導(dǎo)語：如何才能寫好一篇土地保證金管理辦法，這就需要搜集整理更多的資料和文獻(xiàn)，歡迎閱讀由公務(wù)員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

一、總體要求和主要任務(wù)

（一）總體要求

嚴(yán)格規(guī)范國土資源管理，統(tǒng)籌部署地質(zhì)勘察、地質(zhì)環(huán)境治理、土地利用和耕地保護(hù)工作，著力轉(zhuǎn)變資源管理方式，健全完善國土資源市場體系，加強(qiáng)基礎(chǔ)工作，嚴(yán)格執(zhí)法監(jiān)察，全面提升國土資源綜合管理水平和支撐能力，構(gòu)建保障科學(xué)發(fā)展的新機(jī)制，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)社會平穩(wěn)較快發(fā)展。

（二）主要任務(wù)

1、全面加強(qiáng)管理。貫徹落實(shí)最嚴(yán)格的耕地保護(hù)制度，落實(shí)耕地保護(hù)責(zé)任，嚴(yán)格執(zhí)行土地利用政策措施。

2、不斷提高保護(hù)資源和保障發(fā)展能力。全面提升服務(wù)效率和服務(wù)水平，逐步建立促進(jìn)發(fā)展、加強(qiáng)保護(hù)、實(shí)現(xiàn)“雙贏”的長效機(jī)制。

3、大力加強(qiáng)地質(zhì)找礦工作。按照“統(tǒng)一部署、合理規(guī)劃、加強(qiáng)基礎(chǔ)、整裝勘察、多元投資、加快勘察、完善機(jī)制、保證質(zhì)量”的原則，積極爭取地質(zhì)勘察項(xiàng)目，不斷增強(qiáng)資源保障能力。

4、積極推進(jìn)礦山地質(zhì)環(huán)境治理。堅(jiān)持有利于改善民生、有利于實(shí)現(xiàn)廢棄物綜合利用、有利于恢復(fù)生態(tài)環(huán)境和提高土地利用效率的原則，全面推進(jìn)礦山地質(zhì)環(huán)境恢復(fù)治理工作，實(shí)現(xiàn)礦產(chǎn)資源開發(fā)與環(huán)境保護(hù)的良性循環(huán)。

二、工作措施

（一）認(rèn)真編制“十二五”規(guī)劃，完善國土資源規(guī)劃體系

以科學(xué)發(fā)展觀為統(tǒng)領(lǐng)，以國土資源可持續(xù)利用為出發(fā)點(diǎn)，充分發(fā)揮土地礦產(chǎn)資源優(yōu)勢，為全旗經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展提供支撐。全面落實(shí)“節(jié)約利用土地、嚴(yán)格保護(hù)耕地”的方針和政策，統(tǒng)籌安排各類、各區(qū)域用地。加大地質(zhì)礦產(chǎn)勘察力度，堅(jiān)持合理開發(fā)綜合利用礦產(chǎn)資源與治理恢復(fù)地質(zhì)環(huán)境并舉的原則，調(diào)整開發(fā)利用布局和產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)，充分利用“兩種資源、兩個市場”，提高資源保障程度和有效供給能力。重點(diǎn)編制全旗礦產(chǎn)資源勘察與綜合利用、全旗土地利用與保護(hù)規(guī)劃等專項(xiàng)規(guī)劃。

按照落實(shí)最嚴(yán)格的耕地保護(hù)制度與合理預(yù)留發(fā)展空間的原則，認(rèn)真做好土地利用總體規(guī)劃的修編工作，年6月底完成土地利用總體規(guī)劃大綱的編制及報(bào)審工作。

（二）進(jìn)一步規(guī)范土地市場，確保項(xiàng)目用地需求

嚴(yán)格執(zhí)行國有土地有償使用制度，規(guī)范土地市場行為，逐步擴(kuò)大以招拍掛方式供地比重。按照國家宏觀調(diào)控政策和產(chǎn)業(yè)政策，優(yōu)先保證重點(diǎn)工程項(xiàng)目和民生工程項(xiàng)目用地。充分發(fā)揮土地對產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整的促進(jìn)作用，嚴(yán)格控制建設(shè)用地增量，優(yōu)化利用建設(shè)用地存量，確保各類建設(shè)項(xiàng)目的用地需求。

進(jìn)一步做好閑置土地的清理工作，對于閑置一年未使用的建設(shè)用地，依法收取閑置費(fèi)，閑置二年的限定處理時(shí)間，超出時(shí)限仍未使用的，由旗政府無償收回重新予以出讓。在供地過程中，要認(rèn)真簽訂出讓合同，明確相關(guān)約定，為處置可能產(chǎn)生的空閑地問題提供依據(jù)。

（三）落實(shí)最嚴(yán)格的耕地保護(hù)制度，切實(shí)維護(hù)農(nóng)民合法權(quán)益

1、落實(shí)最嚴(yán)格的耕地保護(hù)制度。全面落實(shí)耕地保護(hù)責(zé)任，建立完善耕地和土地管理責(zé)任制與考核體系，落實(shí)耕地保護(hù)責(zé)任追究制，積極探索建立土地管理考核和責(zé)任追究機(jī)制。旗政府與的耕地保護(hù)責(zé)任狀簽訂率達(dá)到100%，到年底，全旗耕地保有量不低于2，254，682.85畝（150312.19公頃），基本農(nóng)田保護(hù)面積不低于2，227，850.70畝（148523.38公頃）。

2、進(jìn)一步加大土地整理項(xiàng)目的爭取與實(shí)施工作。積極把握國家和自治區(qū)對糧食主產(chǎn)區(qū)及基本農(nóng)田整理加大投入的有利契機(jī)，主動爭取，積極協(xié)調(diào)，認(rèn)真做好土地整理項(xiàng)目的申報(bào)工作。扎實(shí)做好土地整理項(xiàng)目的實(shí)施工作，按照土地整理項(xiàng)目的設(shè)計(jì)要求，協(xié)調(diào)監(jiān)理單位，施工單位和項(xiàng)目涉及到的政府，對項(xiàng)目的實(shí)施進(jìn)行全程監(jiān)管，嚴(yán)把工程質(zhì)量關(guān)，把項(xiàng)目打造成惠民工程和德政工程。完善土地整理資金管理的剛性機(jī)制，加強(qiáng)對資金使用的監(jiān)管力度，及時(shí)將資金下達(dá)和項(xiàng)目安排等情況上報(bào)上級部門備案。

3、切實(shí)維護(hù)被征地農(nóng)民的合法權(quán)益。按照被征地農(nóng)民生活水平不降低、長遠(yuǎn)生計(jì)有保障的原則，以公布實(shí)施的全區(qū)征地統(tǒng)一年產(chǎn)值和區(qū)片綜合地價(jià)為基礎(chǔ)，做好被征地農(nóng)民的征地補(bǔ)償安置和社會保障工作，堅(jiān)決維護(hù)被征地農(nóng)民的合法權(quán)益。

4、夯實(shí)國土資源管理基礎(chǔ)工作。全面完成第二次土地調(diào)查工作。繼續(xù)開展農(nóng)村牧區(qū)土地登記發(fā)證工作，發(fā)證率達(dá)到90%以上。進(jìn)一步加強(qiáng)土地市場動態(tài)監(jiān)測、城鎮(zhèn)地價(jià)動態(tài)監(jiān)測、農(nóng)用地產(chǎn)能核算和農(nóng)用地定級估價(jià)工作。

（四）加強(qiáng)礦產(chǎn)資源管理，提高資源保障能力

1、按照地質(zhì)災(zāi)害防治規(guī)劃確定的目標(biāo)任務(wù)，建立完善群測群防地質(zhì)災(zāi)害監(jiān)測預(yù)警網(wǎng)絡(luò)、宣傳網(wǎng)絡(luò)、信息網(wǎng)絡(luò)，重點(diǎn)地質(zhì)災(zāi)害防治區(qū)宣傳普及率達(dá)到100%，地質(zhì)災(zāi)害監(jiān)測人員、聯(lián)絡(luò)員達(dá)到100%，調(diào)動各方面的積極性，將地質(zhì)災(zāi)害監(jiān)測和防治工作，逐步納入法制化、規(guī)范化、制度化軌道，全面提高地質(zhì)災(zāi)害防治水平，最大限度地減少人民生命財(cái)產(chǎn)損失。

2、按照《自治區(qū)盟市、旗縣級礦產(chǎn)資源總體規(guī)劃編制指南及成果要求》，繼續(xù)開展礦產(chǎn)資源規(guī)劃第二輪修編工作，進(jìn)一步提高礦產(chǎn)資源對經(jīng)濟(jì)社會可持續(xù)發(fā)展的保障能力，切實(shí)增強(qiáng)規(guī)劃在宏觀調(diào)控和監(jiān)督管理等方面的重要作用，為審批、管理、勘查、開發(fā)利用活動提供重要依據(jù)。在規(guī)劃送審稿征求有關(guān)部門意見后，及時(shí)上報(bào)自治區(qū)進(jìn)行評審。

3、進(jìn)一步加強(qiáng)礦山生態(tài)環(huán)境保護(hù)與恢復(fù)力度。堅(jiān)持礦產(chǎn)資源開發(fā)與生態(tài)環(huán)境保護(hù)并重的原則，按照“誰開發(fā)誰保護(hù)、誰污染誰治理、誰破壞誰恢復(fù)”的方針，明確礦山開發(fā)者權(quán)利與義務(wù)，嚴(yán)把新建礦山的生態(tài)環(huán)境準(zhǔn)入條件，加強(qiáng)對現(xiàn)有礦山生態(tài)環(huán)境保護(hù)的監(jiān)督檢查，督促礦山履行治理義務(wù)。堅(jiān)持“邊開采，邊治理”，對因礦業(yè)開發(fā)造成的水土流失、環(huán)境污染、地質(zhì)災(zāi)害，要有計(jì)劃地進(jìn)行恢復(fù)治理，促進(jìn)礦業(yè)開發(fā)與礦山生態(tài)環(huán)境保護(hù)協(xié)調(diào)發(fā)展。嚴(yán)格按照《自治區(qū)礦山地質(zhì)環(huán)境治理保證金管理辦法》的相關(guān)規(guī)定，向各礦山企業(yè)收取地質(zhì)環(huán)境治理保證金，為保護(hù)礦山環(huán)境、有效防治礦山開發(fā)造成的地質(zhì)環(huán)境及誘發(fā)的地質(zhì)災(zāi)害提供資金保障。同時(shí)，于年8月份完成礦山環(huán)境保護(hù)與綜合治理方案的編制工作。

篇2

受讓人：_________________（以下簡稱“乙方”）

第一條　根據(jù)《中華人民共和國礦產(chǎn)資源法》、國務(wù)院《礦產(chǎn)資源勘查區(qū)塊登記管理辦法》、《礦產(chǎn)資源開采登記管理辦法》、國土資源部《探礦權(quán)采礦權(quán)招標(biāo)拍賣掛牌出讓管理辦法（試行）》等有關(guān)法律、法規(guī)及規(guī)范性文件規(guī)定和《_________________探礦權(quán)采礦權(quán)拍賣成交確認(rèn)書》，雙方本著平等、自愿、誠實(shí)信用的原則，訂立本合同。

第二條　甲方依法將拍賣標(biāo)的“_________________探礦權(quán)采礦權(quán)”出讓給乙方。

探礦權(quán)采礦權(quán)出讓范圍：____________________________

勘查開采礦種：煤。

甲方向乙方提供《_________________煤炭資源/儲量估算報(bào)告》。

第三條　本合同出讓的探礦權(quán)有效期_____年，自頒發(fā)勘查許可證之日起計(jì)算；本合同出讓的采礦權(quán)有效期___年，自頒發(fā)采礦許可證之日起計(jì)算。

第四條　本合同出讓的標(biāo)的僅為探礦權(quán)、采礦權(quán)，不包括土地使用權(quán)及其他物權(quán)。

本合同出讓的探礦權(quán)不得延續(xù)、轉(zhuǎn)讓；出讓的采礦權(quán)在符合法定條件時(shí)，可依法轉(zhuǎn)讓和抵押，轉(zhuǎn)讓、抵押的有效期不得超過采礦權(quán)有效期。

第五條　_________________探礦權(quán)采礦權(quán)拍賣出讓價(jià)款總額為人民幣大寫____________萬元（小寫￥____________萬元）。此價(jià)款不包括探礦權(quán)使用費(fèi)、采礦權(quán)使用費(fèi)、礦產(chǎn)資源補(bǔ)償費(fèi)、探礦權(quán)登記費(fèi)、采礦權(quán)登記費(fèi)及其他有關(guān)法定稅費(fèi)。

拍賣成交后，乙方同意在簽訂《_________________探礦權(quán)采礦權(quán)拍賣成交確認(rèn)書》之日起____________日內(nèi)（含節(jié)假日，下同）繳納成交價(jià)款的____________%（含履約保證金在內(nèi)）；在簽訂本合同之日起____________日內(nèi)再繳納成交價(jià)款的____________%，余款在簽訂本合同之日起____________日內(nèi)全部付清。

甲方指定收款單位、開戶銀行及帳號：

收款單位：____________

開戶銀行：____________

銀行帳號：____________

第六條　乙方在本合同簽訂之日起____個月內(nèi)，應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，備齊相關(guān)資料并持繳清全部拍賣出讓價(jià)款憑證到甲方辦理探礦權(quán)登記手續(xù)。

甲方在受理乙方探礦權(quán)登記申請之日起____日內(nèi)，依法為乙方辦理探礦權(quán)登記手續(xù)，頒發(fā)礦產(chǎn)資源勘查許可證。

第七條　乙方應(yīng)當(dāng)在探礦權(quán)有效期內(nèi)，依據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，備齊相關(guān)資料，到甲方辦理采礦權(quán)登記手續(xù)。

甲方自受理乙方采礦權(quán)登記申請之日起____日內(nèi)，依法為乙方辦理采礦權(quán)登記手續(xù)，頒發(fā)采礦許可證。

第八條　乙方在受讓的探礦權(quán)采礦權(quán)范圍內(nèi)所進(jìn)行的勘查、采礦活動，應(yīng)當(dāng)遵循有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，并履行各項(xiàng)法定義務(wù)，不得損害公共利益。

乙方的合法權(quán)益受法律保護(hù)。

第九條　對礦區(qū)范圍內(nèi)的礦產(chǎn)資源，乙方必須委托具有資質(zhì)的單位編制開發(fā)利用方案和礦山地質(zhì)環(huán)境影響評價(jià)報(bào)告，采用科學(xué)的采礦方法開采，依法合理利用礦產(chǎn)資源，最大限度地保護(hù)當(dāng)?shù)厣鷳B(tài)及地質(zhì)環(huán)境。

第十條　乙方在礦產(chǎn)資源勘查、礦山建設(shè)和礦產(chǎn)資源開發(fā)利用中涉及土地、林木、安全生產(chǎn)、環(huán)境保護(hù)等事項(xiàng)應(yīng)按照有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定辦理，其法律責(zé)任及發(fā)生的費(fèi)用由乙方承擔(dān)。

第十一條　因國家重大建設(shè)項(xiàng)目需要，影響本合同履行的，按照國家屆時(shí)的法律法規(guī)規(guī)定和有關(guān)政策處理。

第十二條　本合同規(guī)定的出讓期限屆滿，本合同自行終止。乙方應(yīng)依照有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定履行土地復(fù)墾等法定義務(wù)，并辦理采礦權(quán)注銷登記手續(xù)。

乙方如需繼續(xù)開采本合同約定的礦區(qū)范圍內(nèi)剩余煤炭資源，應(yīng)在采礦許可證有效期屆滿的____日前，向甲方提出采礦權(quán)延續(xù)登記申請。符合繼續(xù)辦礦條件的，甲方可依照屆時(shí)法律、法規(guī)的規(guī)定將采礦權(quán)出讓給乙方。但乙方未完全履行法定義務(wù)或者存在違反《中華人民共和國礦產(chǎn)資源法》及其他相關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定情形的，甲方有權(quán)不批準(zhǔn)乙方申請。

第十三條　任何一方對因發(fā)生不可抗力且自身無過錯造成延誤或者不能履行合同義務(wù)的，可不負(fù)違約責(zé)任，但必須采取一切必要的補(bǔ)救措施以減輕造成的損失。

第十四條　乙方逾期未付清本合同約定的探礦權(quán)采礦權(quán)拍賣出讓價(jià)款或逾期不辦理探礦權(quán)、采礦權(quán)登記手續(xù)，視為自行放棄探礦權(quán)、采礦權(quán)，所交履約保證金和已交探礦權(quán)采礦權(quán)拍賣出讓價(jià)款甲方不予退還，乙方無權(quán)要求獲得本合同約定的探礦權(quán)、采礦權(quán)，甲方有權(quán)對本合同約定的探礦權(quán)采礦權(quán)再行出讓或以其他方式處理。

第十五條　乙方在取得本合同約定的探礦權(quán)_______個月內(nèi)必須委托有資質(zhì)的地勘單位，依據(jù)地質(zhì)勘查設(shè)計(jì)，開展地質(zhì)勘查工作。乙方在取得本合同約定的采礦權(quán)______個月內(nèi)必須開工建設(shè)，開工建設(shè)后3年內(nèi)必須投入采礦生產(chǎn)。乙方逾期不進(jìn)行勘查或者逾期不投入采礦生產(chǎn)的，視為自行放棄探礦權(quán)、采礦權(quán)，甲方有權(quán)終止本合同。因不可抗力造成勘查、開工建設(shè)延遲或者逾期投入勘查、采礦生產(chǎn)的除外。

