二十條 企業(yè)領(lǐng)導及簽約人應(yīng)隨時了解、掌握經(jīng)濟合同的履行情況，發(fā)現(xiàn)問題及時處理匯報。否則，造成經(jīng)濟合同不能履行、不能完全履行的，要追究有關(guān)人員的責任。

第五節(jié) 經(jīng)濟合同的變更、解除

第二十一條 在經(jīng)濟合同履行過程中碰到困難的，各部門首先應(yīng)盡一切努力克服困難的，盡力保障合同的履行。

如實際履行或適當履行確有不可克服的困難而需要變更、解除合同時，應(yīng)在法律規(guī)定或合理期限內(nèi)與對方當事人進行協(xié)商。

第二十二條 對方當事人提出變更、解除合同的，應(yīng)從維護本企業(yè)合法權(quán)益出發(fā)，從嚴控制。

第二十三條 變更、解除經(jīng)濟合同，必須符合我國《合同法》和本制度的規(guī)定，并應(yīng)在公司內(nèi)辦理有關(guān)手續(xù)。

第二十四條 變更、解除合同的手續(xù)，應(yīng)按本《制度》第十四條及第十七條規(guī)定的審批權(quán)限和程序執(zhí)行。

經(jīng)上報主管機關(guān)批準的合同，在達成變更、解除協(xié)議前，應(yīng)報原機關(guān)批準。

經(jīng)工商行政管理機關(guān)鑒證的合同，在達成變更、解除協(xié)議后，應(yīng)報原機關(guān)備案。

經(jīng)公證機關(guān)公證的合同，在達成變更、解除協(xié)議后，必須報公證機關(guān)重新公證，才具有法律效力。

第二十五條 變更、解除經(jīng)濟合同，一律采用書面形式（包括當事人雙方的信件、函電、電傳等），口頭形式一律不許。

第二十六條 變更、解除經(jīng)濟合同的協(xié)議在未達成或未批準之前，原合同仍有效，仍應(yīng)履行。但特殊情況經(jīng)雙方一致同意中止或終止履行的例外。

第二十七條 因變更、解除合同而使當事人的利益遭受損失的，除法律允許免責的以外，均應(yīng)依法承擔相應(yīng)的責任，并須在變更、解除合同的協(xié)議中明確規(guī)定。

第二十八條 以變更、解除合同為名，行以權(quán)謀私、假公濟私之實，損公肥私的，一經(jīng)發(fā)現(xiàn)，從嚴懲處。

第六節(jié) 經(jīng)濟合同糾份的處理

第二十九條 合同在履行過程中如與對方當事人發(fā)生糾紛的，應(yīng)按我國《合同法》等有關(guān)法規(guī)及本《制度》規(guī)定妥善處理。

第三十條 合同糾紛由簽約單位負責處理。涉及內(nèi)部幾個單位的，可以協(xié)商或由公司確定一個單位為主負責處理。簽約人對糾紛的處理必須具體負責到糾紛處理終結(jié)時止。

第三十一條 處理合同糾紛的原則是：

1.堅持以事實為依據(jù)、以法律為準繩原則，法律沒規(guī)定的，以國家政策或合同條款為準。

2.以雙方協(xié)商解決為基本辦法。糾紛發(fā)生后，應(yīng)及時與對方當事人友好協(xié)商，在維護本企業(yè)合法權(quán)益的基礎(chǔ)上，公平合理，互諒互讓，達成協(xié)議，解決糾紛。

3.因?qū)Ψ截熑我鸬募m紛，應(yīng)堅持原則，切實保障我方合法權(quán)益；因我方責任引起的糾紛，應(yīng)尊重對方的合法權(quán)益，主動承擔責任，并盡量采取補救措施，盡量減少我方損失；因雙方責任引起的糾紛，應(yīng)實事求是，分清主次，合情合理解決。

第三十二條 各單位在處理糾紛時，應(yīng)加強聯(lián)系，及時溝通，積極主動地做好糾紛處理工作，不應(yīng)互相推諉、指責、埋怨，統(tǒng)一意見，統(tǒng)一行動，一致對外。

第三十三條 企業(yè)法律顧問處理合同糾紛的范圍是：

1.董事會、總經(jīng)理交辦的；

2.經(jīng)企業(yè)處理解決不了的；

3.其他應(yīng)由法律顧問室處理的。

第三十四條 提請?zhí)幚砗贤m紛的程序是：

1.承辦人填寫“對外經(jīng)濟合同糾紛申報表（一式二份），按本《制度》第十七條的規(guī)定報批。

2.審批單位可依據(jù)情況，在1天內(nèi)作出：由上報單位負責處理；由企業(yè)法律顧問負責處理。

3.企業(yè)法律顧問對經(jīng)協(xié)商仍無法解決或認為有必要的合同糾紛，經(jīng)主管領(lǐng)導同意，可提交上級主管機關(guān)、仲裁部門或人民法院依法處理。

第三十五條 合同糾紛的提出，加上由我方與對方當事人協(xié)商處理糾紛的時間，應(yīng)在法律規(guī)定的時效內(nèi)進行，并必須考慮有申請仲裁或訴訟的足夠時間。

第三十六條 凡由法律顧問處理的經(jīng)濟合同糾紛，有關(guān)單位必須主動提供下列證據(jù)材料（原件或影印件）：

1.經(jīng)濟合同的文本（包括變更、解除合同的協(xié)議），以及與合同有關(guān)的附件、文書、電報、圖表等；

2.交貨、提貨、托運、驗收、發(fā)票等有關(guān)憑證；

3.貨款的承付、托收憑證，有關(guān)財務(wù)帳目及憑證；

4.產(chǎn)品的質(zhì)量標準、封樣、樣品或鑒定報告；

5.有關(guān)違約的證據(jù)材料；

6.其他與處理糾紛有關(guān)的材料。

第三十七條 對于經(jīng)濟合同糾紛經(jīng)雙方協(xié)商達成一致意見的，應(yīng)簽訂書面協(xié)議，由雙方代表簽字并加蓋雙方單位公章或合同專用章。

第三十八條 企業(yè)對雙方已經(jīng)簽署的解決合同糾紛的協(xié)議書，上級主管機關(guān)或仲裁機關(guān)的調(diào)解書、仲裁書，在正式生效后，應(yīng)復印若干份，分別送與該糾紛處理及履行有關(guān)的部門收執(zhí)，各部門應(yīng)由專人負責該文書執(zhí)行。

對于對方當事人在規(guī)定期限屆滿時沒有執(zhí)行上述文書中有關(guān)規(guī)定的，承辦人應(yīng)及時向主管領(lǐng)導和法律顧問匯報。

第三十九條 對方當事人逾期不履行已經(jīng)發(fā)生法律效力的調(diào)解書、仲裁決定書或判決書的，由法律顧問配合各單位向人民法院申請執(zhí)行。

第四十條 在向人民法院提交申請執(zhí)行書之前，有關(guān)單位應(yīng)認真檢查對方的執(zhí)行情況，防止差錯。

執(zhí)行中若達成和解協(xié)議的，應(yīng)制作協(xié)議書并按協(xié)議書規(guī)定辦理。

第四十一條 合同糾紛處理或執(zhí)行完畢的，應(yīng)及時通知有關(guān)單位，并將有關(guān)資料匯總、歸檔，以備查考。

第七節(jié) 經(jīng)濟合同的管理

第四十二條 本公司對經(jīng)濟合同實行二級管理、專業(yè)歸口制度，法人委托書制度，合同專用章制度及基礎(chǔ)管理制度。

第四十三條 本公司經(jīng)濟合同的二級管理具體是：

公司由總經(jīng)理總負責，主管副總經(jīng)理具體負責，歸口管理管理部門為公司辦公室。

下屬公司一級由經(jīng)理、副總經(jīng)理負責，歸口管理人為辦公室主任或秘書；各法人委托人具體負責各自授權(quán)范圍的合同簽訂、履行工作。

第四十三條 公司主管銷售的副總經(jīng)理負責審批銷售合同。

公司主管生產(chǎn)采購的副總經(jīng)理負責審批采購合同。

公司常務(wù)副總經(jīng)理負責審批企業(yè)房地產(chǎn)建設(shè)、對外投資、合資、合作合同。

公司主管技術(shù)的副總經(jīng)理負責審批技術(shù)引進、技術(shù)貿(mào)易、技術(shù)合作、技術(shù)改造合同。

第四十四條 企業(yè)法律顧問的主要職責是：

1.負責指導公司各類合同的管理；

2.負責審查各類合同的合法性，提供法律論證意見；對公司審批或簽訂的合同負責把關(guān)，對下屬企業(yè)審批的合同負責抽查，提供法律幫助；

3.負責對法人委托人和有關(guān)人員進行法律培訓、以提高法人委托人的法律素質(zhì)；

4.負責考評企業(yè)的合同管理工作，總結(jié)交流經(jīng)驗教訓，提高合同管理水平；

5.配合企業(yè)辦理合同的見證、鑒證和公證等事項；

6.配合企業(yè)處理合同糾紛；

7.參與特定合同的談判、簽約、履行等工作。

第四十五條 下屬公司、企業(yè)合同管理的主要職責是：

1.負責管理本單位簽訂的合同；

2.負責審查本單位簽訂的合同的合法性、完整性和可行性；對須報請公司或上級主管機關(guān)審批、見證、簽證或公證的合同，辦理申報手續(xù)，提出初步意見；

3.負責本單位法人委托人的日常管理及年終審查的初審；

4.根據(jù)法律及本《制度》的規(guī)定，制定本單位合同管理的實施細則，采取切實措施，搞好合同管理工作；

5.負責處理本單位合同糾紛；負責本單位經(jīng)濟合同資料的匯總、分類、歸檔、保管及合同臺帳的設(shè)立、統(tǒng)計、上報等基礎(chǔ)管理工作。

第四十六條 法人委托人的主要職責是：

1.在授權(quán)范圍內(nèi)負責談判、簽訂合同，既不能違章越權(quán)，也不能消極推諉；

2.對所簽訂合同的合法性、完整性和可行性負責；

3.對須報請上級領(lǐng)導審批的合同，辦理申報手續(xù)，提出本人意見并對本人意見負責；

4.對所簽合同的全面履行具體負責，履行中發(fā)現(xiàn)問題應(yīng)立即上報，并負責積極處理，對發(fā)生的合同糾紛負責具體解決或積極協(xié)助有關(guān)部門進行處理；

5.負責保管好本人所簽合同的一切資料；合同履行完畢后應(yīng)立即將資料上交歸檔。

第四十七條 凡具備下列條件的，可以發(fā)給法人委托證書：

1.政治素質(zhì)：能自覺遵守國家的法律政策，遵守公司各項規(guī)章制度；依法具有民事權(quán)利能力和民事行為能力；此前無貪污受賄、假公濟私和損公肥私等損害企業(yè)利益行為。

2.業(yè)務(wù)素質(zhì)：熟悉本職工作，有相應(yīng)的業(yè)務(wù)知識和業(yè)務(wù)工作能力，能積極維護公司利益，曾有良好工作業(yè)績，無遺留不良問題。

3.法律素質(zhì)：具有合同法和其它民商法基本知識，并在實際工作中能靈活運用上述法律知識。

第四十八條 公司根據(jù)各部門和下屬公司、企業(yè)的實際情況，決定法人委托人的設(shè)置及數(shù)額，具體人選由各單位確定，經(jīng)培訓考核合格后，發(fā)給法人委托書。

第四十九條 法人委托書慶于每年年終重新審核一次。審核的主要內(nèi)容是：法人委托人在本年度的業(yè)務(wù)工作情況，取得的工作業(yè)績，有無違法違紀行為等。審核后，法定代表人可根據(jù)情況分別作出：維持授權(quán)范圍、變更授權(quán)范圍、撤銷授權(quán)及吊銷法人委托書等決定。