第十六條　因甲方過失致使乙方未能按期取得本合同項(xiàng)下的探礦權(quán)、采礦權(quán)，給乙方造成經(jīng)濟(jì)損失的，由甲方依法賠償。

第十七條　本合同訂立、效力、解釋、履行及爭議的解決均受中華人民共和國法律的保護(hù)和管轄。因執(zhí)行合同發(fā)生爭議，由爭議雙方協(xié)商解決。協(xié)商不成的，可向有管轄權(quán)的人民法院起訴。

第十八條　本合同經(jīng)雙方法定代表人或其委托人簽字和蓋章后生效。

第十九條　本合同采用中文書寫，合同的中文正本一式捌份，雙方各執(zhí)肆份。

甲 方（簽章）　 乙方（簽章）

法定代表人（委托人）法定代表人（委托人）

篇3

內(nèi)容提要: 土地儲備制度雖然已經(jīng)付諸實(shí)踐，但在法律關(guān)系方面尚未理順，應(yīng)當(dāng)明確前期開發(fā)整理儲備土地的企業(yè)與土地儲備中心、國土資源管理部門、實(shí)際用地者等之間的法律關(guān)系，以及實(shí)際用地者與國土資源管理部門之間的法律關(guān)系，以求妥當(dāng)?shù)仄胶飧髯缘睦骊P(guān)系。

一、引言

建設(shè)用地使用權(quán)出讓洽商甚至簽訂合同之時(shí)，建設(shè)用地可能是尚未拆遷、補(bǔ)償、安置的“生地”，甚至是尚未征收的集體所有的土地，也可能是已經(jīng)征收、拆遷、補(bǔ)償、安置完畢并達(dá)到“五通一平”或“七通一平”的“熟地”。屬于“熟地”的，有些來自土地儲備。廣州市、安徽省、重慶市、成都市、上海市和北京市等市，都實(shí)行了土地儲備制度，使得相當(dāng)數(shù)量的建設(shè)用地來自土地儲備機(jī)構(gòu)的供應(yīng)，相應(yīng)的，建設(shè)用地使用權(quán)的取得，便以“熟地”作為標(biāo)的物。

鑒于建設(shè)用地使用權(quán)與土地儲備制度的關(guān)聯(lián)如此密切，而實(shí)際運(yùn)作中也有諸多需要規(guī)范和完善之處，國土資源部、財(cái)政部和中國人民銀行于2007年11月19日出臺了《土地儲備管理辦法》。鑒于該管理辦法規(guī)定了土地儲備制度與建設(shè)用地使用權(quán)之間的關(guān)系，牽涉幾方主體及其所承受的權(quán)利義務(wù)，也鑒于其中某些設(shè)計(jì)和規(guī)定尚有完善的余地，加上實(shí)務(wù)中仍有未盡符合規(guī)定的操作，有必要對其介紹、分析和評論。

《土地儲備管理辦法》規(guī)定，所謂土地儲備制度，是指市、縣人民政府國土資源管理部門為實(shí)現(xiàn)調(diào)控土地市場、促進(jìn)土地資源合理利用目標(biāo)，依法取得土地，進(jìn)行前期開發(fā)、儲存以備供應(yīng)土地的行為(第2條第1款)。土地儲備工作的具體實(shí)施，由土地儲備機(jī)構(gòu)承擔(dān)(第2條第2款)。土地儲備機(jī)構(gòu)應(yīng)為市、縣人民政府批準(zhǔn)成立、具有獨(dú)立的法人資格、隸屬于國土資源管理部門、統(tǒng)一承擔(dān)本行政轄區(qū)內(nèi)土地儲備工作的事業(yè)單位(第3條)。各地應(yīng)根據(jù)調(diào)控土地市場的需要，合理確定儲備土地規(guī)模，儲備土地必須符合規(guī)劃、計(jì)劃，優(yōu)先儲備閑置、空閑和低效利用的國有存量建設(shè)用地(第6條)。土地儲備實(shí)行計(jì)劃管理。市、縣人民政府國土資源管理、財(cái)政及當(dāng)?shù)厝嗣胥y行相關(guān)分支行等部門應(yīng)根據(jù)當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)和社會發(fā)展計(jì)劃、土地利用總體規(guī)劃、城市總體規(guī)劃、土地利用年度計(jì)劃和土地市場供需狀況等共同編制年度土地儲備計(jì)劃，報(bào)同級人民政府批準(zhǔn)，并報(bào)上級國土資源管理部門備案(第7條)。

關(guān)于可納人土地儲備范圍的土地，按照《土地儲備管理辦法》的規(guī)定，市、縣人民政府或國土資源管理部門依法無償收回國有土地使用權(quán)的土地，由土地登記機(jī)關(guān)辦理注銷土地登記手續(xù)后納入土地儲備(第11條)。因?qū)嵤┏鞘幸?guī)劃進(jìn)行舊城區(qū)改建需要調(diào)整使用土地的，應(yīng)由國土資源管理部門報(bào)經(jīng)有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府批準(zhǔn)，依法對土地使用權(quán)人給予補(bǔ)償后，收回土地使用權(quán)。對政府有償收回的土地，由土地登記機(jī)關(guān)辦理注銷土地登記手續(xù)后納入土地儲備(第12條)。根據(jù)土地儲備計(jì)劃收購國有土地使用權(quán)的，土地儲備機(jī)構(gòu)應(yīng)與土地使用權(quán)人簽訂土地使用權(quán)收購合同。收購?fù)恋氐难a(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)，由土地儲備機(jī)構(gòu)與土地使用權(quán)人根據(jù)土地評估結(jié)果協(xié)商，經(jīng)國土資源管理、財(cái)政部門或地方法規(guī)規(guī)定的機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)確認(rèn)。完成收購程序后的土地，由土地登記機(jī)關(guān)辦理注銷土地登記手續(xù)后納入土地儲備(第13條)。政府行使優(yōu)先購買權(quán)取得的土地，由土地登記機(jī)關(guān)辦理注銷土地登記手續(xù)后納人土地儲備(第14條)。已辦理農(nóng)用地轉(zhuǎn)用、土地征收批準(zhǔn)手續(xù)的土地，由土地登記機(jī)關(guān)辦理注銷土地登記手續(xù)后納入土地儲備(第15條)。

關(guān)于開發(fā)商等用地者從儲備的土地中取得建設(shè)用地使用權(quán)，《土地儲備管理辦法》規(guī)定，市、縣人民政府可根據(jù)需要，對產(chǎn)權(quán)清晰、申請資料齊全的儲備土地，辦理土地登記手續(xù)，核發(fā)土地證書。供應(yīng)已發(fā)證儲備土地前，應(yīng)收回土地證書，設(shè)立土地抵押權(quán)的，要先行依法解除(第17條)。土地儲備機(jī)構(gòu)應(yīng)對儲備土地特別是依法征收后納入儲備的土地進(jìn)行必要的前期開發(fā)，使之具備供應(yīng)條件(第18條)。前期開發(fā)涉及道路、供水、供電、供氣、排水、通訊、照明、綠化、土地平整等基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)的，要按照有關(guān)規(guī)定，通過公開招標(biāo)方式選擇工程實(shí)施單位(第19條)。儲備土地完成前期開發(fā)整理后，納人當(dāng)?shù)厥?、縣土地供應(yīng)計(jì)劃，由市、縣人民政府國土資源管理部門統(tǒng)一組織供地(第22條)。

《土地儲備管理辦法》還規(guī)定了特殊的利用儲備土地的方式:“在儲備土地未供應(yīng)前，土地儲備機(jī)構(gòu)可將儲備土地或連同地上建(構(gòu))筑物，通過出租、臨時(shí)使用等方式加以利用。設(shè)立抵押權(quán)的儲備土地臨時(shí)利用，應(yīng)征得抵押權(quán)人同意。儲備土地的臨時(shí)利用，一般不超過兩年，且不能影響土地供應(yīng)”(第21條)。

二、分析與評論

(一)關(guān)于土地儲備制度的功能和定位

關(guān)于土地儲備制度的功能和定位，應(yīng)從以下方面來認(rèn)識:(1)它改變了我國土地征收和供應(yīng)的結(jié)構(gòu)，完善了政府壟斷一級土地取得與供應(yīng)的制度。[1]土地儲備制度使土地供應(yīng)方式由“毛地出讓”(生地出讓)轉(zhuǎn)向“凈地出讓”(熟地出讓)，從協(xié)議出讓為主轉(zhuǎn)向以招拍掛出讓為主。[2](2)土地儲備制度使土地征收、房屋拆遷成本與建設(shè)用地使用權(quán)出讓的收益分離核算，可以避免協(xié)議出讓中房地產(chǎn)商與政府在征收拆遷成本、出讓金與土地規(guī)劃參數(shù)間不斷地討價(jià)還價(jià)的現(xiàn)象。土地儲備制度割斷了用地者與被征地人之間的直接利益聯(lián)系，可以避免拆遷補(bǔ)償費(fèi)用與土地出讓價(jià)格直接掛鉤，有利于政府全面而有效地控制土地的利用、開發(fā)，更好地實(shí)施土地規(guī)劃。[3](3)土地儲備制度不僅具備調(diào)控土地供給的作用，也具備調(diào)控土地需求的功能，增強(qiáng)了政府對土地市場的調(diào)控能力。(4)土地儲備制度激活了存量土地的利用價(jià)值，對一些地段比較偏僻、開發(fā)條件不理想以及閑置的城市土地，土地儲備機(jī)構(gòu)統(tǒng)一管理，有利于政府實(shí)施土地利用總體規(guī)劃和城鄉(xiāng)總體規(guī)劃，通過前期開發(fā)和整理，作出統(tǒng)一計(jì)劃和整體安排，加快企業(yè)存量土地盤活進(jìn)度，解決部分企業(yè)改制的燃眉之急，實(shí)現(xiàn)土地的再開發(fā)和再利用，促進(jìn)土地資源的優(yōu)化配置，提高土地的利用效率。(5)促進(jìn)土地保值、增值，加強(qiáng)土地資產(chǎn)管理。(6)有助于防范和化解金融風(fēng)險(xiǎn)。[4]

(二)土地儲備機(jī)構(gòu)的法律地位和功能

土地儲備機(jī)構(gòu)并非建設(shè)用地使用權(quán)的出讓方，類似于倉儲者，它管理著已經(jīng)儲備的土地。建設(shè)用地使用權(quán)的出讓方依然是市、縣人民政府國土資源管理部門。實(shí)際上，《土地儲備管理辦法》第22條已經(jīng)明確了這一點(diǎn)。

(三)儲備土地的取得方式

儲備土地的取得，按照《土地儲備管理辦法》的規(guī)定(第11條以下)和實(shí)務(wù)中的操作，大概有土地征收、土地收回、土地購買和土地置換四種方式。

(四)《土地儲備管理辦法》第21條后段的規(guī)定不符合現(xiàn)行法及其理論

已經(jīng)儲備的土地，在出讓建設(shè)用地使用權(quán)之前，僅僅以國家土地所有權(quán)的形態(tài)存在，并無建設(shè)用地使用權(quán)的身影。既然如此，《土地儲備管理辦法》第21條后段規(guī)定儲備土地設(shè)立抵押權(quán)，就不符合我國的現(xiàn)行法及其理論。在我國現(xiàn)行法上，土地所有權(quán)不得抵押，能夠抵押的是(出讓的)建設(shè)用地使用權(quán)、“四荒”土地承包經(jīng)營權(quán)，在土地儲備制度的背景下，只有(出讓的)建設(shè)用地使用權(quán)。既然所儲備土地中不含有建設(shè)用地使用權(quán)，即欠缺作為獨(dú)立之物的抵押物，談何以儲備土地設(shè)立抵押權(quán)？!

(五)建設(shè)用地使用權(quán)的標(biāo)的物

土地儲備制度下，建設(shè)用地使用權(quán)的標(biāo)的物是“熟地”。所謂“熟地”，是指已經(jīng)完成了征地、拆遷、補(bǔ)償、安置等項(xiàng)工作，土地已經(jīng)達(dá)到了“三通一平”、“五通一平”或“七通一平”，即土地的一級開發(fā)完畢，“生地”變成了“熟地”。

(六)前期開發(fā)整理儲備土地的當(dāng)事人及其法律關(guān)系

1.前期開發(fā)整理儲備土地的企業(yè)與土地儲備中心

土地儲備中心，即《土地儲備管理辦法》規(guī)定意義上的土地儲備機(jī)構(gòu)。雖然(土地儲備管理辦法》規(guī)定它應(yīng)對儲備土地特別是依法征收后納入儲備的土地進(jìn)行必要的前期開發(fā)，使之具備供應(yīng)條件(第18條)，但往往并不親自實(shí)施實(shí)際的“七通一平”等具體工作，而是經(jīng)市、縣人民政府土地資源管理部門授權(quán)，來委托特定的企業(yè)承做土地的一級開發(fā)，或者說從事前期開發(fā)整理儲備土地。土地儲備中心和前期開發(fā)整理儲備土地的企業(yè)之間的關(guān)系，屬于人和相對人之間的關(guān)系。

雖然有些市把土地儲備中心作為土地征收、拆遷的主體，也有學(xué)說表示支持，但由于土地征收為行政權(quán)力的運(yùn)作，屬于政府機(jī)關(guān)的職能，而土地儲備中心并非行政機(jī)關(guān)，而是事業(yè)單位，所以，不應(yīng)將土地儲備中心作為土地征收的主體。不過，可以由政府機(jī)關(guān)授權(quán)土地儲備中心，實(shí)施征收、拆遷、補(bǔ)償、安置等土地一級開發(fā)的具體工作，此時(shí)，相對于被征收人來說，土地儲備中心不是當(dāng)事人，當(dāng)事人為市、縣人民政府國土資源管理部門。

2.前期開發(fā)整理儲備土地的企業(yè)與市、縣人民政府國土資源管理部門

如同前述，在前期開發(fā)整理儲備土地的層面上，市、縣人民政府國土資源管理部門與實(shí)施土地一級開發(fā)的商家各為當(dāng)事人一方，市、縣人民政府國土資源管理部門承擔(dān)的義務(wù)是向該企業(yè)支付補(bǔ)償款，享有的權(quán)利是適時(shí)收回建設(shè)用地。

3.前期開發(fā)整理儲備土地的企業(yè)與實(shí)際用地者

前期開發(fā)整理儲備土地的企業(yè)與實(shí)際用地者之間的關(guān)系，有些人認(rèn)為屬于建設(shè)用地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同關(guān)系，尤其是有些市也確實(shí)要求前期開發(fā)整理儲備土地的企業(yè)與實(shí)際用地者之間簽訂建設(shè)用地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，以及補(bǔ)償合同。下文的案例分析即屬此類。但這是違反法律和法理的。合乎法律及法理的意見應(yīng)是，前期開發(fā)整理儲備土地的企業(yè)與實(shí)際用地者之間本來沒有直接的合同關(guān)系，應(yīng)當(dāng)是前期開發(fā)整理儲備土地的企業(yè)和國土資源管理部門之間具有法律關(guān)系，國土資源管理部門與實(shí)際用地者之間發(fā)生建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同關(guān)系。在該企業(yè)和國土資源管理部門之間的關(guān)系中，國土資源管理部門從該企業(yè)之手收回建設(shè)用地，向其支付補(bǔ)償款。在國土資源管理部門和實(shí)際用地者之間的合同關(guān)系中，國土資源管理局向用地者移轉(zhuǎn)建設(shè)用地使用權(quán)，用地者支付出讓金。支付補(bǔ)償款的合理流程應(yīng)為:國土資源管理局向該企業(yè)支付補(bǔ)償款，實(shí)際用地者向國土資源管理局支付地價(jià)款。但實(shí)務(wù)的運(yùn)作時(shí)常將上述流程做一定程度的變通，呈現(xiàn)給人們的流程是:國土資源管理局將建設(shè)用地使用權(quán)先出讓給實(shí)際用地者，同時(shí)獲取地價(jià)款;實(shí)際用地者和前期開發(fā)整理儲備土地的企業(yè)依政府部門的指示而簽訂《建設(shè)用地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓補(bǔ)償協(xié)議》，實(shí)際用地者將地價(jià)款的一部分付給前期開發(fā)整理儲備土地的企業(yè)，實(shí)際上是代國土資源管理局支付給前期開發(fā)整理儲備土地的企業(yè)補(bǔ)償款;而后，前期開發(fā)整理儲備土地的企業(yè)將建設(shè)用地退回國土資源管理局;國土資源管理局再將真正擁有的“另一建設(shè)用地使用權(quán)”實(shí)際出讓給用地者。本來，前期開發(fā)整理儲備土地的企業(yè)擁有的建設(shè)用地使用權(quán)和用地者將要取得的建設(shè)用地使用權(quán)，是兩項(xiàng)不同的建設(shè)用地使用權(quán)，發(fā)生聯(lián)系的，只是所處的地段(宗地)相同。

三、涉及土地儲備的案例分析

(一)基本案情

2006年4月5日，W市國土資源管理局從乙單位收回A號建設(shè)用地。2009年10月7日，W市土地交易中心受W市國土資源管理局委托掛牌出讓A號地塊的建設(shè)用地使用權(quán)。甲公司通過掛牌方式取得該宗土地的建設(shè)用地使用權(quán)，與W市土地交易中心簽訂了《成交確認(rèn)書》?！冻山淮_認(rèn)書》規(guī)定:“請持此確認(rèn)書于巧個工作日內(nèi)向W市土地整理儲備供應(yīng)中心付清成交金額50%部分，在《成交確認(rèn)書》簽訂之日起15個工作日內(nèi)按照掛牌結(jié)果以及掛牌文件確定的內(nèi)容與轉(zhuǎn)讓方簽訂《建設(shè)用地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓補(bǔ)償合同》?！彪S后，甲公司與乙單位簽訂了《建設(shè)用地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓補(bǔ)償合同》，約定乙單位保證A號地塊的建設(shè)用地使用權(quán)無任何權(quán)利糾紛和爭議，保證按照約定交付土地;甲公司保證按照約定分四期向乙單位支付補(bǔ)償費(fèi)。

在實(shí)際的履行過程中，乙單位認(rèn)為甲公司是從自己手里受讓的A號地塊的建設(shè)用地使用權(quán)，乙單位的上級主管部門以公告方式對A號地塊的建設(shè)用地使用權(quán)等提出異議，并導(dǎo)致甲公司無法辦理報(bào)建手續(xù)、拆遷手續(xù)。從而發(fā)生糾紛。各方之間的法律關(guān)系如何？甲公司能取得A號地塊的建設(shè)用地使用權(quán)嗎？若能取得，是從何人之手取得呢？

(二)分析

1.2009年W市土地交易中心受W市國土資源管理局委托掛牌出讓A號地塊的建設(shè)用地使用權(quán)的行為，應(yīng)被認(rèn)定為建設(shè)用地使用權(quán)出讓，而不是建設(shè)用地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓。其理由如下:

(1)國土資源管理局是建設(shè)用地使用權(quán)的出讓主體

建設(shè)用地使用權(quán)出讓，是國家將建設(shè)用地使用權(quán)在一定年限內(nèi)出讓給土地使用者，由土地使用者向國家支付地價(jià)款的行為。而建設(shè)用地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓，是土地使用者將土地使用權(quán)再轉(zhuǎn)移的行為，包括出售、交換和贈與。(注：《中華人民共和國物權(quán)法》第15條等將物權(quán)變動與引起變動的原因行為區(qū)分開來，若循此路，建設(shè)用地使用權(quán)出讓、轉(zhuǎn)讓可作為物權(quán)變動，就不同于建設(shè)用地使用權(quán)出售、贈與。)可見出讓和轉(zhuǎn)讓所要求的一方主體是不同的，出讓行為中的一方主體是國家，轉(zhuǎn)讓行為中的轉(zhuǎn)讓方則是土地使用者，受讓方將成為土地使用者。 轉(zhuǎn)貼于 本案中，甲公司通過掛牌方式取得該宗土地的建設(shè)用地使用權(quán)。招標(biāo)拍賣是土地使用權(quán)出讓的方式之一，而該建設(shè)用地使用權(quán)交易是W市土地交易中心代表W市國土資源管理局以招拍掛方式出讓的，委托人是W市國土資源管理局，有證據(jù)《W市掛牌出讓建設(shè)用地使用權(quán)公告》和《建設(shè)用地使用權(quán)掛牌競買須知》予以證明?！督ㄔO(shè)用地使用權(quán)成交確認(rèn)書》規(guī)定，該宗土地待拆遷完畢后，甲公司按照法律法規(guī)規(guī)定持相關(guān)資料到W市國土資源管理局申請辦理拆遷驗(yàn)收手續(xù)，簽訂《建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同》，上述內(nèi)容證明了W市國土資源管理局是建設(shè)用地使用權(quán)交易的出讓方。同時(shí)，W市土地整理儲備中心受W市國土資源管理局的委托，于2008年7月23日向甲公司發(fā)出的《工作聯(lián)系函》就是否繼續(xù)履行《成交確認(rèn)書》進(jìn)行了討論，W市國土資源管理局還曾確定以兩宗儲備地塊置換甲公司的用地，這也證明了W市國土資源管理局是建設(shè)用地使用權(quán)交易的出讓主體。

(2)甲公司取得土地使用權(quán)是基于W市國土資源管理局的出讓行為

第一，W市國土資源管理局委托土地交易中心將該宗土地的建設(shè)用地使用權(quán)掛牌，甲公司通過競買的方式取得該建設(shè)用地使用權(quán)，其法律基礎(chǔ)是國土資源管理局的出讓行為。

第二，從甲公司取得該建設(shè)用地使用權(quán)的內(nèi)容和效力來看，甲公司取得的不是乙單位名下的建設(shè)用地使用權(quán)，而是與其內(nèi)容和效力不同的另一建設(shè)用地使用權(quán)，該建設(shè)用地使用權(quán)不可能因乙單位的轉(zhuǎn)讓行為而取得，只能基于W市國土資源管理局的出讓行為而取得。

根據(jù)《城市房地產(chǎn)管理法》第38條和第39條，以及《城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》第19條、第21條、第22條的規(guī)定，土地使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓受到一定的限制:其一，未按土地使用權(quán)出讓合同規(guī)定的期限和條件投資開發(fā)、利用土地的，土地使用權(quán)不得轉(zhuǎn)讓;其二，土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)，土地使用權(quán)出讓合同和登記文件中所載明的權(quán)利、義務(wù)隨之轉(zhuǎn)移;其三，土地使用者通過轉(zhuǎn)讓方式取得的土地使用權(quán)，其使用年限為土地使用權(quán)出讓合同規(guī)定的使用年限減去原土地使用者已使用年限后的剩余年限。本案中，乙單位提交的證據(jù)哎土地使用權(quán)證》表明該宗地塊的土地使用權(quán)的類型為出讓，土地用途為文體用地，土地使用權(quán)的期限為40年，至土地交易中心簽發(fā)《成交確認(rèn)書》之日，乙單位土地的剩余年限為35年。而《掛牌出讓建設(shè)用地使用權(quán)公告》顯示，甲公司取得的建設(shè)用地使用權(quán)的土地用途是商業(yè)用地，出讓年限為40年。顯然，甲公司取得A號地塊的建設(shè)用地使用權(quán)已不是(乙單位擁有的)原物及原權(quán)利，土地用途已改變，由原來的文體用地變?yōu)樯虡I(yè)用地，建設(shè)用地使用期的年限已為40年，而不是轉(zhuǎn)讓行為要求的剩余期限35年。如果主張?jiān)摻ㄔO(shè)用地使用權(quán)交易是轉(zhuǎn)讓行為，則既違反了上述《城市房地產(chǎn)管理法》第38條和第39條、《城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》關(guān)于土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓規(guī)定，也不符合本案的事實(shí)。此外，《城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》第18條規(guī)定，土地使用者需要改變土地使用權(quán)出讓合同規(guī)定的土地用途的，應(yīng)當(dāng)征得出讓方同意并經(jīng)土地管理部門和城市規(guī)劃部門批準(zhǔn)，依規(guī)定重新簽訂土地使用權(quán)出讓合同?！禬市土地儲備管理辦法》第8條也規(guī)定，對于改變批準(zhǔn)用途用于商業(yè)等經(jīng)營性用地或以出讓方式取得土地使用權(quán)后無力進(jìn)行開發(fā)的，應(yīng)由政府收回進(jìn)人土地儲備。可見，在土地用途已改變的情況下，乙單位沒有權(quán)利將其既有的土地使用權(quán)進(jìn)行轉(zhuǎn)讓，這恰好證明了掛牌出讓的A號建設(shè)用地使用權(quán)是W市國土資源管理局出讓的建設(shè)用地使用權(quán)。

第三，《成交確認(rèn)書》并沒有規(guī)定在合同簽訂當(dāng)時(shí)或稍后辦理移轉(zhuǎn)登記手續(xù)，而是約定由買受人甲公司在未來辦理過戶登記手續(xù)，這就使得甲公司取得A號地塊的建設(shè)用地使用權(quán)非常類似于期房的買賣、未來物的買賣。期房的買賣不要求出賣人在簽訂房屋預(yù)售合同時(shí)享有所有權(quán)，未來物的買賣不被定性為出賣他人之物，因此，《成交確認(rèn)書》不宜被定性為出賣他人之物的合同，而應(yīng)比照期房買賣合同、未來物買賣合同，認(rèn)定為出賣自己之物且合法有效的合同。否則，就是沒有做到相似的事物相同處理。上列觀點(diǎn)之所以成立，是因?yàn)槲覈F(xiàn)行法未規(guī)定買賣物的所有權(quán)自合同成立時(shí)移轉(zhuǎn)，而是奉行買賣物所有權(quán)自交付或登記時(shí)移轉(zhuǎn)的原則，建設(shè)用地使用權(quán)自辦理變更登記時(shí)轉(zhuǎn)移。只要在履行期限屆滿時(shí)出賣人能夠移轉(zhuǎn)買賣物的所有權(quán)，就達(dá)到了買賣合同的目的，無須出賣人于訂立買賣合同時(shí)即擁有買賣物的所有權(quán)。

2.《成交確認(rèn)書》規(guī)定的“請持此確認(rèn)書于15個工作日內(nèi)向W市土地整理儲備供應(yīng)中心付清成交金額50%部分，在《成交確認(rèn)書》簽訂之日起15個工作日內(nèi)按照掛牌結(jié)果以及掛牌文件確定的內(nèi)容與轉(zhuǎn)讓方簽訂《建設(shè)用地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓補(bǔ)償合同》”的條款，是建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同的一個組成部分，確定了出讓金的支付方式;依據(jù)此條款，甲公司與乙單位簽訂的《建設(shè)用地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓補(bǔ)償合同》正是為了實(shí)際履行上述地價(jià)款而產(chǎn)生的。

根據(jù)《招標(biāo)拍賣掛牌出讓國有建設(shè)用地使用權(quán)規(guī)定》第20條第1款關(guān)于“以招標(biāo)、拍賣或者掛牌方式確定中標(biāo)人、競得人后，中標(biāo)人、競得人支付的投標(biāo)、競買保證金，轉(zhuǎn)作受讓地塊的定金。出讓人應(yīng)當(dāng)向中標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書或者與競得人簽訂成交確認(rèn)書”的規(guī)定，W市土地交易中心與甲公司簽訂了《成交確認(rèn)書》，并約定了成交價(jià)款的總額，還約定了雙方在A號地塊的土地拆遷完畢后簽訂《建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同》，對雙方的權(quán)利義務(wù)作了分配。之所以在《成交確認(rèn)書》中規(guī)定甲公司與乙單位簽訂《建設(shè)用地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓補(bǔ)償合同》，其目的是為了保證《成交確認(rèn)書》中所確認(rèn)的合同內(nèi)容的履行。按照《城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》的規(guī)定，土地使用權(quán)因土地使用權(quán)出讓合同規(guī)定的使用年限屆滿、提前收回及土地滅失等原因而終止。國家應(yīng)根據(jù)土地使用者的使用年限和開發(fā)、利用土地的實(shí)際情況給予相應(yīng)的補(bǔ)償。根據(jù)《W市土地儲備管理辦法》第11條規(guī)定，在土地收歸國有后，應(yīng)由W市土地儲備供應(yīng)中心負(fù)責(zé)退還乙單位未使用年限的土地出讓金及對地內(nèi)建筑物進(jìn)行補(bǔ)償。政府在出讓土地前應(yīng)將地塊收歸國有，但是在政府無力支付回購款或不愿直接向原土地使用權(quán)人補(bǔ)償時(shí)，可以確定由新的受讓人(買受人)替政府向原土地使用權(quán)人墊付款項(xiàng)。本案即屬于政府提前收回土地使用權(quán)的情形，W市國土資源管理局應(yīng)當(dāng)向乙單位支付提前收回土地的補(bǔ)償，只是補(bǔ)償款沒有采取國土資源管理局直接向乙單位支付補(bǔ)償款的方式，而是通過《成交確認(rèn)書》確定甲公司將出讓金的一部分支付給乙單位來實(shí)現(xiàn)的。本來應(yīng)有的流程是:國土資源管理局從乙單位收回土地使用權(quán)，同時(shí)支付補(bǔ)償款;國土資源管理局將位于該地段的但性質(zhì)不同的另一建設(shè)用地使用權(quán)出讓給甲公司，甲公司支付出讓金。本案的運(yùn)作實(shí)際將上述流程做了一定程度的變通，呈現(xiàn)給人們的流程是:國土資源管理局將其后出現(xiàn)的“另一建設(shè)用地使用權(quán)”先出讓給甲公司，同時(shí)獲取出讓金;甲公司和乙單位依政府部門的指示而簽訂《建設(shè)用地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓補(bǔ)償合同》，甲公司將出讓金的一部分付給乙單位，實(shí)際上是代國土資源管理局支付給乙單位補(bǔ)償款;而后，乙單位將土地使用權(quán)退回國土資源管理局;國土資源管理局再將真正擁有的“另一建設(shè)用地使用權(quán)”實(shí)際出讓給甲公司。乙單位既有的土地使用權(quán)和甲公司將要取得的建設(shè)用地使用權(quán)，是兩項(xiàng)不同的建設(shè)用地使用權(quán)，發(fā)生聯(lián)系的，只是所處的地段(宗地)相同。由此可見，甲公司和乙單位依照政府部門的指示簽訂《建設(shè)用地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓補(bǔ)償協(xié)議》，只是具有中國特色的實(shí)務(wù)運(yùn)作中出現(xiàn)的措施，重在甲公司向乙單位支付補(bǔ)償款，所謂的建設(shè)用地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓無非是為甲公司向乙單位支付補(bǔ)償款尋找出來的理由，并非法律意義(真正意義、典型意義)上的建設(shè)用地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓，因?yàn)橐覇挝徊⒉幌碛屑坠驹谄浜髴?yīng)取得的A號地塊的建設(shè)用地使用權(quán)，乙單位將向國土資源管理局退回土地使用權(quán)，而不是向甲公司轉(zhuǎn)讓建設(shè)用地使用權(quán)。

上述分析并不表明乙單位在《建設(shè)用地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓補(bǔ)償合同》簽訂和履行階段沒有土地使用權(quán)，它的確擁有土地用途為文體用地、期限為40年的A號地塊的土地使用權(quán)。按照這些合同的規(guī)定與政府部門的指示，乙單位在享受收取補(bǔ)償款權(quán)利的同時(shí)，應(yīng)負(fù)有交出建設(shè)用地和土地使用權(quán)的義務(wù);從甲公司取得補(bǔ)償款，向國土資源管理局退回土地使用權(quán)。與此相適應(yīng)，乙單位對其將要退回土地使用權(quán)也負(fù)有義務(wù)，如擔(dān)保沒有第三人主張租賃權(quán)、他物權(quán)等權(quán)利，以保障甲公司實(shí)現(xiàn)其合同目的。假如有第三人主張此類權(quán)利，甲公司有權(quán)暫時(shí)拒付補(bǔ)償款。

3.甲公司有權(quán)向乙單位中止付款

根據(jù)《合同法》第60條第1款的規(guī)定，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。在對方不依約履行合同時(shí)，當(dāng)事人一方有權(quán)行使抗辯權(quán)。本案適用先履行抗辯權(quán)，即在當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)、有先后履行順序的時(shí)候，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。根據(jù)甲公司與乙單位簽訂的《建設(shè)用地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓補(bǔ)償合同》，甲公司應(yīng)于本合同簽訂后60日內(nèi)辦理拆遷手續(xù)，乙單位應(yīng)于辦完拆遷手續(xù)后30天內(nèi)對地上建筑物進(jìn)行拆除及場地騰空工作;乙單位于合同簽訂后90日內(nèi)將A號地塊交付給甲公司，實(shí)質(zhì)上是退回國土資源管理局;甲公司分四次支付余款?？梢婋p方的權(quán)利義務(wù)履行有先后之分。甲公司已按約定于11月支付第一筆款300萬，但在12月支付第二筆款之前，由于乙單位的上級主管部門主張異議使報(bào)建手續(xù)無法辦理，乙單位負(fù)有權(quán)利瑕疵擔(dān)保義務(wù)，對此負(fù)有責(zé)任，甲公司有權(quán)援用《合同法》第67條的規(guī)定，行使抗辯權(quán)，中止付款。

4.乙單位無權(quán)解除合同

一方面，甲公司中止支付價(jià)款的原因是，乙單位的上級主管部門主張異議、W市規(guī)劃局停止辦理甲公司的報(bào)建手續(xù)。從《建設(shè)用地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓補(bǔ)償合同》的規(guī)定來看，乙單位負(fù)有權(quán)利瑕疵擔(dān)保義務(wù)，由于第三人主張異議，甲公司中止支付價(jià)款具有正當(dāng)性，不構(gòu)成違約，乙單位自不享有解除權(quán)，無權(quán)解除合同;假如一定要“解除合同”，則是打著解除的旗號，實(shí)質(zhì)上違約。

另一方面，前已述及，甲公司取得土地使用權(quán)是基于W市國土資源管理局的出讓行為，《成交確認(rèn)書》確定了W市國土資源管理局和甲公司的權(quán)利義務(wù)?！督ㄔO(shè)用地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓補(bǔ)償合同》是為了實(shí)現(xiàn)出讓金的支付，以及將部分出讓金作為國土資源管理局給乙單位的補(bǔ)償款而簽訂的，其目的是協(xié)助國土資源管理局與甲公司的土地使用權(quán)交易順利實(shí)施，乙單位并不是與甲公司進(jìn)行土地使用權(quán)交易的主體;在《工作聯(lián)系函》中W市國土資源管理局曾確定將甲公司用地與另兩塊地進(jìn)行置換，希望甲公司明確是否繼續(xù)討論置換，也表明了W市國土資源管理局希望繼續(xù)履行合同的意愿。故乙單位無權(quán)解除合同。

注釋:

[1]顧長浩.土地儲備制度的功能、意義與問題[J].上海土地，2006，(1):26.