第五十條 法人委托證書應(yīng)妥善保管，防止遺失。不準將法人委托證書轉(zhuǎn)借他人或用作其他證明，否則，除吊銷其法人委托證書外，還要追究相應(yīng)的責任。

第五十一條 法人委托人工作調(diào)動時，應(yīng)向公司交銷其法人委托證書。

第五十二條 簽訂合同實行合同專用章制度。公司及下屬公司、企業(yè)對外簽訂合同所加蓋的印章，除特殊情況使用企業(yè)公章外，一律使用合同專用章，其他印章一律不準代替使用。否則，財務(wù)部門有權(quán)拒絕辦理結(jié)算手續(xù)，由此所引起的責任由有關(guān)人員承擔，并可給予行政處分。

第五十三條 合同專用章由公司統(tǒng)一刻制、編號和頒發(fā)；嚴禁任何人私自刻制、使用。

第五十四條 合同專用章應(yīng)嚴格按授權(quán)的范圍使用，不準混用、代用或借用。

第五十五條 合同專用章應(yīng)妥善保管，若有遺失，除立即登報聲明作廢外，還要追究有關(guān)人員的經(jīng)濟責任和行政責任。

第五十六條 公司各單位都必須認真做好經(jīng)濟合同管理及其基礎(chǔ)工作。具體如下：

1.建立合同檔案。每一份合同都必須有一個編號，不得重復或遺漏。每一份合同包括合同正本、副本及附件，合同文本的簽收記錄，合同分批履行的情況記錄，變更、解除合同的協(xié)議（包括文書、電傳等），均應(yīng)妥善保管。

2.建立合同管理臺帳。各企業(yè)應(yīng)根據(jù)合同的不同種類，建立經(jīng)濟合同的分類臺帳和總臺帳。每個企業(yè)必須設(shè)一個總臺帳。其主要內(nèi)容包括：序號、合同號、經(jīng)辦人、簽約日期、合同標的、價金、對方單位、履行情況及備注等。臺帳應(yīng)逐日填寫，做到準確、及時、完整。

3.填寫“經(jīng)濟合同情況月報表”。各企業(yè)應(yīng)在每月5日之前將上月月報表填好后報送總經(jīng)理，同時抄報計劃財務(wù)部、公司辦公室，必要時可抄報企業(yè)法律顧問。

第八節(jié) 附 則

第五十九條 本制度是公司合同管理的基本制度，公司及公司下屬各部門、公司、企業(yè)和業(yè)務(wù)人員必須嚴格遵守本制度的各項規(guī)定，切實加強公司合同管理工作，規(guī)范自身合同法律行為，維護公司利益，提高公司經(jīng)濟效益。

第六十條 本制度實施以前，公司制定的有關(guān)合同管理制度及規(guī)定，自本制度實施后即行廢止，公司有關(guān)合同管理工作自本制度實施后一律按本制度執(zhí)行。

篇3

委托人(本案被告人)：****，男，****年*月**日生，家住**省**縣***街***號。公民身份證號碼：********************。電話：*********** 。

受委托人：***，男，****年**月**日生。工作單位：*************，職務(wù)：***。住址：***省***市***路**號**大廈11樓。電話：13*********、

現(xiàn)委托受委托人在***與被告人***在******合同糾紛一案中，作為被告人的訴訟人。

訴訟人**的權(quán)限為：全權(quán)(包括本案應(yīng)訴、庭審、增加和放棄本案訴訟請求)

篇4

第二條本辦法適用于*市行政區(qū)域內(nèi)發(fā)生的農(nóng)業(yè)承包合同糾紛案件的處理。

第三條農(nóng)業(yè)承包合同仲裁委員會(以下簡稱仲裁委員會)是處理農(nóng)業(yè)承包合同糾紛的專門機構(gòu),依據(jù)國家法律、法規(guī)、政策行使對農(nóng)業(yè)承包合同糾紛的仲裁權(quán)。

第四條仲裁委員會處理農(nóng)業(yè)承包合同糾紛,必須堅持以事實為依據(jù),以法律為準繩,當事人雙方在適用法律上一律平等的原則。

仲裁委員會處理農(nóng)業(yè)承包合同糾紛實行一次裁決制度。

第五條當事人向仲裁委員會申請仲裁,應(yīng)從知道或應(yīng)當知道權(quán)利被侵害之日起一年內(nèi)提出。

第六條仲裁委員會在同級人民政府的領(lǐng)導下,受理管轄范圍內(nèi)的農(nóng)業(yè)承包合同糾紛案件。

第二章組織

第七條市、縣(市)、區(qū)設(shè)立仲裁委員會。

仲裁委員會設(shè)主任一人,副主任一至二人,委員若干人。仲裁委員會組成人數(shù)必須是單數(shù)。

第八條仲裁委員會的人員組成須報同級人民政府批準,經(jīng)批準的縣(市)、區(qū)仲裁委員會成員應(yīng)向市仲裁委員會備案。

第九條仲裁委員會下設(shè)辦公室,辦公室設(shè)在同級農(nóng)村經(jīng)濟綜合行政管理部門,負責處理仲裁委員會的日常工作。

第十條仲裁委員會辦公室,按規(guī)定配備專職仲裁員若干人,并可根據(jù)工作需要聘請專業(yè)技術(shù)人員和法律工作者擔任兼職仲裁員。兼職仲裁員在執(zhí)行仲裁職務(wù)時與專職仲裁員享有同等的權(quán)利。

第十一條仲裁員的資格由市仲裁委員會辦公室負責審定,符合條件者,由市仲裁委員會發(fā)給仲裁員書證。

第三章管轄

第十二條農(nóng)業(yè)承包合同糾紛案件一般由發(fā)包方所在地的縣(市)、區(qū)仲裁委員會管轄。

發(fā)生在縣(市)、區(qū)之間對管轄權(quán)有爭議的農(nóng)業(yè)承包合同糾紛案件,以及市仲裁委員會認為在全市有重大影響的農(nóng)業(yè)承包合同糾紛案件,由市仲裁委員會管轄。

第十三條市仲裁委員會認為有必要時,有權(quán)辦理縣(市)、區(qū)仲裁委員會管轄的案件,也可以把自己管轄的案件交縣(市)、區(qū)仲裁委員會辦理。

第十四條有下列情形之一的,仲裁委員會不予受理:

(一)不屬于《條例》范圍內(nèi)的合同糾紛;

(二)當事人一方巳向人民法院的農(nóng)業(yè)承包合同糾紛;

(三)人民法院的判決、裁定已經(jīng)發(fā)生法律效力或仲裁已經(jīng)終結(jié),當事人又申請仲裁的。超過仲裁時效的農(nóng)業(yè)承包合同糾紛一般不予受理。

第四章程序

第十五條農(nóng)業(yè)承包合同糾紛的當事人申請仲裁,應(yīng)當按照本辦法的規(guī)定向有管轄權(quán)的仲裁委員會提出書面申請,并按被訴方的人數(shù)提交副本。

第十六條申請農(nóng)業(yè)承包合同糾紛的仲裁,必須有明確的被訴入,具體的請求和主要的事實依據(jù)。

第十七條申請書應(yīng)當寫明以下事項:

(一)申訴人姓名、性別、年齡、民族、職務(wù)、住址(法人名稱、地址,法定代表人姓名、職務(wù));

(二)被訴人姓名、性別、年齡、民族、職務(wù)、住址(法人名稱、地址,法定代表人姓名、職務(wù));

(三)申訴的理由、證據(jù)和要求;

(四)證據(jù)的來源、證人的姓名和地址;

(五)申請仲裁的日期。

第十八條仲裁委員會收到申請書后,應(yīng)當在收到申請書之日起七日內(nèi)作出是否受理的決定,并通知當事人,說明理由。

第十九條仲裁委員會決定受理的,應(yīng)在立案后五日內(nèi)將受理通知書和申請書副本送達被訴人。被訴人應(yīng)當在收到申請書副本之日起十五日內(nèi)向仲裁委員會提交答辯書和有關(guān)證據(jù)材料。

被訴人不提交答辯書的,不影響對案件的審理。

第二十條仲裁委員會在受理直接影響當前生產(chǎn)的農(nóng)業(yè)承包合同糾紛時,可以裁定先行恢復生產(chǎn),然后解決糾紛。

第二十一條仲裁委員會審理農(nóng)業(yè)承包合同糾紛案件,組成仲裁庭進行。

仲裁庭由兩名以上仲裁員組成,其組成人數(shù)必須是單數(shù)。首席仲裁員由仲裁委員會主任指定,仲裁員由仲裁委員會辦公室主任指定。

簡單的農(nóng)業(yè)承包合同糾紛案件,由仲裁委員會辦公室主任指定一名仲裁員進行仲裁。

第二十二條當事人、法定代表人均可委托一至二人參加仲裁活動。委托他人的,應(yīng)事先向仲裁委員會提交委托書,并說明委托的事項和權(quán)限。

第二十三條農(nóng)業(yè)承包合同糾紛案件受理后,被指定辦案的仲裁員和書記員有下列情形之一的,必須自行回避,當事人也有權(quán)以口頭或者書面方式申請其回避:

(一)農(nóng)業(yè)承包合同當事人或者當事人的近親屬;

(二)與農(nóng)業(yè)承包合同糾紛有利害關(guān)系的;

(三)與農(nóng)業(yè)承包合同當事人有其他關(guān)系,可能影響公正仲裁的。

首席仲裁員的回避,由仲裁委員會主任決定,仲裁員、書記員的回避由仲裁委員會辦公室主任決定,并回復當事人。

第二十四條仲裁庭在處理農(nóng)業(yè)承包合同糾紛案件時,應(yīng)當在查明事實、分清責任的基礎(chǔ)上先行調(diào)解,促使當事人雙方互相諒解,達成協(xié)議。

第二十五條調(diào)解達成協(xié)議的,應(yīng)當制作調(diào)解書,調(diào)解書應(yīng)當寫明:雙方當事人姓名(名稱)、地址、法定代表人或者人姓名、職務(wù);糾紛的主要事實、責任、協(xié)議內(nèi)容和費用承擔。調(diào)解書由雙方當事人簽名或蓋章,仲裁員、書記員署名,并加蓋仲裁委員會印章。

調(diào)解書送達后即具有法律效力,雙方當事人必須自動履行。

第二十六條調(diào)解未達成協(xié)議或調(diào)解書送達前當事人一方或雙方反悔的案件,仲裁庭應(yīng)及時進行裁決。

第二十七條仲裁庭在開庭前應(yīng)將開庭時間、地點以書面方式通知雙方當事人。當事人經(jīng)兩次通知,無正當理由拒不到庭的,對申訴方按撤訴處理,對被訴方按缺席裁決。

第二十八條仲裁庭開庭時,首席仲裁員應(yīng)核對雙方當事人,宣布仲裁庭組成人員、書記員名單、仲裁庭紀律,告知雙方當事人的權(quán)利義務(wù),詢問當事人是否申請回避。

第二十九條仲裁庭審理案件按下列程序進行:

(一)詢問和聽取當事人的陳述,并出示有關(guān)證據(jù);

(二)主持雙方當事人進行辯論,辯論時應(yīng)引導當事人將辯論集中在必須解決的糾紛事項上;

(三)辯論結(jié)束后,依申訴人、被訴人的順序征詢雙方最后意見,可再進行調(diào)解,以求雙方當事人達成協(xié)議;

(四)調(diào)解達不成協(xié)議時,仲裁庭應(yīng)進行評議,作出裁決。

第三十條仲裁庭評議案件,實行少數(shù)服從多數(shù)的原則,評議應(yīng)當制作筆錄。筆錄由仲裁員署名。

第三十一條仲裁委員會應(yīng)自決定受理案件之日起六十天內(nèi)作出裁決,在特殊情況下,由仲裁委員會主任決定,可適當延長仲裁時間。

第三十二條仲裁委員會作出的裁決,應(yīng)制作裁決書。

裁決書應(yīng)當寫明:

(一)申訴人和被訴人及人的姓名、年齡、性別、職務(wù)、住址(法人名稱、地址,法定代表人姓名);

(二)申請仲裁的理由,糾紛的主要事實和申訴的要求;

(三)裁決認定的事實、理由和適用的法律、法規(guī)、政策;

(四)裁決的結(jié)果和仲裁費用的負擔;

(五)不服裁決向人民法院的期限;

(六)其他需要說明的事項。

第三十三條裁決書由仲裁委員會主任、仲裁員、書記員署名,并加蓋仲裁委員會印章。

第三十四條裁決書至少一式四份,當事人雙方各一份,仲裁委員會二份(縣、區(qū)的裁決書,另應(yīng)上報市仲裁委員會一份)。

第三十五條當事人一方或雙方對仲裁決定不服的,可以在收到裁決書之日起十五日內(nèi)向人民法院;期滿不的,裁決即具有法律效力。

第三十六條當事人對巳送達的調(diào)解書和發(fā)生法律效力的仲裁決定書,應(yīng)當按照規(guī)定的期限自動履行。一方逾期不履行,另一方可以申請人民法院強制執(zhí)行。

第三十七條仲裁委員會主任對本委員會已經(jīng)發(fā)生法律效力的裁決,認為確有錯誤,需要重新審理的,開仲裁委員會會議討論決定。

篇5

雖然鑒定機構(gòu)的委托書由法院或仲裁機構(gòu)出具，但鑒定事項和范圍則卻應(yīng)是為當事人提起的訴訟請求中的專門性的問題，因此，當事人對要求鑒定的內(nèi)容應(yīng)圍繞案件的爭議和主張而確定。例如，原告的訴訟請求既要求支付所欠工程款，又要求支付停工損失費用索賠，而被告對這兩項訴訟請求都有異議，那原告就應(yīng)當對所欠工程價款和工程損失費用索賠都提出司法鑒定申請。根據(jù)“誰主張，誰舉證”的司法原則，司法鑒定資料應(yīng)由負有舉證義務(wù)的當事人提供。對需要鑒定的事項負有舉證責任的當事人，在指定的期限內(nèi)無正當理由不提出鑒定材料，致使對案件爭議的事實無法通過鑒定結(jié)論予以認定的，應(yīng)當對該事實承擔舉證不能的法律后果。司法鑒定意見是根據(jù)委托鑒定的申請人提供的材料經(jīng)鑒定機構(gòu)分析、計算后作出的，鑒定人應(yīng)書面告知申請人就本案鑒定事項需提供的鑒定材料清單，因此，當事人提供送鑒的材料是非常重要的，凡鑒定人要求提供的與鑒定的事項有關(guān)的所有材料，都應(yīng)在要求的時間內(nèi)提供給鑒定委托人或鑒定人。當事人提出的材料按規(guī)定的程序和時間經(jīng)過舉證、質(zhì)證后便成為鑒定材料。

從司法案件審理談司法工程造價的鑒定

由于建設(shè)工程合同糾紛案件往往繁瑣復雜，且現(xiàn)在我國與建設(shè)工程相關(guān)的法律、法規(guī)涉及的建設(shè)工程合同案件的爭議和鑒定的少之甚少，造成在司法實踐中存在的問題較多，經(jīng)常出現(xiàn)鑒定機構(gòu)亂下結(jié)論，以鑒代判，同時法官或仲裁員對鑒定人的鑒定活動又疏于監(jiān)管，指導不力，造成鑒定結(jié)論背離事實，難以服眾。本人通過多起司法鑒定案例對其進行分析和梳理，提出如下觀點供大家借鑒和參考。

對固定價合同不予支持鑒定的規(guī)定，應(yīng)結(jié)合司法解釋和案情的實際確定《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(以下簡稱司法解釋)第22條規(guī)定：“當事人約定按照固定價結(jié)算工程價款，一方當事人請求對建設(shè)工程造價進行鑒定的，不予支持”，這是最高院對建設(shè)工程造價鑒定范圍的有關(guān)規(guī)定。對此規(guī)定應(yīng)準確理解，首先要了解建設(shè)施工合同的價款形式有三種價款形式，既固定價格合同、可調(diào)價格合同和成本加酬金合同。實際工作中采用最多的是固定價格合同，固定價格合同包括固定總價合同和固定單價合同，無論固定總價合同和固定單價合同，其固定的價格都是在合同約定的風險范圍內(nèi)固定的，當出現(xiàn)了超過合同約定的風險范圍的事件，固定總價和固定單價也就不在是固定不變了，超過風險范圍的價款應(yīng)按合同約定據(jù)實調(diào)整。因此，應(yīng)當明確司法解釋該條規(guī)定的“不予鑒定”僅是對合同約定風險范圍內(nèi)的固定價部分不予鑒定。對于超出合同約定的風險范圍和幅度的設(shè)計變更、工程量偏差、市場價格變化、索賠、政策變化、因建設(shè)方原因引起的經(jīng)審定批準的施工組織設(shè)計或施工方案變更等不應(yīng)包括在固定價格中的部分應(yīng)屬可鑒定范圍，當然上述原因引起的合同價款變化也理應(yīng)進行調(diào)整。

司法鑒定的范圍，應(yīng)嚴格按委托書中的委托鑒定內(nèi)容執(zhí)行司法解釋第23條規(guī)定：“當事人對部分案件事實有爭議的，僅對有爭議的事實進行鑒定，但爭議事實范圍不能確定，或者雙方當事人請求對全部事實鑒定的除外。”《建設(shè)工程造價鑒定規(guī)程》（以下簡稱鑒定規(guī)程）第4.1.1條規(guī)定“鑒定機構(gòu)接受鑒定業(yè)務(wù)的依據(jù)是鑒定委托人出具的委托文書”，因此鑒定單位和當事人對此規(guī)定都要仔細研究并嚴格執(zhí)行。所鑒定的內(nèi)容應(yīng)為且僅為委托書要求鑒定的內(nèi)容和范圍，鑒定人的鑒定行為應(yīng)緊緊圍繞鑒定范圍進行，決不能擅自擴大鑒定范圍，引起新的法律糾紛和訴訟。3.3無論合同是否有效，已完工程質(zhì)量合格是應(yīng)支付工程價款前提司法解釋第2條“合同無效質(zhì)量合格的處理原則”規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持?！?；第3條規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同無效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格的，按照以下情形分別處理：淤修復后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，發(fā)包人請求承包人承擔修復費用的，應(yīng)予支持；于修復后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格，承包人請求支付工程價款的，不予支持。因建設(shè)工程不合格造成的損失，發(fā)包人有過錯的，也應(yīng)承擔相應(yīng)的民事責任。”需要大家注意：上述兩條規(guī)定雖然是對合同無效情形所作的規(guī)定，但也適用于有效合同的規(guī)定。合同有效，一方違約導致合同被解除，司法造價鑒定一般僅對在建工程的已完部分工程的價款結(jié)算處理，但也應(yīng)關(guān)注已完工程質(zhì)量是否符合合同的要求的標準。在鑒定過程中如無質(zhì)量是符合合同要求的鑒定材料，鑒定人就應(yīng)在鑒定意見中表明價款鑒定是在工程質(zhì)量符合合同要求的前提下作出的，如質(zhì)量不符合合同約定的要求，鑒定價格應(yīng)經(jīng)過相應(yīng)調(diào)整和處理后采用。綜上，司法解釋明確的原則是：不論合同是否有效，工程價款的結(jié)算必須與已完工程質(zhì)量是否合格直接掛鉤處理，鑒定人在對造價進行鑒定時一定要審查已完工程的質(zhì)量是否符合合同約定。

如合同無約定，審計機關(guān)出具的審計報告不能作為工程價款結(jié)算的依據(jù)，也不能作為司法鑒定的結(jié)論在建設(shè)工程施工合同糾紛案件審理中，時常會碰到的在案件審理中當事人就工程結(jié)算價款既有雙方當事人確認的結(jié)算文件，也有審計機關(guān)就同一項目出具的審計報告，上述2個結(jié)算文件的結(jié)算價款不同應(yīng)采用那個價款確定工程的結(jié)算價款呢？2001年4月2日，最高人民法院就河南省高級人民法院就審計報告和雙方當事人確認的結(jié)算文件的采用的專題請示的答復（[2001]民一他字第2號）中明確“：審計是國家對建設(shè)單位的一種行政監(jiān)督，不影響建設(shè)單位與承建單位的合同效力。當事人的約定應(yīng)作為法院判決的依據(jù)”。建設(shè)工程施工合同約定中對工程的結(jié)算的時間、結(jié)算方式都有明確的約定，且約定為合同雙方的真實意識的表達，對合同雙方均具有約束力，只有約定不明確或合同為無效合同時，其他結(jié)算方式和方法對雙方才可能有法律效力。

鑒定人不得以鑒代判，對鑒定人依據(jù)現(xiàn)有資料難以確定價款的應(yīng)適用由委托人取舍原則鑒定規(guī)程總則第1.0.3條確定的造價司法鑒定的客觀性原則，要求鑒定人只是對案件的客觀事實進行分析評判，鑒定人只是受托對案件的專門性問題做出技術(shù)層面的分析，對自己難以確定的事項或超出確定權(quán)利的應(yīng)根據(jù)案情提出鑒定參考意見和結(jié)果供委托人參考，決不能對案件事實、當事人的是非、應(yīng)由法官定性的問題如合同的有效性、存在事實爭議的簽證等證據(jù)的采納判斷等直接作出鑒定結(jié)論，否則就是以鑒代判，程序違法。

鑒定人應(yīng)服從當事人施工合同和工程簽證的約定，不得擅自改變施工合同和簽證內(nèi)容建設(shè)工程施工合同是包含工程施工、結(jié)算、爭議解決等條款的綱領(lǐng)性文件，合同的實質(zhì)性內(nèi)容的修改的權(quán)利人是合同雙方當事人，判定合同無效的權(quán)利機關(guān)是人民法院，因此在鑒定過程中，合同價款條款（包括價款調(diào)整）應(yīng)嚴格按合同執(zhí)行。鑒定項目合同有效的情況下，鑒定應(yīng)采用當事人合同約定的計價方法，除非合同糾紛各方另行達成一致的約定，否則不得采用不符合原合同約定的其他計價方法作出鑒定意見，也不得修改原合同計價條件而作出鑒定意見；如果當事人糾紛項目的合同出現(xiàn)合同無效、合同對計價依據(jù)和方法約定不明、合同約定的計價依據(jù)和方法無法對糾紛進行鑒定，鑒定人可根據(jù)國家法律、法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件、有權(quán)機關(guān)的標準，選擇適用的計價依據(jù)和方法形成鑒定意見。但選擇的理由應(yīng)在成果文件中表述。工程簽證是當事人在履約過程中按合同的約定，對支付各種費用、順延工期、賠償損失所達成的協(xié)商一致的意見的證明，其實質(zhì)上是當事人的補充協(xié)議。按著“有約定從約定的，無約定從法定”的原則，對于當事人的簽證內(nèi)容和費用，如果是不涉及違反國家法律、法規(guī)規(guī)定和合同約定的前提下是應(yīng)該直接采用的，而不能拋棄當事人的約定以有權(quán)機關(guān)的標準作為鑒定的標準。

篇6

關(guān)鍵詞:司法鑒定工程造價合同糾紛

工程造價的契約性,使得工程造價的確定涉及到很多法律問題,而這些法律問題直接或間接的影響工程造價的確定。例如建筑工程施工承包合同中關(guān)于發(fā)包模式、工程價款結(jié)算方式、工程造價計價方式、建設(shè)工程質(zhì)量標準、工程期限、工程竣工結(jié)算、工程造價變更、工程價款墊資、工程造價信息、工程索賠、施工承包合同的無效一級相應(yīng)主體的法律責任等條款均對工程造價又不同程度的影響,而這些影響產(chǎn)生的糾紛均需要通過司法鑒定程序來解決。