[2]樓建波、張雙根、金錦萍、呂飛飛.土地儲備及土地一級開發(fā)法律制度[M].北京:中國法制出版社，2009.29.

篇4

1.1工作機(jī)制不健全美好鄉(xiāng)村建設(shè)由政府主辦，各地均成立了各級“美好辦”，負(fù)責(zé)美好鄉(xiāng)村建設(shè)的整體謀劃、綜合協(xié)調(diào)、組織調(diào)度與日常管理工作；牽頭制定美好鄉(xiāng)村建設(shè)工作方案和階段工作計(jì)劃并組織實(shí)施。但農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)市場服務(wù)機(jī)構(gòu)在管理體制上歸口于縣級土地行政管理部門，同時(shí)接受鄉(xiāng)鎮(zhèn)一級政府部門的指導(dǎo)。在實(shí)際工作中，因?yàn)槁毮茉谠S多方面存在著交叉，且農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)面臨的新事物、新情況、新問題越來越多，部分地區(qū)的“美好辦”與土地流轉(zhuǎn)有關(guān)部門各司其職缺乏交流，各唱各的戲而造成工作開展的不協(xié)調(diào)。

1.2建設(shè)規(guī)劃與土地利用規(guī)劃矛盾突出美好鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃在編制過程中必然會涉及與土地利用總體規(guī)劃的關(guān)系。而美好鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃和土地利用總體規(guī)劃同時(shí)作為調(diào)控土地利用的規(guī)劃,往往在實(shí)際工作中會出現(xiàn)不協(xié)調(diào)甚至沖突的狀況。尤其對于農(nóng)用地和宅基地使用與調(diào)整缺乏長遠(yuǎn)規(guī)劃，不僅阻礙美好鄉(xiāng)村建設(shè)，而且嚴(yán)重制約土地流轉(zhuǎn)的進(jìn)程。另外，一些地方領(lǐng)導(dǎo)不能正確把握美好鄉(xiāng)村建設(shè)的內(nèi)涵，追求大場面、高規(guī)格，造成大量土地浪費(fèi)，耕地資源嚴(yán)重破壞。

1.3土地流轉(zhuǎn)用地管理機(jī)制和服務(wù)機(jī)制不規(guī)范從安徽省目前所開展的美好鄉(xiāng)村建設(shè)情況來看，農(nóng)村集體用地管理仍缺乏有效的約束、監(jiān)督和管理機(jī)制，導(dǎo)致土地粗放利用，耕地過多流失。土地交易市場和農(nóng)地流轉(zhuǎn)中介組織的不健全，服務(wù)的不完善，農(nóng)地流轉(zhuǎn)中操作程序的不規(guī)范，嚴(yán)重影響農(nóng)地流轉(zhuǎn)和農(nóng)民從土地流轉(zhuǎn)中獲益[3]。

1.4融資借貸難安徽省各地開展美好鄉(xiāng)村建設(shè)的熱情很高，土地流轉(zhuǎn)也呈“加速跑”態(tài)勢，但由于農(nóng)業(yè)投資回報(bào)率低，回收期長，社會資本參與土地流轉(zhuǎn)、規(guī)模經(jīng)營的積極性不高。因金融機(jī)構(gòu)在發(fā)放涉農(nóng)貸款時(shí)要求貸款者必須具有易變現(xiàn)的有效抵押物，而土地使用權(quán)不能作為貸款抵押，資金問題很大程度上影響了農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)的規(guī)模和美好鄉(xiāng)村建設(shè)。

2.完善土地流轉(zhuǎn)對策建議

2.1改革行政工作機(jī)制

2.1.1土地流轉(zhuǎn)必須嚴(yán)格執(zhí)行《土地承包法》和《農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)管理辦法》等相關(guān)法律法規(guī)及政策規(guī)定。對已建立的與土地流轉(zhuǎn)相配套的工作制度和措施，要通過目標(biāo)管理督查等行之有效的形式持之以恒地抓好落實(shí)，防范公共資源被隨心所欲地支配。規(guī)范美好鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃的編制、審批、修改程序。完善土地流轉(zhuǎn)風(fēng)險(xiǎn)防控機(jī)制，加快農(nóng)村集體土地所有權(quán)、農(nóng)村集體建設(shè)用地、農(nóng)村宅基地使用權(quán)的確權(quán)和房屋所有權(quán)的登記工作。確保在土地經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)過程中，不改變土地集體所有性質(zhì)，不改變土地農(nóng)業(yè)用途，不損害農(nóng)民土地承包權(quán)益。

2.1.2規(guī)范土地流轉(zhuǎn)程序。引導(dǎo)承包農(nóng)戶與流入方簽訂書面流轉(zhuǎn)合同，并使用統(tǒng)一的合同文本。對業(yè)主的資信情況、履行能力、生產(chǎn)經(jīng)營能力和項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)給予審查，掌握業(yè)主的經(jīng)營狀況，確保土地流轉(zhuǎn)的真實(shí)性、合法性和有效性。

2.1.3保障流轉(zhuǎn)雙方的合法權(quán)益。嚴(yán)格執(zhí)行土地經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)操作方法。包括土地流轉(zhuǎn)的申報(bào)、審批、登記和流轉(zhuǎn)合同簽訂、鑒證、兌現(xiàn)、糾紛調(diào)處及仲裁以及日?；顒颖O(jiān)督等一整套辦法。完善服務(wù)功能，加強(qiáng)備案管理，強(qiáng)化組織領(lǐng)導(dǎo)，對流轉(zhuǎn)集體管理的土地，需經(jīng)有表決權(quán)的村民或村民代表會議三分之二以上同意；加強(qiáng)備案管理，未經(jīng)備案的不得變更土地權(quán)屬登記，也不得享受有關(guān)土地流轉(zhuǎn)的優(yōu)惠政策。

2.1.4加強(qiáng)工作指導(dǎo)和檢查監(jiān)督制度。土地流轉(zhuǎn)檢查監(jiān)督機(jī)制不健全，激勵制度不到位，影響規(guī)模效益實(shí)現(xiàn)。建立土地流轉(zhuǎn)保證金、抵押資產(chǎn)處置機(jī)制、動態(tài)監(jiān)測管理等制度。充分發(fā)揮村級組織流轉(zhuǎn)中介的核心作用，配合鄉(xiāng)鎮(zhèn)各土地流轉(zhuǎn)服務(wù)中心協(xié)助解決好流轉(zhuǎn)雙方的矛盾糾紛。要在全面建立失地農(nóng)民社會保障新體系的前提下，逐步建立城鄉(xiāng)統(tǒng)一的建設(shè)用地市場，切實(shí)維護(hù)被征地農(nóng)民和土地權(quán)利人的合法權(quán)利。

2.2積極培育多元農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)市場機(jī)制

2.2.1完善土地流轉(zhuǎn)服務(wù)市場。完善縣、鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）兩級農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)服務(wù)平臺，建立村級土地流轉(zhuǎn)服務(wù)站。各鄉(xiāng)鎮(zhèn)按照設(shè)立一個平臺、構(gòu)建一個網(wǎng)絡(luò)、推出一個窗口、規(guī)范一套制度、完善一套資料的要求，健全土地流轉(zhuǎn)市場。規(guī)范農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)市場服務(wù)配套，如便捷的融資服務(wù)、豐富的信息服務(wù)、多樣的培訓(xùn)服務(wù)、公正的價(jià)格服務(wù)等，加快土地流轉(zhuǎn)的市場調(diào)節(jié)。

2.2.2建立多種中介模式，如農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)信息網(wǎng)站，及時(shí)流轉(zhuǎn)信息。打造可面向社會服務(wù)的土地信息系統(tǒng)，創(chuàng)新通過網(wǎng)絡(luò)提供信息服務(wù)和流轉(zhuǎn)交易的方式方法。建立農(nóng)地托管公司，土地投資經(jīng)營公司，土地評估機(jī)構(gòu)，土地銀行等，完善土地流轉(zhuǎn)網(wǎng)絡(luò)。

2.2.3建立科學(xué)的農(nóng)地評定、評價(jià)體系。對土地流轉(zhuǎn)價(jià)格進(jìn)行指導(dǎo)，確保被征地農(nóng)民的權(quán)益得到保護(hù)，長遠(yuǎn)生計(jì)有保障。土地流轉(zhuǎn)價(jià)格要市場化、貨幣化，在土地市場中按市場規(guī)律適時(shí)變化，對土地進(jìn)行定價(jià)要真實(shí)反映土地的實(shí)際價(jià)值。農(nóng)地轉(zhuǎn)用價(jià)格的公式可表述為：土地征收價(jià)格=農(nóng)用地基準(zhǔn)地價(jià)+最低生活保障躉交保險(xiǎn)費(fèi)≈農(nóng)用地質(zhì)量價(jià)格+農(nóng)地保障價(jià)格=土地補(bǔ)償費(fèi)+安置補(bǔ)助費(fèi)+青苗和附著物補(bǔ)償費(fèi)。其中土地收益，特別是轉(zhuǎn)用后的預(yù)期收益對農(nóng)用地轉(zhuǎn)用價(jià)格有重要影響

2.3完善土地流轉(zhuǎn)社會保障措施

2.3.1加強(qiáng)農(nóng)村土地承包經(jīng)營糾紛調(diào)解仲裁體系建設(shè)，要把《農(nóng)村土地承包糾紛調(diào)解仲裁法》落到實(shí)處?？h、市級要設(shè)立仲裁庭，健全糾紛調(diào)處機(jī)制，妥善化解土地承包經(jīng)營流轉(zhuǎn)糾紛，為加快土地流轉(zhuǎn)創(chuàng)造寬松的環(huán)境。

2.3.2開展新型職業(yè)農(nóng)民教育培訓(xùn)。農(nóng)戶所處的社會階層與地位及農(nóng)民及在農(nóng)村從事行業(yè)與領(lǐng)域，是影響到農(nóng)民土地流轉(zhuǎn)行為的主要因素[5]。建議強(qiáng)化農(nóng)民職業(yè)技能和經(jīng)營管理能力，增強(qiáng)對農(nóng)民培訓(xùn)的力度[6]。政府可采取多種形式，對農(nóng)村剩余勞動力進(jìn)行不間斷的、系列化的、有針對性的免費(fèi)教育培訓(xùn)，促使其由農(nóng)民向產(chǎn)業(yè)工人轉(zhuǎn)變。

2.3.3調(diào)整政策，擴(kuò)大社會保險(xiǎn)覆蓋面。將參與土地流轉(zhuǎn)農(nóng)民的社會保障置于權(quán)益保障的基礎(chǔ)之上，構(gòu)建農(nóng)村大社會保障體系。形成以農(nóng)村最低生活保障制度、新型農(nóng)村合作醫(yī)療制度、農(nóng)村醫(yī)療救助制度、農(nóng)村五保供養(yǎng)制度、自然災(zāi)害生活救助制度等為主要內(nèi)容的農(nóng)村社會保障制度體系。建議調(diào)整現(xiàn)行政策，允許其一次性繳納社會保險(xiǎn)，適當(dāng)?shù)胤艑拰ι鐣ｋU(xiǎn)繳費(fèi)年限的限制。在繳納保險(xiǎn)金的過程中，同樣也應(yīng)采取靈活的方式方法，部分情況特殊的群眾可以為其提供分期分批付款服務(wù)。

2.4健全土地流轉(zhuǎn)金融市場體系

2.4.1創(chuàng)新對土地承包經(jīng)營權(quán)等非貨幣化資產(chǎn)權(quán)證抵押貸款業(yè)務(wù)，拓寬農(nóng)業(yè)經(jīng)營主體融資渠道。拓寬農(nóng)業(yè)經(jīng)營主體融資渠道，引導(dǎo)更多的資金投入新農(nóng)村建設(shè)，大力支持政府發(fā)展規(guī)范的第三方擔(dān)保組織，為規(guī)模經(jīng)營的農(nóng)戶和農(nóng)村中小企業(yè)貸款提供擔(dān)?；蛘哔N息，幫助服務(wù)對象向商業(yè)銀行獲取貸款[7]。組建農(nóng)業(yè)擔(dān)保公司。既要為農(nóng)民土地流轉(zhuǎn)行為提供擔(dān)保，又要為參與土地規(guī)模經(jīng)營業(yè)主提供信貸融資擔(dān)保服務(wù)，緩解土地規(guī)模化經(jīng)營的資金困難問題。

2.4.2完善現(xiàn)行財(cái)政資源配置制度，要以法律的形式明確地方政府財(cái)政資源用于農(nóng)業(yè)和農(nóng)村發(fā)展的比例和規(guī)模，切實(shí)擴(kuò)大新農(nóng)村建設(shè)的財(cái)政資源投入規(guī)模。尤其應(yīng)制定相關(guān)法律制度，認(rèn)真落實(shí)土地出讓金收益等收入用于農(nóng)業(yè)和農(nóng)村建設(shè)的比例，使新農(nóng)村建設(shè)的資源配置效率得到顯著提高。

篇5

一、政府非稅收入管理范圍

政府非稅收入是指除稅收以外，由各級政府、國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、代行政府職能的社會團(tuán)體及其他組織依法利用政府權(quán)力、政府信譽(yù)、國家資源、國有資產(chǎn)或提供特定公共服務(wù)、準(zhǔn)公共服務(wù)取得并用于滿足社會公共需要或準(zhǔn)公共需要的財(cái)政資金，是政府財(cái)政收入的重要組成部分，是政府參與國民收入分配和再分配的一種形式。政府非稅收入包括行政事業(yè)性收費(fèi)、政府性基金、國有資源（資產(chǎn)）有償使用收入、國有資本經(jīng)營收益、彩票公益金、罰沒收入、以政府名義接受的捐贈收入、主管部門集中收入以及政府財(cái)政資金產(chǎn)生的利息收入等，不包括社會保障基金、住房公積金。

二、規(guī)范政府非稅收入分類管理

（一）嚴(yán)格審批管理制度，規(guī)范收費(fèi)基金管理。要嚴(yán)格執(zhí)行行政事業(yè)性收費(fèi)管理審批制度，嚴(yán)禁越權(quán)審批收費(fèi)項(xiàng)目、擴(kuò)大征收范圍、提高征收標(biāo)準(zhǔn)或者擅自轉(zhuǎn)移收費(fèi)職能。繼續(xù)清理整頓收費(fèi)、基金，取消不合法、不合理的收費(fèi)、基金項(xiàng)目，合理控制行政事業(yè)性收費(fèi)和政府性基金規(guī)模。財(cái)政部門要定期向社會公示本地區(qū)現(xiàn)行收費(fèi)基金項(xiàng)目，有關(guān)單位要公示收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)、范圍等相關(guān)政策和投訴電話。未經(jīng)公示的收入項(xiàng)目，一律視為亂收費(fèi)。有關(guān)單位要嚴(yán)格依照規(guī)定的項(xiàng)目、范圍、標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范征收，不得多征、少征或者擅自減征、免征。

1.政府性基金、附加和專項(xiàng)資金是由政府機(jī)關(guān)或政府授權(quán)的社會機(jī)構(gòu)收取的專項(xiàng)用于公共工程或社會公共事業(yè)的資金，實(shí)行票款分離管理模式，全額繳入財(cái)政專戶，納入財(cái)政綜合預(yù)算。根據(jù)政府經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展的總體規(guī)劃和資金規(guī)定用途，統(tǒng)籌安排支出項(xiàng)目，結(jié)余結(jié)轉(zhuǎn)下年使用。

2.行政事業(yè)性收費(fèi)是指依據(jù)法律、法規(guī)、省以上政府或省以上財(cái)政、物價(jià)部門共同的規(guī)章或規(guī)定所收取的各種收費(fèi)。行政事業(yè)性收費(fèi)實(shí)行票款分離管理模式，全額繳入財(cái)政專戶，納入部門預(yù)算。政府根據(jù)具體情況適當(dāng)統(tǒng)籌。

（二）完善國有資源(資產(chǎn))有償使用收入管理政策，防止國有資源(資產(chǎn))收入流失。國有資源有償使用收入，包括土地出讓金收入，新增建設(shè)用地土地有償使用費(fèi)，探礦權(quán)和采礦權(quán)使用費(fèi)及價(jià)款收入，場地和礦區(qū)使用費(fèi)收入，出租汽車經(jīng)營權(quán)、公共交通線路經(jīng)營權(quán)、汽車號牌使用權(quán)等有償出讓取得的收入，政府舉辦的廣播電視機(jī)構(gòu)占用國家無線電頻率資源取得的廣告收入，以及利用其他國有資源取得的收入。要依法推行國有資源使用權(quán)招標(biāo)、拍賣，進(jìn)一步加強(qiáng)國有資源有償使用收入征收管理，確保應(yīng)收盡收，防止收入流失。國有資源有償使用收入應(yīng)嚴(yán)格按照財(cái)政部門規(guī)定繳入財(cái)政專戶。