在工程造價糾紛中,一般都需要進行工程造價的司法鑒定。多數(shù)業(yè)界人士認為基本的原則是從約、取舍、合法、獨立、公正和回避等基本原則。其中,從約原則是保障工程造價司法鑒定過程和結(jié)論合法、公平、有效的重要原則之一。當相關(guān)案件進行司法鑒定時,審判人員應(yīng)避免審判權(quán)的不當轉(zhuǎn)移,司法鑒定人員應(yīng)避免超越職權(quán)、“以鑒代判”,而是應(yīng)當在司法鑒定整個過程中始終貫徹從約原則。

隨著我國房地產(chǎn)業(yè)的迅猛發(fā)展,建筑行業(yè)也迅速發(fā)展壯大。但建設(shè)工程施工合同糾紛隨之不斷增加,尤其是涉及工程造價的糾紛占據(jù)了更大的比重。由于此類糾紛中爭議標的都比較大,原、被告對工程造價的確認意見分歧也比較大,工程造價司法鑒定程序由此應(yīng)運而生,其重要性也日益凸顯出來。在紛繁復雜的工程造價司法鑒定中,存在一個非常重要的現(xiàn)實問題,即什么是工程造價司法鑒定所必須遵循的基本原則?這個實際問題決定了工程造價的科學性、公正性和合法性,也決定了訴訟案件的審判質(zhì)量和客觀公正。由于目前我國法律對民事訴訟中的工程造價司法鑒定應(yīng)當遵循的基本原則并無明確的規(guī)定,而司法實踐又迫切需要有鑒定人員所共同遵守的工作準則,因此,法律界人士和造價咨詢業(yè)人士在實踐中總結(jié)了從約、取舍、合法、獨立、公正和回避等六條基本原則,這些原則也實際指導和規(guī)范著鑒定人的造價鑒定行為,為鑒定結(jié)論的客觀、公正、科學提供保證。其中,從約原則雖是工程造價司法鑒定中重要的基本原則,但往往在司法實踐中得不到審判人員和司法鑒定人員的重視,導致相關(guān)案件的審判質(zhì)量無法得以保證。這是一起通過剖析所的工程造價糾紛案件,著重對審判實踐中造價司法鑒定所應(yīng)遵循的從約原則的法律適用情形和對策所進行的探討。

工程造價司法鑒定是指工程造價司法鑒定機構(gòu)和鑒定人,依據(jù)其專門知識,對建筑工程訴訟案件中所涉及的造價糾紛進行分析、研究、鑒別并做出結(jié)論的活動。

工程造價司法鑒定作為一種獨立證據(jù),是工程造價糾紛案調(diào)解和判決的重要依據(jù),在建筑工程訴訟活動中起著至關(guān)重要的作用:

1、工程造價司法鑒定的鑒定對象是與造價有關(guān)的工程事實,訴訟當事人一般包括承發(fā)包雙方,有的還涉及分包方。

2、由于建筑工程生產(chǎn)周期長,生產(chǎn)過程復雜,定價過程特殊,所以工程造價司法鑒定涉及材料往往數(shù)量大,內(nèi)容多。

3、建筑工程造價目前正處在新舊體制交替過程中,工程造價計價依據(jù)和計價辦法正在發(fā)生深刻變化,工程造價司法鑒定的依據(jù)正處于指導與市場價并存、行業(yè)標準多元化的境地。

由于當前建筑市場中承包商之間競爭十分激烈,虛擬工程量清單、墊資承包、陰陽合同、拖欠工程款、現(xiàn)場亂簽證、工程質(zhì)量低劣等等各種現(xiàn)象都會在訴訟活動中顯現(xiàn)出來,無形中增加了司法鑒定難度。

工程造價司法鑒定依據(jù)是得出客觀、真實、可信鑒定結(jié)論的保證。鑒定依據(jù)是否真實、齊備直接影響到工程造價鑒定質(zhì)量。工程造價鑒定依據(jù)主要包括:

(1)委托方出具的工程造價鑒定委托書。

(2)當事人的書和答辯狀、法庭庭審調(diào)查筆錄。

(3)工程設(shè)計圖紙、設(shè)計變更、工程驗收記錄、隱蔽工程簽證記錄。

(4)當事人雙方簽訂的施工承包合同、合同補充協(xié)議、變更洽商記錄、材料設(shè)備采購發(fā)票及加工訂貨合同。

(5)工程預(yù)算書、工程結(jié)算、工程簽證。

(6)招標文件及其答疑,標底及投標書,中標通知書。

(7)現(xiàn)場勘察記錄、鑒定調(diào)查會議記錄,有關(guān)照片,錄像資料。

(8)國家標準規(guī)范,計價依據(jù)(包括適用的定額、取費標準)。

(9)人工單價、材料信息價格、機械臺班單價及有關(guān)工程造價管理規(guī)定等。

(10)鑒定的有關(guān)文件和其它資料。

工程造價司法鑒定就其本質(zhì)而言是因委托而產(chǎn)生的專業(yè)行為,而非行政、司法行為,即不是國家行為,其公正準確程度并不取決于鑒定人員行政權(quán)力的大小,而是鑒定人員的專業(yè)技術(shù)水平和職業(yè)道德水平。建筑工程中的合同、約定、簽證等是工程造價計算的重要依據(jù),同時也是民事訴訟審理的核心內(nèi)容,因此要求鑒定機構(gòu)應(yīng)與法庭審判程序相配合對涉案證據(jù)進行確認。鑒定人應(yīng)對鑒定證據(jù)效力的確認權(quán)有明確的認識與界定,切忌“以鑒代判”,以致超越職權(quán)。一般來說,鑒定證據(jù)是否符合工程造價技術(shù)規(guī)范及其效力問題應(yīng)由鑒定人確認;而對涉及案件定性問題的事件、行為(如合同、協(xié)議)效力問題應(yīng)由法院認定。須由法院認定的證據(jù),應(yīng)及時交由法院,待認定其效力后再行鑒定;或在可能條件下,設(shè)定不同認定結(jié)果情況下的不同的鑒定結(jié)論,供委托方庭審質(zhì)證后確認。

總之,凡是涉及工程價款糾紛而要求進行司法鑒定都應(yīng)遵循從約原則,從而體現(xiàn)合同雙方的真實意思,維護各方的合法權(quán)益,最大限度地保證相關(guān)案件審理的公平性、有效性。

參考文獻:

[1]張振明.工程造價信息學引論[M].廈門大學出版社,2005.

篇7

合同是平等主體之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。而合同管理是指從合同的訂立，到合同履行完畢全過程的控制。

近幾年來，電力企業(yè)利用合同這一形式進行市場交易，取得了顯著成績。雖然我們的合同管理水平逐年提高，但不盡如人意。在購電售電、電力并網(wǎng)、物資采購、投資合資、設(shè)備購銷、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、建設(shè)施工、土地使用、擔保、租賃等合同方面出現(xiàn)了不少問題。造成這些問題的主要原因是簽約把關(guān)不嚴，簽訂的合同存在著缺陷，履約過程控制不力等。

合同管理既是一種經(jīng)營行為，又是一種法律行為。如何在合同管理中規(guī)避合同的法律風險，我們作如下探究。

一、要形成人員、部門、制度三落實的合同管理格局

當前，社會信用普遍較差，合同履約成本高、履約效率低下，為規(guī)避合同法律風險，企業(yè)要形成人員、部門、制度三落實的合同管理格局。

在企業(yè)的決策層應(yīng)有經(jīng)理或經(jīng)營副經(jīng)理分管合同事務(wù)；在管理層應(yīng)有合同管理部門人員專管合同，或者明確某個部門人員兼管合同。在執(zhí)行層應(yīng)有專職或兼職人員承辦合同。切實做到合同工作有人布置，有人負責，有人承辦，有人考核。

要真正做到合同管理工作制度化、規(guī)范化，應(yīng)建立健全企業(yè)的合同管理制度?！逗贤芾磙k法》(或者叫《合同管理規(guī)定》)是企業(yè)合同管理制度中最核心的制度，是根據(jù)國家的有關(guān)法律法規(guī)并結(jié)合本企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營實際制訂的規(guī)范性文件。

企業(yè)要認真制訂或修訂自己的《合同管理辦法》?！逗贤芾磙k法》對合同管理機構(gòu)及職責、合同評審及簽訂、法人授權(quán)委托、合同專用章的管理及使用、合同的履行、變更或解除、合同糾紛的處理、內(nèi)部合同的管理、合同報表及合同檔案管理、合同關(guān)閉及結(jié)算、合同的檢查評價等都應(yīng)一一作出明確規(guī)定。

《合同管理辦法》應(yīng)有較強的可操作性，辦法中應(yīng)明確規(guī)定企業(yè)有關(guān)人員在合同管理活動中應(yīng)該做什么和不應(yīng)該做什么。

要實現(xiàn)合同管理“三落實”，不可忽視企業(yè)法律事務(wù)工作人員即企業(yè)法律顧問的作用。有的企業(yè)把自己的法律顧問等同于“消防員”，忽視了“防疫員”的作用。不少法律顧問一年到頭主要忙于打官司，而為企業(yè)依法治企、依法經(jīng)營、抓好合同管理的法律服務(wù)做得不夠。企業(yè)要充分調(diào)動法律顧問的積極性，讓他們參加企業(yè)經(jīng)營決策活動，并提出相關(guān)法律意見，讓他們大膽地進行企業(yè)合同管理、參與商務(wù)談判、做好訴訟、仲裁方面的法律工作。

要實現(xiàn)合同管理“三落實”，企業(yè)要加強全員的法制宣傳教育和培訓。重點是推進本企業(yè)的普法規(guī)劃的實施，首先抓好企業(yè)各級領(lǐng)導干部和管理人員的普法教育，努力提高他們的法治意識和法律素質(zhì)，不斷提高他們依法辦事和依法保護企業(yè)合法權(quán)益的能力!

事實證明，合同管理“三落實”抓得好的電力企業(yè)，合同糾紛或合同法律風險就很少發(fā)生，企業(yè)的合法權(quán)益就少受到侵害或不受侵害。

二、要認真把好合同簽訂關(guān)

（一）談判、審查、批準等三權(quán)分立及其責任

要簽一個好的合同，應(yīng)認真把好簽約關(guān)。這是合同管理的重要工作，體現(xiàn)了規(guī)避合同風險，防患于未然的法律要求，也是企業(yè)面對市場交易的復雜性和險惡性的一種自我約束。

簽訂合同要把好合同談判、審查、批準等三關(guān)。一般情況下，這三關(guān)的把關(guān)權(quán)應(yīng)該分立，使其互相制約。

合同談判人員負責考察合同相對人的主體資格、資信情況、經(jīng)營范圍、履約能力。洽談人要對合同的真實性、可行性和可得利益負責。

合同審查人員對合同條款是否齊全嚴密，意思表示是否確切，內(nèi)容是否符合法律法規(guī)和政策的規(guī)定進行評價和審查。審查人員對合同的合法性和嚴密性負責。一般來說，任何合同未經(jīng)審查不得簽約，不得簽訂在前，審查在后。

企業(yè)法定代表人或授權(quán)委托人行使合同的批準權(quán)。合同是否簽訂生效，企業(yè)能否依約履行，對企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營是否有利，由批準人決定。批準人對合同的經(jīng)濟效益和法律風險承擔責任。

（二）把好合同簽訂關(guān)的一些具體作法

1、要認真審查對方當事人的情況

為了避免合同不能履行或不能全部履行的風險，我們在簽訂合同之前要認真審查對方的經(jīng)濟實力、履約能力、資信情況、商業(yè)信譽等情況，千萬不能盲目地和對方簽訂合同。

工商管理部門頒發(fā)的“營業(yè)執(zhí)照”有3種：(1)營業(yè)執(zhí)照——屬非法人企業(yè)的；(2)企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照——屬法人企業(yè)的；(3)外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照——屬外商投資企業(yè)的。營業(yè)執(zhí)照是我國法律中用來證明企業(yè)身份的文件，上面記載的事項是法定的，了解上面記載的事項，有助于我們對對方的認識和了解。

例如“執(zhí)照”上記載的注冊資本金，你可以了解到該企業(yè)當年成立時候的資本和能力，以及該企業(yè)的最低價值。為此，你可以知道對方一部分信用情況但不是全部。

執(zhí)照上記載的營業(yè)地址是該企業(yè)從事經(jīng)營活動的總部。簽約之前，你可要多長一個“心眼”，最好到對方營業(yè)地址“看一看”!如果對方事實上的營業(yè)地址幾經(jīng)變動，你要問一個為什么?如果對方?jīng)]有營業(yè)地址，說明對方經(jīng)營狀況極差或者是個皮包公司，你可要當心才是!如果你對對方企業(yè)是否存在還有懷疑，可到工商 行政管理部門查一查對方企業(yè)的“年檢”情況。

由于企業(yè)設(shè)立時的投資總額和注冊資金只能說明企業(yè)成立之時的財務(wù)狀況和資本，而經(jīng)過企業(yè)的實際經(jīng)營，情況發(fā)生了變化，應(yīng)對對方企業(yè)的經(jīng)營現(xiàn)狀作認真的、全面的了解。

2、合同主體應(yīng)適格

當事人訂立合同，應(yīng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力，否則會因為主體資格不合格，而使合同的效力受到影響。

貴州桐梓縣箭頭鄉(xiāng)水電站未向工商部門申請領(lǐng)取法人營業(yè)執(zhí)照。綦江人阮流財以該水電站名義與某供電局用電所簽訂了電力并網(wǎng)協(xié)議，后因并網(wǎng)問題未能解決，雙方對簿公堂。雙方均不具備簽約主體資格，導致并網(wǎng)協(xié)議無效。

供電企業(yè)自己的內(nèi)設(shè)機構(gòu)沒有向工商行政管理部門申請注冊登記領(lǐng)取《營業(yè)執(zhí)照》，即未取得對外進行民事活動的主體資格。以該內(nèi)設(shè)機構(gòu)的名義簽訂供用電合同，一旦發(fā)生合同糾紛，往往會因為簽約主體不合格，致使供用電合同效力受到影響。

在簽訂供用電合同時，要認真審查用電人的主體資格，例如當一個企業(yè)或公司處于籌建階段，則只能以籌建主體為簽約主體，在企業(yè)或公司辦理了工商注冊登記后，可由籌建主體將原合同所有權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓給注冊成立的法人，也可以終止原合同而簽訂新合同。

有的電力企業(yè)與另外的企業(yè)或者與某行政單位簽訂借款合同，如果對方不按約定償還借款，打起官司來，法院判決電力企業(yè)除可以收回借款本金外，對已經(jīng)取得或約定取得的利息都將上交給國庫。這是因為貨幣借款是一項金融業(yè)務(wù)，只能由國家指定的金融機構(gòu)專營。企業(yè)之間或企業(yè)與行政單位之間均不能相互拆借資金，因為他們不是借款合同主體，所簽合同是無效合同。

經(jīng)濟合同作為商品經(jīng)濟發(fā)展到一定程度的產(chǎn)物，并不是任何人，任何組織都可以簽訂的，要簽訂就必須具有簽訂合同的權(quán)力能力和行為能力。所以在簽訂經(jīng)濟合同時，一定要進行嚴格的主體資格審查，以保證簽訂的合同合法有效。

3、合同客體應(yīng)合法

客體，是指合同的標的，也就是合同確定的權(quán)利義務(wù)指向的對象。標的可以是物，也可以是某種行為。但客體必須合法。

某供電企業(yè)的多經(jīng)公司，為了獲取高額利息，把錢存到某商業(yè)銀行，實質(zhì)上該公司與銀行簽訂了放高利貸的合同。如果該合同的客體是物，即錢，那么高利貸就不構(gòu)成客體非法；但法律認為客體是放貸行為，那么客體就是非法的了。

有的電力企業(yè)為了貪圖便宜，購買走私汽車。簽訂的汽車買賣合同，其客體是“走私的汽車”，因客體非法，而導致合同無效。為此，簽訂合同，明確客體，有著重要的實際意義。

4、合同內(nèi)容的約定應(yīng)全面具體

我們電力企業(yè)對外簽訂的某些經(jīng)濟合同，合同內(nèi)容的約定不全面具體。如：合同標的不明確；價格條款不清楚；履行期限和時間不明確；履行地點不具體；履行方式不清楚；無違約責任條款；數(shù)字條款不確定等。

合同內(nèi)容是一個比較復雜的問題，大多數(shù)的法律糾紛都出在權(quán)利義務(wù)上。要積極爭取由我方或以我方為主起草合同，因為合同的起草人總是首先考慮本企業(yè)的利益和如何規(guī)避法律風險。合同內(nèi)容一般應(yīng)包括以下條款：(1)當事人的名稱或者姓名和住所；(2)標的；(3)數(shù)量；(4)質(zhì)量；(5)價款或者報酬；(6)履行期限、地點、方式；(7)違約責任；(8)解決爭議的方法。

我們的供用電合同，往往忽視履行地點的約定。例如：用電人的電能計量方式多為低壓計量，而供電設(shè)施的產(chǎn)權(quán)分界點卻大多在高壓處，電能通過導體又必然有損耗，這樣必然產(chǎn)生線損。如果在合同中不約定履行地點，用電人就會誤認為電能計量表處就是履行地點。

為避免找用電人收取線損而引發(fā)不必要的法律糾紛，應(yīng)按照《合同法》第187條“供用電合同的履行地點，按照當事人約定；當事人沒有約定或者約定不明確的，供電設(shè)施的產(chǎn)權(quán)分界處為履行地點?！钡囊?guī)定，來明確履行地點。

電力企業(yè)經(jīng)濟合同中，不少企業(yè)對違約責任的約定不重視。例如：某電力施工企業(yè)委托某運輸公司運輸一臺250t吊車到攀枝花。卸車時發(fā)現(xiàn)，吊車撥桿嚴重受損。該公司沒有按約定的日子把吊車安全運達目的地，違反了雙方簽訂的運輸合同的約定，應(yīng)承擔違約責任。但由于該運輸合同中沒有設(shè)置違約責任條款，向運輸公司索賠，在具體操作上出現(xiàn)了很多困難。

電力企業(yè)在經(jīng)濟合同中，應(yīng)重視違約責任的約定。約定違約責任是為了保證合同更好地履行?！逗贤ā分辛谐隽诉`約責任的6種形式：(1)繼續(xù)履行合同；(2)采取補救措施；(3)賠償損失；(4)定金罰則；(5)支付違約金；(6)價格制裁(詳見《合同法》第63條)。這幾種形式，可供我們選擇。

5、合同語言應(yīng)嚴謹簡煉準確

合同語言如果不嚴謹、準確，容易發(fā)生歧義，這給合同的履行或合同糾紛的處理帶來麻煩，甚至給企業(yè)帶來經(jīng)濟損失。

某《高壓供用電合同》違約責任部份有這樣一段文字：“竊電行為按《供電營業(yè)規(guī)則》第10l條確定，供電人查獲用電人竊電時，應(yīng)予制止并可當場終止供電……”這里用“終止”顯然不妥，應(yīng)改為“中止”。否則，與《供電營業(yè)規(guī)則》第102條的規(guī)定相矛盾。

在供用電合同的起草中，對于“終止”、“中止”、“停止”、“制止”等詞匯的使用要慎重，要用詞準確。

某《低壓供用電合同》出現(xiàn)了“如有異常，用電人應(yīng)及時通知供電方處理”的句子。這里的“及時”沒有時間限制，可以有多種解釋，容易誤解。這里可用多少個小時“之內(nèi)”來替換“及時”一詞?！逗贤ā返?1條規(guī)定“對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當作出不利于提供格式條款一方的解釋?！备袷胶贤Z言應(yīng)避免存在兩種以上的解釋，否則，對條款的理解發(fā)生爭議時，供電人將處于不利地位。很顯然，“及時”一詞不利于提供格式合同的供電人。

“及時”不是準確的時間概念。合同語言中，對期限作規(guī)定往往使用時間介詞，如用“之前”、“之后”、“之內(nèi)”來表述。

有的供用電合同對用電人竊電使用“處罰”一詞也是不妥的。供電企業(yè)不是行政執(zhí)法主體，不能用“處罰”一詞對待用電人。供電人有追究對方違約責任的權(quán)利，但沒有處罰用電人的權(quán)利。

合同語言有時因一字之差或歧義導致糾紛。合同起草后要字斟句酌地審查每一句話或每一個字。

6、簽訂合同需要注意的問題

合同起草完畢，雙方當事人認可后，便進入簽約這個環(huán)節(jié)。合同一經(jīng)依法簽訂，對雙方當事人均具有法律約束力。合同簽訂時要注意如下幾個問題。

(1)審查對方簽約人的法人授權(quán)委托書，即審查該委托書是否明確委托權(quán)限和委托期限。委托書的原件要作為合同附件妥善保存。

授權(quán)委托書一般不得使用轉(zhuǎn)授權(quán)或轉(zhuǎn)委托方式。必須使用的，應(yīng)由被授權(quán)人向本企業(yè)提供復人的姓名、職務(wù)資料及法定代表人同意的證明資料，復人必須持有轉(zhuǎn)授權(quán)委托書。

(2)原方型合同專用章早已停止使用，要拒絕社會企業(yè)使用廢章。重慶市工商行政管理局“重工商[1997]7號文”指出：“更換經(jīng)濟合同專用章從1997年下半年開始，逐步進行，到1998年4月30日止。更換期間，原方形和新式橢圓形合同專用章同時并用。從1998年5月1日起，原方形合同專用章停止使用。”

(3)和對方簽訂的合同是你很少見到的而且又是很重要的合同，建議雙方當事人到公證處辦理該合同的公證。這樣可避免合同內(nèi)容的違法或合同無效。

三、對履約的過程實施控制

合同簽訂后，合同當事人按照合同約定的標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬以及履行期限、地點、方式等全面、正確地履行自己承擔義務(wù)的過程，就是履約的過程。抓好履約過程的控制，要重點抓好如下工作：

1、加強自身合同意識，全面履行我方合同義務(wù)

在履約過程中，合同承辦部門是合同的第一責任人，承擔具體操作合同的責任，要按照合同的約定，全面履行本企業(yè)應(yīng)盡的各項義務(wù)。合同的協(xié)辦部門應(yīng)盡協(xié)作之責，積極為承辦部門創(chuàng)造履約條件，促進履約的順利進行。合同管理部門承擔管理之責，一要對承辦部門履行合同進行督促、檢查、評價；二要積極協(xié)調(diào)承辦部門與協(xié)辦部門間的工作。

另外，這幾個部門都有責任及時了解和掌握對方的履約情況，發(fā)現(xiàn)問題及時交涉，及時采取相應(yīng)的處理措施，最大限度地避免合同風險，維護企業(yè)自身的合法權(quán)益。

2、抓好合同變更、中止、糾紛處理等工作

在履約過程中，有時還會出現(xiàn)變更合同、中止合同、合同糾紛處理等不確定的工作環(huán)節(jié)。

對于合同變更即合同中未曾約定的新情況的出現(xiàn)，要促使對方及時“簽單”或記載于會議記錄之中，使之成為合同附件。這里“新情況的出現(xiàn)”是指不同于原合同、原計劃安排的變化，例如合同標的變更、履約進展放慢、履約地點改變、質(zhì)量標準提高、材料價格變化等，從而影響履行期限和合同價款。利用“簽單”或會議記錄等形式對這些變化予以互相確認，有利于以后的合同結(jié)算。

對于合同的中止，要非常慎重。如果有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：(1)經(jīng)營狀況嚴重惡化；(2)轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；(3)喪失商業(yè)信譽；(4)有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。