國有資產(chǎn)有償使用收入，包括國家機(jī)關(guān)、實(shí)行公務(wù)員管理的事業(yè)單位、代行政府職能的社會團(tuán)體以及其他組織的固定資產(chǎn)和無形資產(chǎn)出租、出售、出讓、轉(zhuǎn)讓等取得的收入，政府擁有所有權(quán)和投資興建的公園、景點(diǎn)范圍內(nèi)實(shí)行特許經(jīng)營項(xiàng)目的有償出讓收入和門票收入，利用政府投資建設(shè)的城市道路和公共場地設(shè)置停車泊位取得的收入，以及利用其他國有資產(chǎn)取得的收入。建立健全國有資產(chǎn)有償使用收入管理制度，有關(guān)機(jī)構(gòu)要將國有資產(chǎn)有償使用收入及時(shí)足額上繳財(cái)政專戶，防止國有資產(chǎn)收入流失。要積極探索城市基礎(chǔ)設(shè)施開發(fā)權(quán)、使用權(quán)、冠名權(quán)、廣告權(quán)、特許經(jīng)營權(quán)等無形資產(chǎn)有效管理方式，通過進(jìn)行社會招標(biāo)和公開拍賣，廣泛吸收社會資金參與經(jīng)營，盤活城市現(xiàn)有基礎(chǔ)設(shè)施存量資產(chǎn)，有關(guān)招標(biāo)、拍賣收入全額上繳同級財(cái)政專戶。

（三）加強(qiáng)國有資本經(jīng)營收益管理，維護(hù)國有資本權(quán)益。國有資本經(jīng)營收益是政府非稅收入的重要組成部分，包括國有資本分享的企業(yè)稅后利潤，國有股股利、紅、股息，企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)（股權(quán)）出售、拍賣、轉(zhuǎn)讓收益和依法由國有資本享有的其他收益，應(yīng)嚴(yán)格按照同級財(cái)政部門規(guī)定執(zhí)行，及時(shí)足額上繳同級國庫。要進(jìn)一步完善國有資本經(jīng)營收益征收管理方式，防止國有資本經(jīng)營收益流失。要逐步建立國有資本經(jīng)營預(yù)算體系，將國有資本經(jīng)營收益納入政府預(yù)算管理，確保國有資本經(jīng)營收益的安全和有效使用，促進(jìn)國有經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)調(diào)整和國有企業(yè)健康發(fā)展。

（四）行政事業(yè)單位、代行政府職能的社會團(tuán)體及其他組織收取的其他政府非稅收入要全部納入單位部門預(yù)算管理，全額繳入財(cái)政專戶；暫收的保證金、押金等代收代管資金，須繳入財(cái)政專戶，接受監(jiān)督管理，使用時(shí)由使用單位提出申請，經(jīng)財(cái)政部門審核后撥付。

三、加強(qiáng)政府非稅收入預(yù)算管理

（一）政府非稅收入要實(shí)行綜合預(yù)算管理

綜合預(yù)算由部門預(yù)算、基金預(yù)算、國有資本經(jīng)營預(yù)算等財(cái)政性資金預(yù)算組成。財(cái)政部門要全面改革預(yù)算編制方法，規(guī)范預(yù)算編制程序，將所有政府非稅收入全部納入綜合預(yù)算管理，實(shí)現(xiàn)政府稅收和非稅收入統(tǒng)籌安排，進(jìn)一步提高財(cái)政性資金使用效益。

（二）實(shí)行綜合預(yù)算，合理確定收入規(guī)模

1.要科學(xué)、合理安排政府非稅收入的收入預(yù)算，由財(cái)政部門對各部門和單位政府非稅收入的征管建立考核機(jī)制。

2.統(tǒng)籌安排政府財(cái)力，逐步實(shí)行“收支脫鉤”政策。各級財(cái)政部門對政府非稅收入要逐步推行收支脫鉤管理，統(tǒng)籌安排政府收入。在滿足成本性支出和資金規(guī)定用途的前提下，經(jīng)同級政府批準(zhǔn)，財(cái)政部門可對政府非稅收入統(tǒng)籌調(diào)劑，最大限度地保證社會保障等政府重點(diǎn)支出的需要，實(shí)現(xiàn)政府非稅收入與政府可直接支配財(cái)力的同步增長。

（三）科學(xué)編制政府非稅收入支出預(yù)算

1.統(tǒng)一政府稅收和非稅收入預(yù)算編制方法。所有資金要按照基本支出預(yù)算、項(xiàng)目支出預(yù)算分別編制，按照綜合預(yù)算和零基預(yù)算的要求，將全部財(cái)政性資金統(tǒng)籌安排。基本支出預(yù)算分為人員經(jīng)費(fèi)和公用經(jīng)費(fèi)兩部分，采取定額定員編制辦法，即人員經(jīng)費(fèi)按照同級機(jī)構(gòu)編制主管部門批準(zhǔn)的人員編制數(shù)和國家規(guī)定的工資、津貼、補(bǔ)貼標(biāo)準(zhǔn)及同級財(cái)政部門下達(dá)的各單項(xiàng)定額標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行測算、編制，公用經(jīng)費(fèi)根據(jù)財(cái)力狀況、定員定額標(biāo)準(zhǔn)和部門實(shí)際情況進(jìn)行測算、編制。在符合規(guī)定用途前提下，政府非稅收入可用于補(bǔ)充預(yù)算資金經(jīng)費(fèi)不足。項(xiàng)目支出預(yù)算要實(shí)行項(xiàng)目庫管理制度，即財(cái)政部門根據(jù)主管部門的項(xiàng)目計(jì)劃和可行性報(bào)告，結(jié)合當(dāng)年政府重點(diǎn)項(xiàng)目安排和財(cái)力狀況，經(jīng)同級政府批準(zhǔn)，擇優(yōu)確定項(xiàng)目。

2.細(xì)化預(yù)算編制。要將部門及其所屬單位的收支全部編入預(yù)算，基本支出預(yù)算落實(shí)到實(shí)有人數(shù)，項(xiàng)目支出預(yù)算安排到具體項(xiàng)目，全面、準(zhǔn)確地反映部門收支狀況，增強(qiáng)預(yù)算單位支出透明度。凡屬政府采購品目的，應(yīng)按照規(guī)定編制政府采購預(yù)算。

3.預(yù)算編制與統(tǒng)籌安排相結(jié)合。對政府性基金(資金、附加、專項(xiàng)收費(fèi))等政府非稅收入，除規(guī)定的手續(xù)費(fèi)等成本性支出由部門申報(bào)預(yù)算、財(cái)政部門審批外，項(xiàng)目支出全部由財(cái)政部門根據(jù)項(xiàng)目庫情況和全市經(jīng)濟(jì)發(fā)展規(guī)劃，按資金用途統(tǒng)籌安排，編制支出預(yù)算，并報(bào)同級政府審定。對其他政府非稅收入，由部門申報(bào)預(yù)算，財(cái)政部門按優(yōu)先安排成本性支出的原則和規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行核定，核減部分和未申報(bào)部分可統(tǒng)籌用于解決社會保障等政府重點(diǎn)支出。

4.嚴(yán)格預(yù)算追加程序，確保支出預(yù)算嚴(yán)肅性。政府非稅收入支出預(yù)算一律以指標(biāo)形式下達(dá)。預(yù)算一經(jīng)批復(fù)，即成為年度資金安排的依據(jù)。除因國家政策調(diào)整使收支發(fā)生重大變化外，一般不予追加或調(diào)整。確需對預(yù)算進(jìn)行追加或調(diào)整的，須經(jīng)財(cái)政部門審查，報(bào)同級政府批準(zhǔn)。

（四）嚴(yán)格執(zhí)行“收支兩條線”管理，按規(guī)定程序和范圍使用資金

部門和單位必須將取得的政府非稅收入全額上繳財(cái)政專戶，按要求申報(bào)支出預(yù)算，按財(cái)政部門批準(zhǔn)的規(guī)模和用途使用資金，嚴(yán)格執(zhí)行“收支兩條線”管理。財(cái)政部門負(fù)責(zé)編制預(yù)算和按已批復(fù)的支出預(yù)算核撥資金。人員經(jīng)費(fèi)和公用經(jīng)費(fèi)按月?lián)芨?，其他支出按?shí)際用款進(jìn)度撥付。任何部門和單位不得拖欠、截留和坐收坐支政府非稅收入；嚴(yán)禁擴(kuò)大支出范圍、提高支出標(biāo)準(zhǔn)和擠占挪用等違紀(jì)行為。

（五）實(shí)行績效考評，加強(qiáng)監(jiān)督管理

財(cái)政部門要逐步完善績效考評體系，對政府非稅收入和支出情況實(shí)行跟蹤問效。各部門、各單位要及時(shí)向財(cái)政部門報(bào)送政府非稅收入使用年度報(bào)告，如實(shí)反映支出情況，不斷提高預(yù)算管理質(zhì)量。

四、完善政府非稅收入征繳機(jī)制

（一）全面推行“票款分離”。要嚴(yán)格執(zhí)行“單位開票、銀行代收、財(cái)政統(tǒng)管”的“票款分離”制度，規(guī)范政府非稅收入收繳行為，杜絕資金的截留、擠占、挪用和坐收坐支。代收銀行要提高服務(wù)質(zhì)量，確保政府非稅收入資金在所有網(wǎng)點(diǎn)的順暢收繳和正確結(jié)算。對銀行代收網(wǎng)點(diǎn)無法覆蓋、收費(fèi)行為與收費(fèi)服務(wù)同時(shí)發(fā)生等不便于繳款人到銀行繳款的收費(fèi)項(xiàng)目，財(cái)政部門可批準(zhǔn)委托單位代收，代收單位須將收入于當(dāng)天全額繳入財(cái)政專戶。

（二）嚴(yán)格銀行帳戶管理。部門和單位必須取消收入過渡戶，將政府非稅收入直接繳入財(cái)政專戶，對國家規(guī)定必須納入預(yù)算內(nèi)的政府非稅收入，要先繳入財(cái)政專戶，由專戶上解國庫。單位銀行帳戶的開設(shè)須經(jīng)財(cái)政部門批準(zhǔn)。

（三）嚴(yán)格財(cái)政票據(jù)管理。要利用現(xiàn)代化信息手段，改革傳統(tǒng)票據(jù)管理方式，減少專用票據(jù)種類，全面推行電腦打印票據(jù)。要進(jìn)一步清理票據(jù)供應(yīng)范圍，切實(shí)規(guī)范行政事業(yè)單位、社會團(tuán)體、社會力量辦學(xué)等部門和單位的票據(jù)管理。各部門和單位要嚴(yán)格執(zhí)行財(cái)政票據(jù)管理規(guī)定，嚴(yán)格按票據(jù)用途規(guī)范使用。要將票據(jù)發(fā)放和使用與“收費(fèi)許可證”相結(jié)合，與健全財(cái)務(wù)制度相結(jié)合，通過健全財(cái)政票據(jù)管理制度，促進(jìn)政府非稅收入管理科學(xué)化、規(guī)范化。

篇6

(一)四川農(nóng)村剩余勞動力轉(zhuǎn)移情況

1、全省農(nóng)村剩余勞動力已基本轉(zhuǎn)移

四川農(nóng)村剩余勞動力已基本轉(zhuǎn)移到城鎮(zhèn)就業(yè)。根據(jù)省農(nóng)勞辦提供的資料，全省現(xiàn)有農(nóng)村勞動力3800萬人，農(nóng)村剩余勞動力約2000萬人，農(nóng)村剩余勞動力占農(nóng)村勞動力的52.6％。到2006年，全省轉(zhuǎn)移輸出農(nóng)村勞動力1874.1萬人，占農(nóng)村勞動力的49.3％，占農(nóng)村剩余勞動力的93.7％。未轉(zhuǎn)移的剩余勞動力還有125.9萬人，僅占剩余勞動力的6.3％。

四川籍農(nóng)民工主要從事建筑業(yè)和餐飲服務(wù)業(yè)。四川省農(nóng)民工在建筑業(yè)務(wù)工的占32.3％，餐飲服務(wù)業(yè)占25.46％，生產(chǎn)制造業(yè)占9.91％，種養(yǎng)殖業(yè)占21.2％，家政行業(yè)占3.78％，電子冶金行業(yè)占6.5％，其他行業(yè)占0.85％。

四川籍農(nóng)民工主要分布在東部沿海發(fā)達(dá)城市和地區(qū)。這些沿海發(fā)達(dá)城市和地區(qū)有北京、上海、深圳、廣東、廈門、浙江、江蘇等，其中廣州、深圳約400萬人。省內(nèi)轉(zhuǎn)移主要集中在成都等地，約100萬人。

截止到2007年5月，全省在境外的農(nóng)民工人數(shù)達(dá)6.67萬人，越來越多的人走出國門，加入到國外打工的浩蕩隊(duì)伍之中。2007年1－4月新簽對外勞務(wù)合同1293份，派出國別達(dá)40多個。外派勞務(wù)已經(jīng)成為四川省轉(zhuǎn)移農(nóng)村剩余勞動力一個新的重要渠道。

2、專業(yè)技能培訓(xùn)成為農(nóng)村剩余勞動力轉(zhuǎn)移的重點(diǎn)

政府培訓(xùn)唱主角。主要有勞動部門負(fù)責(zé)農(nóng)村剩余勞動力培訓(xùn)和失地農(nóng)民培訓(xùn)，教育部門負(fù)責(zé)職業(yè)教育培訓(xùn)，其他有農(nóng)辦和工商行政部門辦的陽光培訓(xùn)、企業(yè)經(jīng)理人培訓(xùn)等。2006年全省共投入農(nóng)民工各類職業(yè)技能培訓(xùn)資金4.3億元。一般一個農(nóng)民工技能培訓(xùn)費(fèi)1000元左右，如20天學(xué)一個電工要1000元以上。

社會力量培訓(xùn)發(fā)展良好。四川省合川縣有一所農(nóng)民工自己辦的培訓(xùn)學(xué)校，培訓(xùn)幾萬人。實(shí)行軍事化管理，只有星期天才能出來。培訓(xùn)專業(yè)有烹飪、機(jī)床等，完全與市場掛鉤，比政府辦得好多了。仁壽縣9所中等職業(yè)學(xué)校，其中，有5所民辦學(xué)校，在校生達(dá)到4000多人。民辦職業(yè)學(xué)校顯示出強(qiáng)勁的發(fā)展勢頭。政府對民辦農(nóng)民工培訓(xùn)學(xué)校有土地優(yōu)惠政策。

3、自發(fā)外出務(wù)工發(fā)生轉(zhuǎn)變

外地單位主動向本地培訓(xùn)機(jī)構(gòu)聯(lián)系招聘技術(shù)型農(nóng)民工。如廈門市用人單位就與仁壽縣培訓(xùn)機(jī)構(gòu)聯(lián)系，多次派工作組打電話招聘技術(shù)型農(nóng)民工，如果工資少一點(diǎn)，培訓(xùn)機(jī)構(gòu)就不派人去。

由在外創(chuàng)業(yè)成功人士帶出去務(wù)工的人員越來越多。多數(shù)外出打工農(nóng)民是通過外面的老鄉(xiāng)熟人聯(lián)系出去的，老鄉(xiāng)關(guān)系就是勞動關(guān)系，而通過廣告聯(lián)系外出的農(nóng)民務(wù)工少。仁壽縣農(nóng)民工在我國東部、東北地區(qū)發(fā)展，已經(jīng)有上千萬、上億的資產(chǎn)，他們從家鄉(xiāng)帶出去的農(nóng)民工越來越多。

(二)四川農(nóng)民收入的一般情況

1、勞務(wù)收入成為農(nóng)村居民增收主要支撐點(diǎn)

2006年全省實(shí)現(xiàn)勞務(wù)總收入913.5億元，全省1874.1萬農(nóng)民工平均每人實(shí)現(xiàn)勞務(wù)收入4874元。農(nóng)民家庭人均勞務(wù)收入1384元，占農(nóng)民人均收入的52％，占農(nóng)民人均純收入的45.93％。

2006年在境外的農(nóng)民工匯回國內(nèi)的純勞務(wù)收入近30億元人民幣，勞務(wù)人員用境外掙的收入回鄉(xiāng)創(chuàng)業(yè)所帶動投入的資金達(dá)到171.33億元人民幣，拉動農(nóng)村社會零售總額達(dá)11多億元人民幣。農(nóng)民工境外就業(yè)對于增加農(nóng)民收入發(fā)揮出越來越明顯的作用。

2、2006年農(nóng)民第一產(chǎn)業(yè)收入呈現(xiàn)負(fù)增長

2006年受旱災(zāi)和畜牧業(yè)價(jià)格一度大幅下跌的影響，四川農(nóng)民人均家庭經(jīng)營的第一產(chǎn)業(yè)純收入1381.93元，占全年農(nóng)民人均純收入3012.99元的45.87％。同時(shí)，農(nóng)民人均家庭經(jīng)營的第一產(chǎn)業(yè)純收入比上年減少67.18元，下降了4.6％，影響農(nóng)民收入增長2.4個百分點(diǎn)，呈現(xiàn)負(fù)增長。