中止履行合同的，應(yīng)及時通知對方。

對于履約過程中的合同糾紛，應(yīng)本著友好協(xié)商的精神來處理，最好不要影響履約期限和合同目標的實現(xiàn)。

3、做好合同索賠的準備工作

合同索賠的依據(jù)是合同，除了有意識地在合同中設(shè)立索賠條款和違約條款外，更為重要的是，從合同履行的第一天起，至合同履行完畢，要堅持做好履約記錄和搜集保存好有關(guān)資料，做好履約檔案的管理，便于將來主張賠償時，從中提取有關(guān)的證據(jù)材料。

4、做好合同結(jié)算工作

篇8

海上貨運實務(wù)中，層層轉(zhuǎn)委托的連環(huán)現(xiàn)象屢見不鮮。受托人在轉(zhuǎn)委托時一般應(yīng)征得委托人的明示同意或以行為表達的默示同意，否則應(yīng)對第三人的行為承擔責任。海上貨運糾紛適用過錯推定責任原則，但若牽涉到貨代企業(yè)以自有的運輸工具、設(shè)備提供貨物的運輸、倉儲等服務(wù)的，則應(yīng)分別適用與運輸、倉儲合同等相關(guān)的法律規(guī)定。

〖案情〗

原告：上海閩申農(nóng)業(yè)科技股份有限公司

被告：連云港亞華貨運有限公司

2013年12月，原告與買方簽訂購銷合同，約定由原告向其分批出口800噸鮮香菇。為履行上述合同，原告于2014年10月向被告發(fā)出訂艙委托書，委托被告辦理包括裝箱、陸路拖車、報關(guān)報檢、訂艙在內(nèi)的貨代事宜，訂艙委托書中載明冷藏集裝箱設(shè)定溫度為0℃。

被告接受委托后，轉(zhuǎn)委托案外人安排集卡裝載冷藏集裝箱空箱前往原告指定的河南工廠裝貨后陸運至連云港，并完成了報關(guān)報檢、訂艙等出口貨代事宜。當貨物運至仁川港后，買方發(fā)現(xiàn)貨損，委托韓檢定進行檢驗。韓檢定分別于同年12月20日、21日、24日起對存放于冷藏海關(guān)保稅倉庫內(nèi)的上述貨物進行檢驗。經(jīng)核對冷藏集裝箱溫度記錄數(shù)據(jù)，發(fā)現(xiàn)集卡司機在中國內(nèi)地陸運期間未將電源連接至集裝箱上，認定貨損原因系陸運操作粗心所致。上述貨物損失總計達到92 325.65美元。

原告據(jù)此請求判令被告賠償全部貨損。

被告辯稱，原告的訴請并無事實與法律依據(jù)，涉案貨物已在目的港交付收貨人，所有權(quán)已轉(zhuǎn)移，原告無權(quán)主張賠償；原告知曉被告轉(zhuǎn)委托陸運事宜，故原告應(yīng)直接向第三人追償；涉案貨\合同系無償，被告已完成原告委托的貨代事宜且履約中無重大過錯，不應(yīng)承擔賠償責任。

〖裁判〗

上海海事法院審理認為，原、被告系海上貨運合同關(guān)系的相對方，合同項下義務(wù)履行及責任承擔均應(yīng)限定在合同相對方范圍之內(nèi)。原告雖事后被告知陸路拖車事宜系被告轉(zhuǎn)委托案外人處理，但并無證據(jù)顯示原告對此已表示明確同意。在此情形下，貨物陸路拖車事宜相關(guān)責任仍應(yīng)由作為合同相對方的被告直接向原告承擔。

此外，被告并未有效舉證證明涉案合同系無償。事實上，作為正常商事合同的海上貨運合同，通常并不存在民事合同中的無償情形；而面對紛繁復雜的現(xiàn)代商務(wù)盈利模式，簡單考量單筆交易中貨運人的實際盈利狀況，亦不能作為認定合同系無償?shù)囊罁?jù)。在陸運車載中集裝箱未正常連接電源，顯屬重大過錯，責任無法免除。

最后，考慮到案外人在貨物到達目的港之后未能及時安排檢驗致?lián)p失進一步擴大，故檢驗報告所載92 325.65美元損失，應(yīng)包含貨物出口前陸路拖車階段載貨冷藏集裝箱未正常連接電源所致?lián)p失，以及貨物到港后未及時檢驗所致擴大損失兩個部分。最終酌定判令被告就全部貨損承擔70%的賠償責任。

一審宣判后，被告提起上訴。上海市高級人民法院經(jīng)審理認為，一審判決認定事實清楚，處理結(jié)果正確，故駁回被告上訴，維持原判。

〖評析〗

一、海上貨運合同糾紛中的轉(zhuǎn)委托效力認定

在海上貨運市場上，層層轉(zhuǎn)委托的連環(huán)并不少見，且往往在出現(xiàn)問題追究責任時糾紛成訟。如何認定轉(zhuǎn)委托行為的效力成為該類案件的關(guān)鍵所在。

根據(jù)《合同法》第四百條的規(guī)定，非緊急情況為委托人利益，受托人僅在委托人同意后始得轉(zhuǎn)委托，否則應(yīng)對轉(zhuǎn)委托第三人的行為承擔責任。但該條規(guī)定中并未明確應(yīng)如何認定委托人同意?！敦洿?guī)定》第五條采取的立場是嚴格認定轉(zhuǎn)委托行為，不輕易認定受托人的轉(zhuǎn)委托行為獲得委托人的同意，即以委托人的明示為原則，以默示為例外。此項規(guī)定有利于遏制貨運企業(yè)在收取委托人的相關(guān)費用后又以轉(zhuǎn)委托為由逃避責任的不當行為。在發(fā)生糾紛時，貨代企業(yè)應(yīng)當首先對委托人承擔合同責任，其后再向?qū)ζ湄撚辛x務(wù)的責任人進行追償。

在本案中，原、被告雙方并未就被告安排陸路拖車事宜明確約定轉(zhuǎn)委托權(quán)限。原告雖事后被告知陸路拖車事宜系被告轉(zhuǎn)委托案外人處理，但并無證據(jù)顯示原告對此已表示明確同意；而僅有原告知曉被告將陸路拖車事宜轉(zhuǎn)委托案外人未表示反對的事實，并不足以推定原告已同意此轉(zhuǎn)委托（《貨代規(guī)定》第五條第二款）。在此情形下，涉案貨物陸路拖車事宜相關(guān)責任仍應(yīng)由作為合同相對方的被告直接向原告承擔。

二、過錯推定責任原則的適用

《合同法》第一百零七條規(guī)定，當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，該方當事人即應(yīng)承擔違約責任。該規(guī)定確立了《合同法》在違約責任上的一般歸責原則為無過錯責任原則。同時，針對特殊的合同，例如委托合同，《合同法》又規(guī)定了過錯責任原則?！逗贤ā返谒陌倭懔鶙l規(guī)定，有償?shù)奈泻贤?，因受托人的過錯給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失；無償?shù)奈泻贤?，因受托人的故意或者重大過失給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失。《貨代規(guī)定》第十條參照了《合同法》中有償委托合同的規(guī)定，進一步明確了在海上貨運合同法律關(guān)系中適用過錯推定責任原則。這是因為受托人在辦理具體委托事項時，最了解業(yè)務(wù)辦理的具體情況，將不存在過錯的舉證責任分配給貨運企業(yè)，更為公平，也可以大大減少司法舉證的總成本。

同時，有觀點認為《貨代規(guī)定》第十條可能與第二條存在內(nèi)在矛盾。理由是根據(jù)《貨代規(guī)定》第二條，委托人與貨代企業(yè)可能被認定為運輸合同的雙方當事人，依據(jù)《合同法》關(guān)于運輸合同的規(guī)定應(yīng)適用無過錯責任原則。而《貨代規(guī)定》第十條則明確說明在貨代糾紛中應(yīng)適用過錯推定責任原則。兩者是否存在矛盾之處？筆者認為，這兩種歸責原則看似矛盾，實際卻對應(yīng)著不同的適用條件。認定雙方當事人之間存在運輸合同的法律關(guān)系，隱含著貨代企業(yè)利用自有的運輸工具，提供貨物的運輸服務(wù)。在這樣的條件下，則雙方并不適用委托合同的歸責原則，應(yīng)根據(jù)《貨代規(guī)定》第二條，具體適用運輸合同的法律規(guī)定。在本案中，貨代企業(yè)并沒有用或者試圖用自有的運輸工具完成陸路運輸事項，因而應(yīng)認定涉案糾紛是因處理貨運事務(wù)所發(fā)生的糾紛，根據(jù)《貨代規(guī)定》第十條應(yīng)適用過錯推定責任原則。

另外，被告雖抗辯稱其與原告訂立的海上貨運合同是無償?shù)模罁?jù)《合同法》第四百零六條關(guān)于委托合同的規(guī)定，被告無重大過錯，不應(yīng)承擔賠償責任，但并未提供相應(yīng)的證據(jù)證明。退一步說，商事主體以盈利為目的，故商事合同一般為有償合同。在現(xiàn)代商務(wù)模式下，尤其是存在長期、多次交易的，僅憑在單次交易中未收取相應(yīng)費用不足以認定該合同系無償合同。這也是《貨代規(guī)定》在第十條中未參照委托合同的條款，將貨運合同區(qū)分有償與無償?shù)脑颉?/p>

三、貨損檢驗的及時性對損害責任承擔的影響

篇9

Q1：王律師，你好！

我在2011年4月，通過中介承租上海市東體育會路的某處房屋（以下簡稱“系爭房屋”），與張女士簽訂《房屋租賃合同》（以下簡稱“租賃合同”），當時張女士出具其身份證稱其是該系爭房屋產(chǎn)權(quán)人的母親，因產(chǎn)權(quán)人在美國，故由其系爭房屋的相關(guān)出租事宜。簽約當天，我付給張女士定金人民幣3000元，及中介費人民幣2200元，張女士遂簽署收條一張。根據(jù)租賃合同的約定：“張女士將其合法擁有的上海市東體育會路的房屋出租給本人使用，租賃期限自2011年4月20日至2013年4月19日止，出租方應(yīng)保證所出租房屋權(quán)屬清楚，無共同人意見，無使用之糾紛?！?/p>

為此本人要求張女士出具產(chǎn)權(quán)人同意其出租房屋的委托書，張女士未出具。次日，本人為系爭房屋物業(yè)管理費的繳交事宜找張女士溝通，并再次提出要求張女士出具房屋出租的委托書，張女士僅出具了系爭房屋的產(chǎn)權(quán)證復印件，且該產(chǎn)權(quán)證復印件上的權(quán)利人并非張女士，本人表示若張女士不能提供委托書，本人將拒絕繼續(xù)履行租賃合同。但張女士始終沒有向本人出示權(quán)利人同意其處理有關(guān)系爭房屋出租事宜的授權(quán)委托書。

不久張女士將系爭房屋出租給了第三人，本人也沒有繼續(xù)支付房屋租金。我現(xiàn)在想咨詢一下王律師，張女士在無法提供系爭房屋權(quán)利人授權(quán)證明的情況下對外出租房產(chǎn)，本人是否可以認為張女士欺詐并向法院要求確認雙方簽訂的租賃合同無效，要求張女士雙倍返還定金，并返還中介費？

求助人：王女士

A：王女士，你好！

首先，財產(chǎn)應(yīng)由擁有該財產(chǎn)處分權(quán)的人進行處分。這種處分權(quán)可以是因獲得財產(chǎn)的所有權(quán)而自然獲得的，也可以是由權(quán)利人授權(quán)給予第三人的。張女士并非系爭房產(chǎn)的權(quán)利人，其處分權(quán)只能通過合法有效的授權(quán)獲得，我們常常將其稱之行為。根據(jù)《中華人民共和國民法通則》規(guī)定，人在權(quán)限內(nèi)，以被人的名義實施民事法律行為。被人對人的行為，承擔民事責任。