3、農(nóng)民非經(jīng)營性收入增長較快

2006年四川農(nóng)村居民人均非經(jīng)營性純收入(包括轉(zhuǎn)移性收入和財(cái)產(chǎn)性收入兩部分)達(dá)到191.3元，增長15.1％。農(nóng)村居民對免除農(nóng)業(yè)稅和其他各項(xiàng)惠農(nóng)政策比較滿意，認(rèn)為得到很大實(shí)惠，過去每畝地承包要交稅費(fèi)在100元以上，現(xiàn)在不交。2006年四川相繼出臺的種糧補(bǔ)貼、農(nóng)機(jī)補(bǔ)貼、“兩免一補(bǔ)”等政策可使農(nóng)民人均增收9.98元。

(三)農(nóng)民消費(fèi)水平和消費(fèi)結(jié)構(gòu)

1、支出結(jié)構(gòu)和生活消費(fèi)結(jié)構(gòu)發(fā)生較大變化

2006年仁壽縣農(nóng)民人均支出4065元，比上年增加67元。其中，家庭經(jīng)營人均支出1593元，比上年增加20元，稅費(fèi)、集資支出增加8元。家庭生活消費(fèi)中居住支出增加133元，家庭設(shè)備支出下降20元，交通通訊支出增加23元，文化教育和娛樂支出下降114元。

2、農(nóng)村消費(fèi)品零售額比重總體呈下降趨勢

2006年四川省農(nóng)村零售額1770.38億元，占社會消費(fèi)品零售總額比重51.74％。2000年至2006年，農(nóng)村零售總額占社會消費(fèi)品零售總額比重下降了1.46個百分點(diǎn)，年平均下降0.46％。

3、義務(wù)教育公共支出增加

2006年全省農(nóng)村義務(wù)教育共投入財(cái)政資金35.28億元，2007年春季全省免收學(xué)雜費(fèi)991萬人，免費(fèi)提供教科書297萬人，補(bǔ)助住校學(xué)生生活費(fèi)77萬人，分別占全省義務(wù)教育學(xué)生總數(shù)的91.5％、27.4％、7.1％。義務(wù)教育公共支出增加是農(nóng)民家庭文化教育和娛樂支出比例下降的主要原因。

二、農(nóng)村勞動力轉(zhuǎn)移存在的問題及原因

(一)存在的主要問題

1、提高職業(yè)技能成為農(nóng)村勞動力轉(zhuǎn)移的首要問題

在農(nóng)村剩余勞動力已基本得到轉(zhuǎn)移之后，農(nóng)民工怎樣提高職業(yè)技能素質(zhì)上升為勞動力轉(zhuǎn)移的首要矛盾。目前，掌握某種職業(yè)技能、有一技之長的農(nóng)民工還比較少，絕大多數(shù)農(nóng)民工的就業(yè)面很窄，他們只能從事體力勞動，工資收入低。

2、農(nóng)民工境外就業(yè)存在信息、素質(zhì)、服務(wù)不足

農(nóng)民工境外就業(yè)市場信息渠道不暢，造成對外勞務(wù)合作總體規(guī)模偏小，國外勞務(wù)市場面窄，分布過于集中，勞務(wù)市場多元化的格局尚未形成。

境外就業(yè)農(nóng)民工文化水平偏低，整體素質(zhì)不高，技術(shù)單一，與國際勞務(wù)市場的需求存在較大差距。許多勞務(wù)人員由于家境貧困，無力交付出國前期費(fèi)用和外派勞務(wù)保證金。

缺乏勞務(wù)糾紛處理機(jī)制。政府無法有效介入對業(yè)務(wù)的管理，境外突發(fā)事件往往只能由勞務(wù)公司付出高昂代價(jià)換取事態(tài)的平息，有時(shí)，甚至需要政府動用財(cái)政資金進(jìn)行補(bǔ)貼才能解決。有一些外派勞務(wù)人員在國外聚眾鬧事，甚至于發(fā)生集體上訪事件。

3、農(nóng)民工工資待遇低，仍然有部分拖欠現(xiàn)象

農(nóng)民工勞動強(qiáng)度大、工作時(shí)間長，一般10到14小時(shí)，工作環(huán)境差，工資待遇低。有的地方還低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)。

仍有相當(dāng)一部分農(nóng)民工反映有被拖欠工資的

情況。農(nóng)民工工資拖欠主要集中在建筑行業(yè)，重點(diǎn)是商品房修建工程項(xiàng)目中。其工資支付方式以工程完工后統(tǒng)一結(jié)算方式為主，一般情況下，工程在建時(shí)，農(nóng)民工只能領(lǐng)取部分生活費(fèi)，工程未完，包工頭沒有領(lǐng)到相應(yīng)的承包工程款，往往就會拖欠農(nóng)民工工資。

4、農(nóng)民純收入偏低，第一產(chǎn)業(yè)增收困難

2006年四川農(nóng)民人均純收入3013元，全國為3587元，四川與全國的差距由上年的452元進(jìn)一步拉大到574元。

失地農(nóng)民的補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)偏低，補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)不足以彌補(bǔ)農(nóng)民職業(yè)身份的轉(zhuǎn)換。

5、農(nóng)村消費(fèi)水平低

仁壽縣某村有70％家庭仍然用黑白電視機(jī)，僅有30％的家庭用彩電。農(nóng)村消費(fèi)水平要比城鎮(zhèn)消費(fèi)水平落后十年以上。

6、農(nóng)民工子女上學(xué)難

農(nóng)民工子女進(jìn)城受教育借讀費(fèi)高，困難較多。根據(jù)四川省勞動和社會保障廳對德陽市200戶農(nóng)民工的調(diào)查，農(nóng)民工子女一年的教育費(fèi)用支出平均達(dá)到2276元，其中，借讀費(fèi)、贊助費(fèi)就高達(dá)1216元，占教育費(fèi)用支出的53.43％。甚至于有大量城市初中和小學(xué)寧肯校舍閑置、教師教學(xué)任務(wù)不飽滿，也不愿意接收農(nóng)民子女上學(xué)。

7、農(nóng)村合作醫(yī)療條件差，覆蓋不全面

實(shí)施農(nóng)村合作醫(yī)療后，農(nóng)村醫(yī)療條件跟不上，定點(diǎn)醫(yī)院住滿了人。只有一般性檢查，沒有B超。大病醫(yī)療救助自己先墊錢的問題非常突出，農(nóng)民一般沒有墊付的能力。參加農(nóng)村合作醫(yī)療的農(nóng)民工在外地就醫(yī)報(bào)銷不方便，在外地治療費(fèi)用比較高；用的藥品結(jié)構(gòu)不符合農(nóng)村合作醫(yī)療報(bào)銷要求。有的規(guī)定只有在家農(nóng)民參加農(nóng)村合作醫(yī)療，不在家的農(nóng)民工就不參加了。農(nóng)業(yè)人口購買城鎮(zhèn)戶口的(仁壽縣有11萬人)以及失地農(nóng)民都沒有參加農(nóng)村合作醫(yī)療，但是，讓他們參加城鎮(zhèn)醫(yī)療保險(xiǎn)又交不起1000多元錢，成為死角。鄉(xiāng)鎮(zhèn)衛(wèi)生院用藥不合理，監(jiān)督檢查非常困難。

8、農(nóng)民工不敢去城市正規(guī)醫(yī)院就醫(yī)

大多數(shù)農(nóng)民工生病后，通常去個體診所看病或自己去藥店買藥，有的甚至不看病、不吃藥，采取“拖”的辦法。

(二)原因分析

1、影響外出農(nóng)民工收入增長的原因

目前仁壽縣農(nóng)村青壯年勞動力都在外務(wù)工，能出去的都出去了，基層鄉(xiāng)政府已經(jīng)組織不到外出打工的人了。四川省勞動和社會保障廳的抽樣調(diào)查顯示，全省有200多萬長期在外務(wù)工經(jīng)商人員基本不動了，只需戶籍制度改變就不再是四川人了。農(nóng)村剩余勞動力增長潛力開始變小，能夠較好地解釋我國南方發(fā)達(dá)地區(qū)為什么出現(xiàn)了“民工荒”。

經(jīng)過職業(yè)技能培訓(xùn)的農(nóng)民工少，遠(yuǎn)不能滿足市場需求。需要接受職業(yè)技能培訓(xùn)的人員太多，財(cái)政對農(nóng)民工培訓(xùn)的支持力度不夠，支持手段不足。仁壽縣勞動和社會保障局的同志反映，有的職業(yè)技能培訓(xùn)時(shí)間太短，培訓(xùn)費(fèi)僅150元，學(xué)不了多少東西。

四川雖然是全國人口和勞動力資源大省，但是國民教育水平同國內(nèi)發(fā)達(dá)地區(qū)相比還是較低的。對外勞務(wù)合作公司受到自身人力和資金等因素的制約，對提高勞務(wù)人員的素質(zhì)、強(qiáng)化勞務(wù)人員技能培訓(xùn)的力度不夠。這就決定了境外就業(yè)農(nóng)民工文化水平普遍偏低，整體素質(zhì)不高，技術(shù)性強(qiáng)的勞務(wù)少，智能型勞務(wù)更少，與國際勞務(wù)市場的需求存在較大差距。

國家目前在對外勞務(wù)合作管理上實(shí)行的雙軌制管理體制，使勞務(wù)中介經(jīng)營企業(yè)在對外勞務(wù)合作經(jīng)營主體法律地位界定、業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)(勞務(wù)人員招收、選送、費(fèi)用收取、境外管理、勞務(wù)糾紛善后處理)的管理沒有統(tǒng)一的規(guī)范和標(biāo)準(zhǔn)，業(yè)務(wù)執(zhí)行情況差異較大。部分勞務(wù)公司境外現(xiàn)場管理不完善，合同管理和項(xiàng)目管理不規(guī)范，惡性競爭。

2、制約務(wù)農(nóng)家庭增收的主要因素分析

生產(chǎn)資料價(jià)格的上漲，加大了農(nóng)業(yè)生產(chǎn)成本，壓縮了農(nóng)村居民增收的空間。2006年農(nóng)業(yè)生產(chǎn)資料價(jià)格上漲3.3％，農(nóng)戶人均農(nóng)業(yè)生產(chǎn)費(fèi)用支出為340元，比上年增加14.2元，增長4.3％。農(nóng)業(yè)生產(chǎn)費(fèi)用因價(jià)格上漲導(dǎo)致農(nóng)村居民人均多支出4元，占農(nóng)業(yè)生產(chǎn)費(fèi)用支出增加額的28.2％。

受農(nóng)業(yè)基礎(chǔ)設(shè)施差和自然災(zāi)害比較頻繁的制約。由于四川特殊的條件，農(nóng)業(yè)基礎(chǔ)設(shè)施抵御自然災(zāi)害的能力仍較差，農(nóng)業(yè)生產(chǎn)和農(nóng)民生活受自然災(zāi)害頻繁發(fā)生的影響較大。全省大型水庫僅5座，中型僅94座，病害水庫占全部水庫的43％；旱山村、嚴(yán)重缺水村1.5萬個，占村總數(shù)的29.4％；“望天收”耕地達(dá)1464萬畝，占全省耕地面積6675萬畝的21.93％。

全省農(nóng)民人均耕地僅0.67畝，是全國人均的48％，中低產(chǎn)田面積占耕地的76.1％。農(nóng)民小農(nóng)經(jīng)營，地塊很多，細(xì)碎化。在科技含量提高難度加大的情況下，糧食產(chǎn)量要繼續(xù)連年創(chuàng)歷史最高水平難度增大。農(nóng)產(chǎn)品產(chǎn)量增長對農(nóng)民純收入的持續(xù)貢獻(xiàn)仍處于不穩(wěn)定狀態(tài)。少數(shù)外出務(wù)工農(nóng)戶存在土地荒廢現(xiàn)象，他們也不愿意把承包土地轉(zhuǎn)給別人種，其他農(nóng)民想種又不可能，越往后走這種現(xiàn)象就會越多。群眾對此看法相當(dāng)多。

全省農(nóng)產(chǎn)品加工率僅為35％，比全國低10個百分點(diǎn)；全國農(nóng)產(chǎn)品加工產(chǎn)值與農(nóng)產(chǎn)品產(chǎn)值之比已達(dá)到100：100，而四川僅為50：100。四川農(nóng)產(chǎn)品加工業(yè)發(fā)展不足，帶動能力弱，農(nóng)民很難分享加工環(huán)節(jié)的利潤。據(jù)測算，四川農(nóng)產(chǎn)品加工產(chǎn)值與農(nóng)產(chǎn)品產(chǎn)值之比每增加10個百分點(diǎn)，可以帶動10－20萬人就業(yè)。

失地農(nóng)民在補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)上缺少話語權(quán)。農(nóng)民只能被動地接受失地補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)，沒有依照土地市場討價(jià)還價(jià)的權(quán)利。

3、影響農(nóng)村消費(fèi)的主要因素分析

政府公共支出缺位增添了農(nóng)民負(fù)擔(dān)。農(nóng)電改造問題，仁壽縣鐘祥鎮(zhèn)芹灣村1982年以來農(nóng)電一直沒改，讓老百姓負(fù)擔(dān)不合理。芹灣村一個組幾十戶人交12000元。新農(nóng)村建設(shè)缺少政府規(guī)劃，包括：住房翻修、蓋廚房、建沼氣、修廁所等沒有統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，有些公共垃圾無法回收，人居環(huán)境遭到破壞。路面硬化、渠道維修基本水利設(shè)施等沒有政府財(cái)政投入。政府對農(nóng)村留守兒童寄宿學(xué)校投入遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠。農(nóng)產(chǎn)品批發(fā)市場和便民商業(yè)服務(wù)網(wǎng)點(diǎn)發(fā)展還不完善，政府投入不到位。

三、前景展望和對策建議

(一)前景展望

1、勞動力轉(zhuǎn)移分布將更廣，培訓(xùn)前景廣闊

專家測算，如果四川省農(nóng)村剩余勞動力總量按2000萬人計(jì)算，還有125.9萬人需要轉(zhuǎn)移出來。若按農(nóng)民人均5畝地計(jì)算，全省農(nóng)村剩余勞動力總量最高可達(dá)到2200萬人，這樣還有300多萬勞動力需要轉(zhuǎn)移出來。因此，從近期和中期情況看，外出農(nóng)民工的規(guī)模還將有一定的增加。農(nóng)民工分布不僅是東部地區(qū)，而且也向西北、東北、等地區(qū)分流。

隨著我國對外開放廣度和深度的進(jìn)一步拓展，四川省同全國一樣將有越來越多的人走出國門，派出國別也會大為增加。對外勞務(wù)合作將成為解決城鄉(xiāng)剩余勞動力的一個重要渠道。

由于四川省90％以上的農(nóng)村剩余勞動力已經(jīng)轉(zhuǎn)移到城鎮(zhèn)就業(yè)，因此，除非農(nóng)村有大的農(nóng)業(yè)生產(chǎn)力的變革，農(nóng)村勞動力轉(zhuǎn)移趨于供求基本平衡狀態(tài)。除了

第一代農(nóng)民工要逐步回來以外，第二、三代農(nóng)民工返回農(nóng)村從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的可能性越來越小，他們絕大多數(shù)人不會種地了，回來的成本和風(fēng)險(xiǎn)無法估算。他們已經(jīng)適應(yīng)了城市生活，與城市身份的公民沒有什么區(qū)別，農(nóng)村生活對他們?nèi)鄙傥?。預(yù)計(jì)四川全省長期在外務(wù)工生活定居(戶籍不變)的勞動力將由現(xiàn)在的200多萬人上升到500萬人，占整個外出務(wù)工人員的1／4左右。這種狀況在全國有一定的代表性。

職業(yè)技能培訓(xùn)前景廣闊。仁壽縣每年初中畢業(yè)生2.5萬余人中僅有8500人就讀普高，高中畢業(yè)生1.1萬余人中僅有4000人就讀大學(xué)，仁壽職教生源豐富，百姓渴望通過實(shí)用技術(shù)培訓(xùn)，實(shí)現(xiàn)新生農(nóng)村勞動力從體力型向智力型的轉(zhuǎn)變，以達(dá)到發(fā)家致富的目的。

四川省境外勞務(wù)人員的技能培訓(xùn)和國際相關(guān)法律培訓(xùn)的任務(wù)也十分艱巨。

2、增加農(nóng)民收入主要靠增加勞務(wù)收入

農(nóng)民收入的提高將主要依靠勞務(wù)收入的增長。隨著農(nóng)民工供過于求的矛盾有所緩解，新的農(nóng)民工素質(zhì)不斷提高，農(nóng)民工也開始討價(jià)還價(jià)，在成都已經(jīng)比較常見?，F(xiàn)在四川農(nóng)民工在打工一般月收入3000元，東北1600元，下一步還將進(jìn)一步提高。

仁壽縣外面打工回到縣城買房的人越來越多了。30多萬的外出打工者，多數(shù)要回到縣城住。農(nóng)民有了錢以后，購買住房、供應(yīng)子女上學(xué)等大宗消費(fèi)城鎮(zhèn)化是必然趨勢。

(二)對策建議

1、開發(fā)農(nóng)民工職業(yè)技能，實(shí)現(xiàn)向技能型農(nóng)民工順利轉(zhuǎn)變

鼓勵市場化社會力量培訓(xùn)辦學(xué)。充分利用社會資源，多渠道吸引社會資金，探索引資辦學(xué)、合作辦學(xué)、國有民助等多種辦學(xué)形式。提倡多元競爭，以企業(yè)化管理、產(chǎn)業(yè)化運(yùn)作的方式大力發(fā)展民辦職業(yè)教育。培訓(xùn)辦學(xué)主要包括：農(nóng)民工職業(yè)技能培訓(xùn)學(xué)校、農(nóng)民子女寄宿學(xué)校、職業(yè)中學(xué)、農(nóng)業(yè)技術(shù)培訓(xùn)學(xué)校等。政府對市場化社會力量培訓(xùn)辦學(xué)進(jìn)行資質(zhì)認(rèn)證，規(guī)范管理。同時(shí)，給予必要的用地、稅收等政策優(yōu)惠扶持。

建立技能型農(nóng)民工轉(zhuǎn)移信息主渠道。建立全國性農(nóng)民培訓(xùn)機(jī)構(gòu)信息網(wǎng)絡(luò)，以當(dāng)?shù)嘏嘤?xùn)機(jī)構(gòu)作為技能型農(nóng)民工轉(zhuǎn)移的信息主渠道。各培訓(xùn)機(jī)構(gòu)對生源基本情況、掌握的職業(yè)技能、資格證書等農(nóng)民工信息在網(wǎng)上，供用人單位方便查詢和聯(lián)系招聘。幫助技能型農(nóng)民工節(jié)約求職時(shí)間和成本，減少盲目流動，順利轉(zhuǎn)移到最需要的城市和地區(qū)，找到更適合的工作崗位，獲取更適當(dāng)?shù)墓べY報(bào)酬。同時(shí)，使當(dāng)?shù)嘏嘤?xùn)機(jī)構(gòu)也更加容易掌握農(nóng)民工市場動態(tài)，較好地做到按需培訓(xùn)，有效避免培訓(xùn)資源的浪費(fèi)。

2、深化境外勞務(wù)管理

創(chuàng)新工作思路，避免外派勞務(wù)招收環(huán)節(jié)中的經(jīng)濟(jì)詐騙和非法外派勞務(wù)經(jīng)營活動，凈化外派勞務(wù)招收環(huán)境，保障外派勞務(wù)經(jīng)營公司和外派勞務(wù)人員合法權(quán)益。建設(shè)規(guī)范化的外派勞務(wù)基地。在地方政府介入的基礎(chǔ)上，通過建立外派勞務(wù)基地，規(guī)范外派勞務(wù)經(jīng)營秩序，擴(kuò)大外派勞務(wù)規(guī)模，提高外派勞務(wù)工作質(zhì)量，創(chuàng)立外派勞務(wù)優(yōu)良品牌，做到分類儲備，召之即來，來之能訓(xùn)，訓(xùn)后能走，走后能回，回國即安，實(shí)現(xiàn)外派勞務(wù)事業(yè)跨越式發(fā)展的目的。

3、建立農(nóng)民增收長效機(jī)制

發(fā)揮工會組織作用，落實(shí)工資集體協(xié)商決定機(jī)制。完善工資支付法規(guī)。加大勞動監(jiān)察執(zhí)法力度，堅(jiān)決制止工資拖欠。走“公司(協(xié)會)+基地+農(nóng)戶”的發(fā)展之路，大力發(fā)展“訂單農(nóng)業(yè)”。大力支持農(nóng)產(chǎn)品商標(biāo)品牌的申請注冊。合理布局農(nóng)產(chǎn)品批發(fā)市場，搞活農(nóng)產(chǎn)品流通。發(fā)揮村組集體組織在農(nóng)業(yè)產(chǎn)業(yè)化經(jīng)營中的重要作用。普及旱育秧、旱育拋秧、測土配方施肥、病蟲草鼠綜合防治、秸桿還田、稻草覆蓋、農(nóng)業(yè)標(biāo)準(zhǔn)化及無公害生產(chǎn)等技術(shù)。大力培育農(nóng)產(chǎn)品加工企業(yè)，提高深加工能力，拓展農(nóng)業(yè)收入鏈條。建立并推行農(nóng)業(yè)保險(xiǎn)制度，降低農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的風(fēng)險(xiǎn)。加強(qiáng)農(nóng)業(yè)病蟲害和畜牧業(yè)疫情的防治工作，最大限度地降低農(nóng)村第一產(chǎn)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營損失。糧食價(jià)格是農(nóng)民增收的“晴雨表”，四川省糧食價(jià)格上升0.1元／斤，全省農(nóng)民就可增收60多億元。建立國家糧食生產(chǎn)補(bǔ)貼保護(hù)機(jī)制，抵消農(nóng)資價(jià)格上漲支出。賦予失地農(nóng)民依照土地市場定價(jià)的話語權(quán)力。根據(jù)失地農(nóng)民職業(yè)身份轉(zhuǎn)換的需要，合理確定土地補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)，保障失地農(nóng)民權(quán)益。

4、加強(qiáng)政府對農(nóng)村的公共支出和涉農(nóng)價(jià)格收費(fèi)監(jiān)管

中央和地方財(cái)政資金應(yīng)增加對新農(nóng)村規(guī)劃、小型水利工程、農(nóng)村提灌工程、人飲安全工程、農(nóng)村道路、農(nóng)電改造工程建設(shè)的投入，改善農(nóng)民生產(chǎn)條件和生活環(huán)境。對農(nóng)村免收學(xué)雜費(fèi)實(shí)現(xiàn)全覆蓋，擴(kuò)大家庭困難學(xué)生免費(fèi)提供教科書、補(bǔ)助住校學(xué)生生活費(fèi)等方面的覆蓋面。幫助農(nóng)民工子女義務(wù)教育在城鎮(zhèn)居住地就近入學(xué)，由所在城市財(cái)政統(tǒng)一補(bǔ)助或規(guī)定免交借讀費(fèi)、贊助費(fèi)。充分利用城市初中和小學(xué)閑置校舍和師資力量，發(fā)揮對農(nóng)民工子女義務(wù)教育應(yīng)有的作用。

增加財(cái)政資金對農(nóng)村衛(wèi)生院基本建設(shè)和基本醫(yī)療設(shè)備更新的支持。建立大病醫(yī)療救助基金，降低自己先墊錢的比例。探索定點(diǎn)醫(yī)療機(jī)構(gòu)部分住院單病種定額付費(fèi)模式，控制不合理醫(yī)藥費(fèi)用的增長。全面落實(shí)合作醫(yī)療費(fèi)用公示制度，提高農(nóng)民群眾的監(jiān)督權(quán)和知情權(quán)。農(nóng)民工勞動合同內(nèi)容須有勞動安全衛(wèi)生及工傷事故責(zé)任和義務(wù)方面符合法律規(guī)定的要求。企業(yè)不能強(qiáng)迫勞動者簽訂“生死免責(zé)”條款，發(fā)生工傷事故時(shí)企業(yè)要按勞動合同及時(shí)對受傷職工支出醫(yī)療費(fèi)用。擴(kuò)大農(nóng)村商業(yè)服務(wù)網(wǎng)點(diǎn)單店面積補(bǔ)助金額。提高商業(yè)基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)相關(guān)貸款貼息標(biāo)準(zhǔn)。創(chuàng)造農(nóng)資供給和日用工業(yè)消費(fèi)品配送良好環(huán)境。加強(qiáng)農(nóng)村涉農(nóng)價(jià)格監(jiān)管，控制農(nóng)民生產(chǎn)消費(fèi)成本。嚴(yán)格監(jiān)控農(nóng)業(yè)生產(chǎn)資料價(jià)格上漲，尤其是加強(qiáng)對種子、化肥、農(nóng)藥市場的監(jiān)督檢查。建立村一級農(nóng)業(yè)生產(chǎn)消費(fèi)維權(quán)體系，農(nóng)資打假緊抓不放，避免農(nóng)民因使用假劣種子、假化肥返貧。

5、建立和完善農(nóng)村勞務(wù)經(jīng)濟(jì)相關(guān)法規(guī)

篇7

關(guān)鍵詞 建筑企業(yè) 融資能力 融資策略

一、建筑企業(yè)融資能力的重要性

（一）我國建筑企業(yè)融資現(xiàn)狀

由于建筑行業(yè)所具有的特點(diǎn)：工程建設(shè)周期長、工程前期需項(xiàng)目墊資、需支付投標(biāo)保證金、支付履約保證金、需支付材料預(yù)付款等，加之這些資金短期內(nèi)難以收回、資金周轉(zhuǎn)速度慢、拖欠工程款現(xiàn)象嚴(yán)重等原因，導(dǎo)致建筑行業(yè)對資金的需求量大。在建筑企業(yè)承接到某個項(xiàng)目之后，往往需要投入大量資金，帶資墊資進(jìn)行工程項(xiàng)目承包現(xiàn)象較為普遍，企業(yè)的資金實(shí)力和融資能力成為能否承攬到工程的關(guān)鍵因素之一。一直以來，融資手段單一、融資渠道狹窄、融資結(jié)構(gòu)不合理，困擾和限制著建筑企業(yè)的發(fā)展。

近年來，在我國投資融資體制不斷改革深化的背景下，市場逐漸呈現(xiàn)出多元化投融資模式，如債券融資、民間借貸、融資租賃、項(xiàng)目融資、公募、私募、增資擴(kuò)股、杠桿收購、風(fēng)險(xiǎn)投資、借殼上市等。建筑企業(yè)只有具備了較強(qiáng)的融資能力，才能改善企業(yè)的融資困境，提升市場競爭力。

（二）建筑企業(yè)融資能力的提高有助于走向國際市場

隨著全球一體化的趨勢不斷加強(qiáng)，海外市場的空間很大，我國建筑企業(yè)能否進(jìn)一步拓展海外市場，除了提高企業(yè)核心技術(shù)能力、完善總承包能力、改變粗放式管理狀態(tài)外，還要提高企業(yè)融資能力，這樣才能在國際工程承包市場上占有更大的份額。在國際市場上，大型工程建筑企業(yè)對工程項(xiàng)目的服務(wù)早已從突破簡單的工程施工承包環(huán)節(jié)，已擴(kuò)展到工程項(xiàng)目周期的各個階段，為規(guī)劃、設(shè)計(jì)、投資、建設(shè)、運(yùn)營等項(xiàng)目服務(wù)。國際化程度相當(dāng)高的大型工程承包商德國Hochtief AG（霍克蒂夫）公司，它的國際業(yè)務(wù)集中在房屋建筑、交通設(shè)施、電子通信、供水工程等建設(shè)領(lǐng)域，牢牢占據(jù)了美洲和亞洲市場，并連續(xù)多年?duì)I業(yè)額在該區(qū)域市場保持第一?；艨说俜蚬镜膬?yōu)勢在于管理水平和某些關(guān)鍵技術(shù)能力，特別是他們的融資能力，在市場上表現(xiàn)出了很強(qiáng)的競爭力。

二、企業(yè)融資策略分析及其在我國建筑企業(yè)中的應(yīng)用

融資從廣義上講，就是貨幣資金的融通，企業(yè)通過各種方式在金融市場借貸資金的行為；從狹義上講，就是企業(yè)籌集資金以滿足正常生產(chǎn)和經(jīng)營管理活動需要的行為和過程。

按企業(yè)融資資金的來源分為內(nèi)源融資和外源融資，內(nèi)源融資是指應(yīng)用企業(yè)自有資金和生產(chǎn)過程中積累的盈利，它主要由股本、留存收益和折舊構(gòu)成；外源融資是指企業(yè)通過一定途徑向企業(yè)之外的經(jīng)濟(jì)主體籌集資金。

按融資形成的產(chǎn)權(quán)關(guān)系分為債權(quán)融資和股權(quán)融資。債權(quán)融資是通過舉債的方式進(jìn)行融資，所獲得的資金企業(yè)需要支付利息，并在借款到期后向債權(quán)人償還本金；股權(quán)融資是指企業(yè)的股東出讓部分企業(yè)所有權(quán)，通過增資的方式引進(jìn)新股東的融資模式。

（一）債權(quán)融資

債權(quán)融資包括銀行貸款，債券融資、融資租賃、民間借貸、項(xiàng)目融資等。債權(quán)融資的優(yōu)點(diǎn)是：第一，相對股權(quán)融資方式資金成本較低，融資的速度也較快；第二，可發(fā)揮財(cái)務(wù)杠桿的作用，債權(quán)融資的利息可以在稅前扣除。而債權(quán)融資的風(fēng)險(xiǎn)主要表現(xiàn)在：第一，企業(yè)必須償還全部所借資金和利息，才能保證企業(yè)持續(xù)經(jīng)營；第二，資金必須按期償還，否則企業(yè)將面臨信譽(yù)喪失和賠償。在運(yùn)用債權(quán)融資模式之前，企業(yè)必須綜合衡量自身的償債能力，考慮債務(wù)到期時(shí)能否還本付息，以防融資風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生。

1.銀行貸款。目前，國內(nèi)建筑企業(yè)的融資手段主要依賴于銀行貸款，尤其是對于中小型建筑企業(yè)而言，銀行貸款成為最常見的融資方式，占融資比重最大。銀行貸款有不動產(chǎn)抵押、第三方擔(dān)保、信用貸款、貼現(xiàn)貸款四種形式。相較于其他融資方式，其優(yōu)點(diǎn)在于：第一，費(fèi)用少，貸款產(chǎn)生的利息和費(fèi)用的平均利率是10%～10.5%，比其他融資工具成本較低；第二，資金來源穩(wěn)定，只要滿足貸款條件，與銀行簽訂了貸款合同，銀行就能及時(shí)向企業(yè)提供資金。銀行貸款也有其劣勢：第一，限制條件較多，需要抵押物或第三方擔(dān)保，而且對抵押物要求嚴(yán)格；第二，貸款門檻高，企業(yè)需要具有較高的信用記錄；第三，貸款程序比較煩瑣，手續(xù)較多；第四，期限較短，借款額度有限等。所以，銀行貸款常常無法滿足建筑企業(yè)發(fā)展的資金需求，還必須選擇其他融資方式。

2.債券融資。債券融資，是指企業(yè)通過向個人或機(jī)構(gòu)投資者出售債券、票據(jù)籌集營運(yùn)資金的行為。根據(jù)我國《證券法》《公司法》和《公司債券發(fā)行試點(diǎn)辦法》的有關(guān)規(guī)定，企業(yè)發(fā)行債券必須滿足一定條件：股份有限公司凈資產(chǎn)規(guī)模達(dá)到3000萬元，有限責(zé)任公司凈資產(chǎn)規(guī)模達(dá)到6000萬元；發(fā)行債券余額不超過凈資產(chǎn)的40%；發(fā)行額不超過擬投資項(xiàng)目總投資的30%；最近3年平均可分配利潤足以支付公司債券一年的利息；籌集的資金投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策；債券的利率不超過國務(wù)院限定的利率水平等。債券融資有其明顯的優(yōu)勢：第一，從籌資成本來看，債券融資的利息計(jì)入成本，在稅前支付，具有降低稅負(fù)的作用，且銀行貸款利率一般高于債券利率；第二，從控制權(quán)分析，債券融資不會削弱企業(yè)現(xiàn)有股東控制權(quán)，保障了股東的控制權(quán)；第三，從股東收益分析，如果企業(yè)投資報(bào)酬率高于債券利率，可擴(kuò)大公司規(guī)模，增加公司每股收益，提高股東收益；第四，債券融資與銀行貸款比較，債券融資更具有主動性和靈活性，避免了銀行貸款的限制。債券融資也有其劣勢：一是具有一定財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，債權(quán)到期日，需要償還本金，支付利息，當(dāng)企業(yè)陷入財(cái)務(wù)危機(jī)或者企業(yè)的戰(zhàn)略不具競爭優(yōu)勢時(shí)，還款的壓力增加了企業(yè)的經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)；二是債券發(fā)行條件、規(guī)模必須符合《證券法》《公司法》和《公司債券發(fā)行試點(diǎn)辦法》的有關(guān)規(guī)定?，F(xiàn)階段，我國債券市場已發(fā)展為金融體系中不可或缺的一個重要組成部分，債券發(fā)行規(guī)模不斷擴(kuò)大，債券市場也不斷改革創(chuàng)新，成為推動降低企業(yè)融資成本，拓寬企業(yè)融資渠道的重要手段。“十二五”期間，全國累計(jì)發(fā)行企業(yè)債券3.1萬億元，陸續(xù)推出了可續(xù)期債券、小微企業(yè)增信債券、債貸組合、專項(xiàng)債券、項(xiàng)目收益?zhèn)刃缕贩N。2015年，國家發(fā)改委核準(zhǔn)企業(yè)債券7166.4億元，主要用于交通基礎(chǔ)設(shè)施領(lǐng)域和民生領(lǐng)域，“十二五”時(shí)期企業(yè)債券融資在社會融資規(guī)模中的比重已經(jīng)不斷提高，較“十一五”時(shí)期大幅提高了11.2%，成為僅次于銀行貸款的第二大融資品種，是基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)領(lǐng)域重要的融資渠道之一。