按照《中華人民共和國民法通則》的規(guī)定，分為三種形式：

（一）法定?；诜傻闹苯右?guī)定而產(chǎn)生的為法定。

（二）指定。依照法律規(guī)定因人民法院或者其他部門的指定而產(chǎn)生的為指定。

（三）委托。委托是按照委托人的委托而產(chǎn)生的。委托是中適用最廣泛、最普遍的一種形式，除具有人身關(guān)系性質(zhì)的民事活動外，一般民事活動都可以實行委托。

就你所說的情況，張女士對于系爭房屋出租事宜的授權(quán)應(yīng)當是委托的形式。在民事活動中，如果第三人要求證明委托的資格，委托人應(yīng)當出示授權(quán)委托書。因此，為了避免張女士無權(quán)所產(chǎn)生的爭議和糾紛，你提出張女士出具系爭房屋權(quán)利人同意她處理其房屋出租事宜的授權(quán)委托書的要求應(yīng)該是合理的，張女士應(yīng)當出具。

那什么是無權(quán)呢？就是無權(quán)人他人從事民事行為所簽訂的合同。根據(jù)《中華人民共和國民法通則》的規(guī)定，因無權(quán)而簽訂的合同有以下三種情形：

（l）根本沒有權(quán)而簽訂的合同。是指簽訂合同的人根本沒有經(jīng)過被人的授權(quán)，就以被人的名義簽訂的合同。

（2）超越權(quán)而簽訂的合同。是指人與被人之間有關(guān)系存在，但是人超越了被人的授權(quán)范圍與他人簽訂了合同。

（3）關(guān)系終止后簽訂的合同。這是指行為人與被人之間原有關(guān)系，但是由于期限屆滿、事務(wù)完成或者被人取消委托關(guān)系等原因，被人與人之間的關(guān)系已不復存在，但原人仍以被人的名義與他人簽訂的合同。

根據(jù)《中華人民共和國民法通則》第六十六條、《中華人民共和國合同法》第四十八條規(guī)定：沒有權(quán)、超越權(quán)或者權(quán)終止后的行為，只有經(jīng)過被人的追認，被人才承擔民事責任。未經(jīng)追認的行為，由行為人承擔民事責任。該條款規(guī)定行為人沒有權(quán)、超越權(quán)或者權(quán)終止后以被人名義訂立的合同，未經(jīng)被人追認，對被人不發(fā)生效力。

王女士與張女士就系爭房屋簽署了租賃合同，若該系爭房屋權(quán)利人并非張女士，那么張女士主張受該系爭房屋權(quán)利人的委托出租系爭房屋的話，她負有舉證的責任。若張女士無法提供證據(jù)證明她對系爭房屋擁有處分權(quán)的，即表明張女士出租系爭房屋系無處分權(quán)人處分他人財產(chǎn)的行為，張女士簽訂的租賃合同在該系爭房屋的實際權(quán)利人追認前，處于效力待定狀態(tài)，而非合同無效狀態(tài)。

我國的法律法規(guī)將無權(quán)人簽訂的合同納入效力待定合同中，是基于以下原因：

（1）無權(quán)人簽訂的合同并非都對本人不利，有些因無權(quán)而簽訂的合同對本人可能是有利的；（2）從本質(zhì)上講，無權(quán)行為也具有某些的特性，如無權(quán)人具有為本人簽訂合同的意思表示，第三人也有意與本人簽訂合同，如果本人事后授權(quán)也就意味著事后對合同的承認；（3）無權(quán)合同經(jīng)過事后的追認，可有利于維護交易秩序的穩(wěn)定和保護合同相對人的利益。

我們再來看看本案，王女士是否可以以欺詐主張而與張女士所簽訂的租賃合同無效。根據(jù)《合同法》第五十二條，有下列情況合同無效：一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；以合法形式掩蓋非法目的；損害社會公共利益；違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。

我們說，以欺詐手段訂立的合同，是一方當事人故意告知對方虛假情況或者故意隱瞞真實情況，使其陷于錯誤認識并因此作出錯誤意思表示而訂立的合同。如果該合同損害了國家利益，應(yīng)屬于無效合同，否則為可撤銷合同。就本案而言，即便張女士以欺詐手段訂立合同，但其行為并未損害國家的利益，因此不屬于無效合同的范疇。

根據(jù)《合同法》第五十四條規(guī)定：一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷。因此，若是欺詐，王女士也只能主張撤銷合同。

需要注意的是，欺詐與履行能力的有無沒有必然聯(lián)系。所以，在實踐中不宜將無實際履行能力的人訂立合同的行為一概認定為有欺詐行為，只有那些無實際履行能力也不打算履行合同，簽訂合同的目的只是為了騙取定金、預(yù)付款、貨物、貨款等行為才屬于欺詐行為。因此，在系爭房屋權(quán)利人沒有站出來提出異議，且該系爭房屋目前已經(jīng)被出租的實際情況下，此種情況是否可以定性為合同欺詐是值得商榷的。我個人認為，本案更合理的定性應(yīng)為權(quán)須明晰的效力待定合同，而非欺詐。

而且，王女士基于對張女士和中介方的主觀信任，在簽訂租賃合同前未核實張女士委托手續(xù)的做法本身也存在一定的過錯?，F(xiàn)王女士要求主張租賃合同無效、雙倍返還定金的訴訟請求，將很難獲得法院的支持。但張女士應(yīng)將收到的定金返還王女士。此外，中介未能對于系爭房屋的權(quán)利人進行審核并取得相關(guān)的委托授權(quán)材料，也存在過錯，應(yīng)當根據(jù)中介居間合同的約定承擔相應(yīng)的責任。

當前，無房屋處分權(quán)人假造房屋產(chǎn)權(quán)證和各類證照，以房屋出租的名義騙取承租人的租金和押金的案例很多，通過上述案例，本律師提醒廣大擬在外借房的各位朋友，大家在簽訂房屋租賃合同、支付房屋租金和押金前，務(wù)必要確認房屋出租人是否具備出租該房屋的資格。擬承租人可以前往房屋所在地的房地產(chǎn)交易中心，了解房屋的產(chǎn)交信息，然后核對房屋產(chǎn)權(quán)證原件與出租人的身份證原件，并將兩者的復印件作為租賃合同的附件。以免日后因出租人不適格或房屋權(quán)屬有瑕疵而造成不必要的糾紛和損失。

（法律支持：北京大成律師事務(wù)所上海分所）

王棟律師現(xiàn)為大成律師事務(wù)所上海分所的專職執(zhí)業(yè)律師，主要致力于公司事務(wù)運作、房地產(chǎn)、國有產(chǎn)權(quán)交易、經(jīng)濟合同糾紛處置、婚姻家事、法律基礎(chǔ)培訓等法律業(yè)務(wù)。在房地產(chǎn)方面，王棟律師作為主辦律師曾為多個大型房地產(chǎn)開發(fā)項目提供從土地開發(fā)、工程建設(shè)與管理直至商品房銷售的全程法律服務(wù)。作為眾多房地產(chǎn)開發(fā)商的法律顧問，王棟律師負責了十多個高檔住宅、寫字樓、商鋪、工業(yè)園區(qū)各類房地產(chǎn)的租賃、銷售、物業(yè)管理的法律服務(wù)。在婚姻家事方面，王棟律師對于《婚姻法》《繼承法》等相關(guān)法律法規(guī)進行了專項的研究，對于離婚及家庭財產(chǎn)分割的處理有著獨到的見解，成功辦理了數(shù)十起數(shù)額巨大，財產(chǎn)分割復雜的婚姻家事案件；并受邀作為上海法治頻道《熱點》欄目的嘉賓及報紙雜志的采訪，對婚姻家事、房產(chǎn)糾紛等熱點法律問題進行講解和評述，受到了廣大觀眾和讀者的好評。

A：王女士，你好！

首先，財產(chǎn)應(yīng)由擁有該財產(chǎn)處分權(quán)的人進行處分。這種處分權(quán)可以是因獲得財產(chǎn)的所有權(quán)而自然獲得的，也可以是由權(quán)利人授權(quán)給予第三人的。張女士并非系爭房產(chǎn)的權(quán)利人，其處分權(quán)只能通過合法有效的授權(quán)獲得，我們常常將其稱之行為。根據(jù)《中華人民共和國民法通則》規(guī)定，人在權(quán)限內(nèi)，以被人的名義實施民事法律行為。被人對人的行為，承擔民事責任。

按照《中華人民共和國民法通則》的規(guī)定，分為三種形式：

（一）法定?；诜傻闹苯右?guī)定而產(chǎn)生的為法定。

（二）指定。依照法律規(guī)定因人民法院或者其他部門的指定而產(chǎn)生的為指定。

（三）委托。委托是按照委托人的委托而產(chǎn)生的。委托是中適用最廣泛、最普遍的一種形式，除具有人身關(guān)系性質(zhì)的民事活動外，一般民事活動都可以實行委托。

就你所說的情況，張女士對于系爭房屋出租事宜的授權(quán)應(yīng)當是委托的形式。在民事活動中，如果第三人要求證明委托的資格，委托人應(yīng)當出示授權(quán)委托書。因此，為了避免張女士無權(quán)所產(chǎn)生的爭議和糾紛，你提出張女士出具系爭房屋權(quán)利人同意她處理其房屋出租事宜的授權(quán)委托書的要求應(yīng)該是合理的，張女士應(yīng)當出具。

那什么是無權(quán)呢？就是無權(quán)人他人從事民事行為所簽訂的合同。根據(jù)《中華人民共和國民法通則》的規(guī)定，因無權(quán)而簽訂的合同有以下三種情形：

（l）根本沒有權(quán)而簽訂的合同。是指簽訂合同的人根本沒有經(jīng)過被人的授權(quán)，就以被人的名義簽訂的合同。

（2）超越權(quán)而簽訂的合同。是指人與被人之間有關(guān)系存在，但是人超越了被人的授權(quán)范圍與他人簽訂了合同。

（3）關(guān)系終止后簽訂的合同。這是指行為人與被人之間原有關(guān)系，但是由于期限屆滿、事務(wù)完成或者被人取消委托關(guān)系等原因，被人與人之間的關(guān)系已不復存在，但原人仍以被人的名義與他人簽訂的合同。

根據(jù)《中華人民共和國民法通則》第六十六條、《中華人民共和國合同法》第四十八條規(guī)定：沒有權(quán)、超越權(quán)或者權(quán)終止后的行為，只有經(jīng)過被人的追認，被人才承擔民事責任。未經(jīng)追認的行為，由行為人承擔民事責任。該條款規(guī)定行為人沒有權(quán)、超越權(quán)或者權(quán)終止后以被人名義訂立的合同，未經(jīng)被人追認，對被人不發(fā)生效力。

王女士與張女士就系爭房屋簽署了租賃合同，若該系爭房屋權(quán)利人并非張女士，那么張女士主張受該系爭房屋權(quán)利人的委托出租系爭房屋的話，她負有舉證的責任。若張女士無法提供證據(jù)證明她對系爭房屋擁有處分權(quán)的，即表明張女士出租系爭房屋系無處分權(quán)人處分他人財產(chǎn)的行為，張女士簽訂的租賃合同在該系爭房屋的實際權(quán)利人追認前，處于效力待定狀態(tài)，而非合同無效狀態(tài)。

我國的法律法規(guī)將無權(quán)人簽訂的合同納入效力待定合同中，是基于以下原因：

（1）無權(quán)人簽訂的合同并非都對本人不利，有些因無權(quán)而簽訂的合同對本人可能是有利的；（2）從本質(zhì)上講，無權(quán)行為也具有某些的特性，如無權(quán)人具有為本人簽訂合同的意思表示，第三人也有意與本人簽訂合同，如果本人事后授權(quán)也就意味著事后對合同的承認；（3）無權(quán)合同經(jīng)過事后的追認，可有利于維護交易秩序的穩(wěn)定和保護合同相對人的利益。

我們再來看看本案，王女士是否可以以欺詐主張而與張女士所簽訂的租賃合同無效。根據(jù)《合同法》第五十二條，有下列情況合同無效：一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；以合法形式掩蓋非法目的；損害社會公共利益；違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。

我們說，以欺詐手段訂立的合同，是一方當事人故意告知對方虛假情況或者故意隱瞞真實情況，使其陷于錯誤認識并因此作出錯誤意思表示而訂立的合同。如果該合同損害了國家利益，應(yīng)屬于無效合同，否則為可撤銷合同。就本案而言，即便張女士以欺詐手段訂立合同，但其行為并未損害國家的利益，因此不屬于無效合同的范疇。

根據(jù)《合同法》第五十四條規(guī)定：一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷。因此，若是欺詐，王女士也只能主張撤銷合同。

需要注意的是，欺詐與履行能力的有無沒有必然聯(lián)系。所以，在實踐中不宜將無實際履行能力的人訂立合同的行為一概認定為有欺詐行為，只有那些無實際履行能力也不打算履行合同，簽訂合同的目的只是為了騙取定金、預(yù)付款、貨物、貨款等行為才屬于欺詐行為。因此，在系爭房屋權(quán)利人沒有站出來提出異議，且該系爭房屋目前已經(jīng)被出租的實際情況下，此種情況是否可以定性為合同欺詐是值得商榷的。我個人認為，本案更合理的定性應(yīng)為權(quán)須明晰的效力待定合同，而非欺詐。

而且，王女士基于對張女士和中介方的主觀信任，在簽訂租賃合同前未核實張女士委托手續(xù)的做法本身也存在一定的過錯?，F(xiàn)王女士要求主張租賃合同無效、雙倍返還定金的訴訟請求，將很難獲得法院的支持。但張女士應(yīng)將收到的定金返還王女士。此外，中介未能對于系爭房屋的權(quán)利人進行審核并取得相關(guān)的委托授權(quán)材料，也存在過錯，應(yīng)當根據(jù)中介居間合同的約定承擔相應(yīng)的責任。

當前，無房屋處分權(quán)人假造房屋產(chǎn)權(quán)證和各類證照，以房屋出租的名義騙取承租人的租金和押金的案例很多，通過上述案例，本律師提醒廣大擬在外借房的各位朋友，大家在簽訂房屋租賃合同、支付房屋租金和押金前，務(wù)必要確認房屋出租人是否具備出租該房屋的資格。擬承租人可以前往房屋所在地的房地產(chǎn)交易中心，了解房屋的產(chǎn)交信息，然后核對房屋產(chǎn)權(quán)證原件與出租人的身份證原件，并將兩者的復印件作為租賃合同的附件。以免日后因出租人不適格或房屋權(quán)屬有瑕疵而造成不必要的糾紛和損失。

篇10

今年年初，我在本市擬購買一套三房二廳的房子，掛牌五百多萬元。當時中介公司的一位業(yè)務(wù)員向我具體介紹了這套房的情況，房東當時正在美國，無法及時簽訂購房合同，是委托中介掛牌的，中介也拿出了書面的委托書。因為那套房確實不錯，我就與中介簽訂了意向書，并當天付定金5萬元。意向書中明確了雙方當事人的基本情況、房屋地點、單價、面積、總房款、簽正式合同的日期等內(nèi)容，約定待房東從美國回來再簽正式購房合同?，F(xiàn)在在約好的簽合同期內(nèi)，房東表示要加價20萬元。請問，在這種情況下，我是否可通過訴訟的方式維護自己的權(quán)益？

戴先生

A1：戴先生，您好！

購房意向書的法律效力以及法律的性質(zhì)，需要依據(jù)意向書的具體內(nèi)容進行判斷。如果意向書中明確了所購房子的具體房號并且標明了價格、房屋交付等具體的約定內(nèi)容，這些約定基本符合了買賣合同成立的構(gòu)成要件，可以看成是一個附條件附期限的預(yù)約合同。在本案例中，意向書中已明確了雙方當事人的基本情況、房屋地點、單價、面積、總房款、簽約日期等內(nèi)容，故應(yīng)將該意向書視為成立并有效的預(yù)約合同。

那么，購房意向書存在合法的法律效力，如房東單方面提高價格，就涉嫌違約，一旦違約，買受人可通過訴訟的方式主張相應(yīng)賠償。故您可以通過訴訟的方式維護自己的權(quán)益，若意向書中規(guī)定了違約責任及違約金相關(guān)事宜，則您可以主張房東賠償違約金；若意向書中未作出相關(guān)規(guī)定，則您可以主張房東雙倍返還定金。

另外，根據(jù)我國《合同法》第一百一十六條規(guī)定，當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。故您在主張賠償時，可在雙倍返還定金及違約金（若事先有約定則可適用）中選擇其一進行索賠。

但特別需要注意的是，若意向書中寫明交付的5萬元是“訂金”，一方違約，另一方無權(quán)要求其雙倍返還，只能得到原額償還5萬元。就訂金而言，沒有約定其作為定金性質(zhì)的，當事人主張定金權(quán)利的，根據(jù)以往判例及相關(guān)法律法規(guī)，人民法院不予支持，無法雙倍返還。

中介與房東之間構(gòu)成居間合同雙方當事人，中介系居間人，房東系委托人。二手房買賣中，中介的活動能否最后促成簽約具有不確定性，并非完全由中介的意志決定。中介與買賣雙方簽訂的是居間合同，根據(jù)居間合同的規(guī)定，在中介方無過錯的情況下，無須對買賣雙方的違約行為承擔責任。中介的義務(wù)在于提供真實的信息，為雙方達成交易提供服務(wù)。故若您通過訴訟的方式來維護自己的權(quán)益，可以同時以中介和房東為被告。但具體而言，關(guān)于中介是否應(yīng)該承擔相應(yīng)責任，則須進一步看其是否違反作為居間方的忠實義務(wù)，才能判斷其是否有過錯。若其有過錯，則需承擔相應(yīng)責任。

當前，因房地產(chǎn)市場的快速發(fā)展，類似糾紛數(shù)量呈上升趨勢。很多房主在簽訂買賣合同后，看到房價漲幅巨大或因為其他各種主客觀因素，便在交付房屋或辦理房屋過戶手續(xù)前反悔，并尋找各種理由拒絕交房或干脆對買房人置之不理。遇到這種情況，守約一方在向人民法院提訟時，建議選擇讓違約方承擔違約責任，解除房屋買賣合同，而不要選擇合同的繼續(xù)履行。

為了防止業(yè)主在房價上漲時毀約或買家在房價下跌時退房，建議在簽訂房屋買賣合同時約定較高的定金（但不可超過房屋交易價格的20%）或違約金，增加違約成本，違約成本大于或等于房價上漲或下跌的價值時，可在一定程度上避免一方違約情況的發(fā)生。

Q2：王律師，你好！

兩個月前，我在一家中介機構(gòu)看中了一套房屋，該房屋位于上海市閘北區(qū)。當時業(yè)務(wù)員介紹這套房子系房東委托中介掛牌出售的，房東當時在外地。由于這套房屋地段較好，價格也較為合理，當天我就在中介處簽下了一份購房協(xié)議，交付了定金3萬元，也約定了簽正式的購房合同的日期。但是，兩個星期前房東表示要加價數(shù)十萬元，否則不簽正式的購房合同，這份意向書無效。我去找中介機構(gòu)交涉，但中介機構(gòu)說當時的購房協(xié)議是以業(yè)務(wù)員私人名義簽下的，表示不愿負責，同時出具了與房東之間的委托書，讓我找房東和業(yè)務(wù)員做交涉。請問，這種情況下我是否可以維護自己的利益？如果可以，我該怎么做？

楊女士

AZ：楊女士，您好！

購房協(xié)議的法律效力需要依據(jù)該協(xié)議的具體內(nèi)容進行判斷。若能夠構(gòu)成預(yù)約合同，則可以按照合同相關(guān)規(guī)定判斷合同雙方及中介方是否違約（在下文會具體進行分析）；若不能構(gòu)成預(yù)約合同，合同自始無效，則不可主張當事方的違約責任，在這種情況下若要主張定金的返還，若符合不當?shù)美臉?gòu)成要件，則可以以不當?shù)美麨槔碛?，主張當事方返還3萬元。

如果購房協(xié)議能夠視為成立并有效的預(yù)約合同，則預(yù)約合同中一切不違法的約定就是雙方當事人應(yīng)當遵守的義務(wù)，具有法律效力。購房協(xié)議存在合法的法律效力，如房東單方面提高價格，就涉嫌違約，一旦違約，買受人可通過訴訟的方式主張相應(yīng)賠償，故您可以通過訴訟的方式維護自己的權(quán)益。

我國《合同法》第四十九條規(guī)定：“行為人沒有權(quán)、超越權(quán)或者權(quán)終止后以被人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有權(quán)的，該行為有效?！蔽覈擅鞔_作出了表見的相關(guān)規(guī)定，其意義在于維護制度的誠信基礎(chǔ)，保護善意第三人的合法權(quán)益，建立正常的民事流轉(zhuǎn)秩序。在本案例中，若中介未與房東辦妥相關(guān)委托手續(xù)，即以房東的名義出賣房屋，屬無權(quán)。但若中介公司能夠提供相關(guān)信息材料，足以使不知情第三人相信其有權(quán)代表房屋產(chǎn)權(quán)人出賣房屋，可能構(gòu)成表見。且從中介與您所作出的關(guān)于購房的相關(guān)約定等情節(jié)綜合考慮，可以排除中介與您惡意串通的可能，應(yīng)當認定您系善意第三人。中介以房東的名義向您出賣房屋的行為符合表見的構(gòu)成要件，買賣協(xié)議相應(yīng)的民事法律責任由房東承擔。至于中介方是否應(yīng)該承擔相應(yīng)責任，則屬于房東與中介方的糾紛問題。

而至于業(yè)務(wù)員以個人名義與買受方簽訂購房協(xié)議的問題，若中介能夠出具與房東之間的書面委托書，證明該委托合法有效，并且該業(yè)務(wù)員確實是中介公司的正式員工，則業(yè)務(wù)員系以公司職員身份行使職權(quán)之內(nèi)的行為，責任由公司承擔。故只要業(yè)務(wù)員在行為過程中，未違反法律法規(guī)相關(guān)規(guī)定及公司章程等，則其自身并無過錯，相關(guān)法律責任由公司承擔。若意向書中規(guī)定了違約責任及違約金相關(guān)事宜，則您可以主張房東賠償違約金；若意向書中未作出相關(guān)規(guī)定，則您可以主張房東雙倍返還定金。

另外，當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。故您在主張賠償時，可在雙倍返還定金及違約金（若有事先約定則可適用）中選擇其一進行索賠。

綜上，若該購房協(xié)議不能夠認定為成立并有效的預(yù)約合同，合同自始無效，則您只可能以不當?shù)美麨槔碛芍鲝埉斒路椒颠€3萬元的不當?shù)美?，若要提訟，則應(yīng)以定金的收受方作為被告；若該購房協(xié)議能夠認定為預(yù)約合同，可以向法院提訟，以違約為理由主張當事方雙倍返還定金或賠償協(xié)議約定的相應(yīng)違約金，可同時以房東及中介方作為被告，其中中介方是否應(yīng)該承擔連帶責任則需具體分析其是否違反忠實義務(wù)。

在二手房買賣糾紛中，常見的是買受方、中介方與出售方三方為當事人。在此之中，中介與賣家雙方在委托房屋買賣交易時，必須要有書面委托協(xié)議和正規(guī)授權(quán)證明才能代簽字。同時，中介在與買家簽訂賣房合同時，也必須出具賣家簽字的委托手續(xù)，在沒有任何委托手續(xù)的前提條件下，僅口頭同意是無效的，中介也是無權(quán)的，中介與客戶簽訂的這份協(xié)議是無效的。若出現(xiàn)以上情況，如簽合同時，對方不是房主本人，也沒有房主的委托書和身份證，要保留好該事實的證據(jù)材料，以此作為中介方未按照居間合同約定導致簽字主體錯誤的證據(jù)。

【法律小常識】