3.融資租賃。融資租賃又稱“設(shè)備租賃”，是指實(shí)質(zhì)上轉(zhuǎn)移與資產(chǎn)所有權(quán)有關(guān)的風(fēng)險(xiǎn)和報(bào)酬的租賃，資產(chǎn)的所有權(quán)最終可以轉(zhuǎn)移，也可以不轉(zhuǎn)移。融資租賃是集融資與融物、貿(mào)易與技術(shù)更新于一體的新型金融產(chǎn)業(yè)。由于其融資與融物相結(jié)合的特點(diǎn)，出現(xiàn)問題時(shí)租賃公司可以回收、處理租賃物，因而在辦理融資時(shí)對企業(yè)資信和擔(dān)保的要求不高，非常適合建筑企業(yè)融資。融資租賃近年來也備受建筑企業(yè)的關(guān)注，它在很大程度上解決了建筑企業(yè)購買大型機(jī)械和設(shè)備資金不足的問題，從而成為建筑企業(yè)常見的融資手段。融資租賃有直接融資租賃、經(jīng)營性租賃、出售回租、轉(zhuǎn)租賃、委托租賃、分成租賃幾種形式。融資租賃是市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展到一定階段而產(chǎn)生的一種適應(yīng)性較強(qiáng)的融資方式，它除了融資功能強(qiáng)之外，在盤活固定資產(chǎn)、促進(jìn)設(shè)備銷售、滿足企業(yè)技術(shù)改造的需要等方面都能發(fā)揮重要作用。融資租賃和傳統(tǒng)租賃的本質(zhì)區(qū)別是：傳統(tǒng)租賃以承租人租賃使用物件的時(shí)間計(jì)算租金，而融資租賃以承租人占用融資成本的時(shí)間計(jì)算租金，它的優(yōu)勢有：一是簡便、籌資速度快；二是有利于企業(yè)及時(shí)引進(jìn)先進(jìn)技術(shù)設(shè)備，減少設(shè)備淘汰風(fēng)險(xiǎn)；三是租金在整個租期分?jǐn)偅瑴p輕到期還本壓力；四是租金在稅前扣除，降低了稅負(fù)。劣勢：相對于銀行貸款，資金成本較高、風(fēng)險(xiǎn)因素較多。2015年9月7日，國務(wù)院辦公廳印發(fā)《關(guān)于加快融資租賃業(yè)發(fā)展的指導(dǎo)意見》，提出到2020年，融資租賃業(yè)務(wù)領(lǐng)域覆蓋面將不斷擴(kuò)大，融資租賃市場滲透率顯著提高，成為企業(yè)設(shè)備投資和技術(shù)更新的重要手段。

4.民間借貸。民間借貸是指自然人、法人、其他組織之間進(jìn)行的資金融通行為。民間借貸是市場經(jīng)濟(jì)條件下融資活動的必然產(chǎn)物，是對正規(guī)金融機(jī)構(gòu)提供的服務(wù)和資金不足情況下的一種補(bǔ)充。隨著我國中小企業(yè)的快速發(fā)展，民間借貸的規(guī)模也越來越大，由于民間借貸形式靈活、操作便捷，在一定程度上緩解了企業(yè)資金不足的問題。但是，民間借貸市場缺乏相關(guān)法律保障，存在借貸利率高、借貸復(fù)利、監(jiān)管缺位等現(xiàn)象。據(jù)統(tǒng)計(jì)，民間借貸年利率至少為24%，高利息在一定程度上加重了企業(yè)的負(fù)擔(dān)，容易引發(fā)企業(yè)資金惡性循環(huán)，導(dǎo)致經(jīng)濟(jì)糾紛。

5.項(xiàng)目融資。廣義的項(xiàng)目融資是為了建設(shè)新項(xiàng)目，收購現(xiàn)有項(xiàng)目或者對已有項(xiàng)目進(jìn)行債務(wù)重組所進(jìn)行的融資活動；狹義上的項(xiàng)目融資是指貸款人向特定的工程項(xiàng)目提供貸款協(xié)議融資，以該項(xiàng)目的資產(chǎn)或未來收益作為償還貸款資金來源的一種無追索權(quán)或有限追索權(quán)的融資活動。

建筑企業(yè)多采取的是狹義的項(xiàng)目融資。項(xiàng)目融資具有融資主體排他性、追索權(quán)有限性、項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)分散性、項(xiàng)目信用多樣性、融資程序復(fù)雜性等特點(diǎn)，該特點(diǎn)有效地保護(hù)了投資者的其他財(cái)產(chǎn)，追索權(quán)僅限于項(xiàng)目自身形成的資產(chǎn)，當(dāng)項(xiàng)目失敗時(shí)，不會危及投資者其他財(cái)產(chǎn)。項(xiàng)目融資對于基礎(chǔ)設(shè)施、交通運(yùn)輸、能源等資金需求巨大的項(xiàng)目具有更大的吸引力和運(yùn)作空間。項(xiàng)目融資有多種模式，建筑企業(yè)應(yīng)用較多的是BOT模式、BT模式、PPP模式。

BOT項(xiàng)目融資模式即建設(shè)――經(jīng)營

――轉(zhuǎn)讓，指政府與企業(yè)簽訂協(xié)議，在特許經(jīng)營期間內(nèi)，把項(xiàng)目交給企業(yè)進(jìn)行建設(shè)、融資、經(jīng)營，在特許經(jīng)營到期日，按協(xié)議向政府移交項(xiàng)目的一種融資建設(shè)模式。此種方式適用于一些大中型項(xiàng)目的融資，該模式的優(yōu)點(diǎn)是：對政府而言，減少了政府的財(cái)政負(fù)擔(dān)，風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移到企業(yè)；對建筑企業(yè)而言，能夠用較少的資本建設(shè)大中型項(xiàng)目，可以減輕債務(wù)負(fù)擔(dān)，憑借有限追索權(quán)，加強(qiáng)項(xiàng)目運(yùn)營，提高投資回報(bào)率。我國大中型建設(shè)項(xiàng)目融資以往主是以傳統(tǒng)的融資模式銀行貸款為主，但隨著建設(shè)項(xiàng)目資金量的不斷加大，銀行貸款這種單一的融資方式很難滿足當(dāng)前的經(jīng)濟(jì)形勢，BOT已經(jīng)日趨成為一種成熟的融資模式。BOT承建項(xiàng)目企業(yè)應(yīng)具備以下條件：一是合法存續(xù)的企業(yè)法人；二是財(cái)務(wù)狀況、商業(yè)信譽(yù)良好；三是擁有跟項(xiàng)目相適應(yīng)的投融資能力；四是具有建設(shè)、經(jīng)營管理、運(yùn)營維護(hù)同類工程的業(yè)績或經(jīng)驗(yàn)等。BOT優(yōu)勢明顯，也面臨更多的風(fēng)險(xiǎn)，如政治風(fēng)險(xiǎn)、市場風(fēng)險(xiǎn)、融資風(fēng)險(xiǎn)、投資額巨大、收益不確定風(fēng)險(xiǎn)等等。因此，項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)分析和管理尤為重要，如何控制和規(guī)避這些風(fēng)險(xiǎn)成為項(xiàng)目成功與否的關(guān)鍵因素之一。

BOT的開發(fā)周期較長，即使是以BT方式進(jìn)行，也面臨較長的建設(shè)周期才能由政府回購?fù)顿Y。BT即建設(shè)――移交，它是BOT的變換形式，指項(xiàng)目通過企業(yè)總承包，融資、建設(shè)驗(yàn)收合格后移交給政府，政府向投資方一次性或者分期支付合同約定總價(jià)。BT與BOT主要區(qū)別在于少了“經(jīng)營”環(huán)節(jié)，BT投資者不經(jīng)營，更適合非經(jīng)營性的公共基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目。

PPP模式即公共部門――私人企業(yè)

――合作制，是政府與私人組織之間，合作建設(shè)城市基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目。PPP模式是近幾年才發(fā)展起來的，最早在1992年，英國首次提出鼓勵私人投資行為應(yīng)用了該模式。PPP與BOT在本質(zhì)上差不多，但PPP的含義更為廣泛，除了基礎(chǔ)設(shè)施的建設(shè)開發(fā)外，還包括項(xiàng)目建成后對基礎(chǔ)設(shè)施的管理、運(yùn)營、公共服務(wù)。香港地鐵公司1975年成立，在地鐵建設(shè)運(yùn)營上使用了該模式，成為世界上運(yùn)營效率最高、盈利狀況最好的地鐵公司之一。在2003年，我國首次在中國奧運(yùn)會體育館“鳥巢”項(xiàng)目上嘗試運(yùn)用PPP項(xiàng)目融資模式，政府投資20.3億元，占投資比例58%；民營部門投資14.7億，占42%，民營部門負(fù)責(zé)建設(shè)、運(yùn)營、維護(hù)，在建設(shè)后運(yùn)營中的合作期30年內(nèi)取得回報(bào)，30年后“鳥巢”歸政府所有。PPP的顯著特點(diǎn)是通過引入民營企業(yè)，在減輕政府建設(shè)初期投資負(fù)擔(dān)和風(fēng)險(xiǎn)的前提下，將競爭機(jī)制引入基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)中，讓更多的民營資本參與到公共基礎(chǔ)設(shè)施領(lǐng)域中，有效地提高基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)項(xiàng)目的管理效率和公共服務(wù)質(zhì)量，使政府和民營企業(yè)之間通過合作使公共事業(yè)獲得成功，達(dá)到雙贏的結(jié)果，這也正是現(xiàn)行項(xiàng)目融資模式所鼓勵的。

（二）股權(quán)融資模式

股權(quán)融資包括公開市場發(fā)售、私募、增資擴(kuò)股、杠桿收購、風(fēng)險(xiǎn)投資、股權(quán)質(zhì)押、借殼上市（買殼上市）等。相對債權(quán)融資，股權(quán)融資的優(yōu)勢主要表現(xiàn)在：股權(quán)融資吸納的是權(quán)益資本，公司股本沒有固定到期日，無須返還；沒有固定股利負(fù)擔(dān)，股利支付壓力??；對于資金使用者來說，籌資風(fēng)險(xiǎn)較低。

1.公開市場發(fā)售。股權(quán)融資按融資的渠道來劃分，主要有兩大類：公開市場發(fā)售和私募發(fā)售。公開市場發(fā)售是通過股票市場向公眾投資者發(fā)行企業(yè)的股票來募集資金，包括企業(yè)上市、股票增發(fā)和配股。我國《公司法》《證券法》對發(fā)行人財(cái)務(wù)指標(biāo)做出了規(guī)定，應(yīng)滿足以下要求： （1）三個會計(jì)年度凈利潤均為正數(shù)且累計(jì)超過3000萬元人民幣，凈利潤以扣除非經(jīng)常性損益后較低者為計(jì)算依據(jù)。（2）連續(xù)三個會計(jì)年度經(jīng)營活動產(chǎn)生的現(xiàn)金流量凈額累計(jì)超過5000萬元，或三個會計(jì)年度營業(yè)收入累計(jì)超過人民幣3億元。（3）發(fā)行前股本總額不少于3000萬元。（4）至今連續(xù)1期末無形資產(chǎn)（扣除土地使用權(quán)、水面養(yǎng)殖權(quán)和采礦權(quán)等后）占凈資產(chǎn)的比例不高于20%。（5）至今連續(xù)一期末不存在未彌補(bǔ)虧損等。公開市場發(fā)售的優(yōu)勢具有：一是募集的資金數(shù)額巨大，并且有利于后續(xù)的資本市場融資；二是有利于提高企業(yè)的知名度。劣勢：資金成本較高；公開市場發(fā)售門檻較高，只有建筑企業(yè)發(fā)展到一定階段，有較大規(guī)模和較好贏利才有可能應(yīng)用這種方式。

2.私募。私募股權(quán)融資，是相對于股票公開發(fā)行而言，指通過私募形式對非上市企業(yè)進(jìn)行的權(quán)益性投資，在交易實(shí)施過程中附帶考慮將來的退出機(jī)制，即通過上市、并購或管理層回購等方式，出售持股獲利的融資方式?！豆痉ā穼τ诠局扑侥脊蓹?quán)基金設(shè)立條件沒有太多限制，主要是對一般有限責(zé)任公司和股份有限公司分別規(guī)定了設(shè)立條件。私募有以下特點(diǎn)：一是產(chǎn)權(quán)關(guān)系簡單，無須進(jìn)行國有資產(chǎn)評估，大大降低了民營建筑企業(yè)通過私募進(jìn)行股權(quán)融資的交易成本，提高了發(fā)行效率；二是在資金募集上，通過非公開方式向少數(shù)機(jī)構(gòu)投資者和個人募集，它的銷售和贖回都是基金管理人通過私下與投資者協(xié)商進(jìn)行的；三是偏向于已形成一定規(guī)模和擁有穩(wěn)定現(xiàn)金流的企業(yè)，因?yàn)樗Y金來源廣泛，包括個人、風(fēng)險(xiǎn)基金、杠桿并購基金、戰(zhàn)略投資者等；四是投資期限較長，屬于中長期投資。私募的劣勢：企業(yè)出讓股權(quán)后，原股東的股權(quán)被稀釋，股東間關(guān)系發(fā)生變化，企業(yè)的管理權(quán)也相應(yīng)發(fā)生變化，新的管理者很可能有不同的發(fā)展戰(zhàn)略，因而可能改變企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略以實(shí)現(xiàn)短期內(nèi)的收益。如何選擇投資者成為企業(yè)面臨的問題。由于私募所具有的特點(diǎn)和優(yōu)勢，在當(dāng)前的經(jīng)濟(jì)環(huán)境下，私募已成為所有融資方式中，民營企業(yè)比國有企業(yè)占優(yōu)勢的融資方式。

3.增資擴(kuò)股。增資擴(kuò)股，是指企業(yè)向社會募集股份、發(fā)行股票、新股東投資入股或原股東增加投資擴(kuò)大股權(quán)，從而增加企業(yè)的資本金。增資擴(kuò)股有兩種方式：一種是邀請出資，這種方式可改變原有出資比例，適用于股東內(nèi)部也適用于股東以外的第三方；另一種是按原有出資比例增加出資額，這種方式只適用于股東內(nèi)部。增資擴(kuò)股具有以下優(yōu)點(diǎn)：第一，增資擴(kuò)股利用直接投資所籌集的資金屬于自有資本，與借入資本相比，它不需要還本付息，更能提高企業(yè)的資信和借款能力，對擴(kuò)大企業(yè)經(jīng)營規(guī)模、壯大企業(yè)實(shí)力具有重要作用，即使分配紅利，也需要根據(jù)企業(yè)的經(jīng)營狀況決定，沒有固定支付壓力，財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)較??；第二、增資擴(kuò)股吸收的資金可以是現(xiàn)金，也可能是企業(yè)所需要的先進(jìn)設(shè)備、技術(shù)、土地使用權(quán)、專利使用權(quán)，這與僅籌集現(xiàn)金的籌資方式相比較，能更快形成生產(chǎn)經(jīng)營能力。與任何一種融資方式一樣，增資擴(kuò)股也有其缺點(diǎn)：一方面資金成本較高；另一方面容易分散企業(yè)的控制權(quán)。因此，建筑企業(yè)需要根據(jù)實(shí)際情況和發(fā)展形勢來決策，是否需要通過增資擴(kuò)股的方式引進(jìn)戰(zhàn)略投資者，調(diào)整股東結(jié)構(gòu)和持股比例。

4.杠桿收購融資。杠桿收購融資是以企業(yè)兼并活動為背景，指某一企業(yè)收購其他企業(yè)進(jìn)行結(jié)構(gòu)調(diào)整和資產(chǎn)重組時(shí)，以被收購企業(yè)資產(chǎn)和將來的收益能力做抵押，從銀行籌集部分資金用于收購行為的一種融資方式。較傳統(tǒng)的融資方式，杠桿收購具有：一是高杠桿性，籌資企業(yè)只需要投入少量的資金，通常在10%，其余資金來源于銀行和其他金融機(jī)構(gòu)，十分適合資金不足又急于擴(kuò)大生產(chǎn)規(guī)模的建筑企業(yè)融資，這是杠桿收購的最大優(yōu)勢；二是以該融資方式進(jìn)行企業(yè)兼并、改組，有助于促進(jìn)企業(yè)的優(yōu)勝劣汰，壯大企業(yè)實(shí)力；三是風(fēng)險(xiǎn)大，通過杠桿收購重組后企業(yè)的資產(chǎn)負(fù)債率大幅上升，在85%以上甚至達(dá)到140%～150%，且負(fù)債主要來源于銀行的借貸；四是高收益性，如果收購成功，收購發(fā)起人可能得到高額回報(bào)率。采用這種大量負(fù)債的收購方式，必須充分考慮企業(yè)債務(wù)償還能力。因此，杠桿收購融資適合于規(guī)模較大、內(nèi)部結(jié)構(gòu)比較完善、運(yùn)作良好、經(jīng)營管理有序，獲利能力高，有明顯市場競爭優(yōu)勢的大中型建筑企業(yè)。

5.風(fēng)險(xiǎn)投資。風(fēng)險(xiǎn)投資，是指把資本投向具有高風(fēng)險(xiǎn)、高潛在收益的高新技術(shù)及其產(chǎn)品的研究開發(fā)領(lǐng)域，以取得高資本收益的一種投資方式。風(fēng)險(xiǎn)投資法人特點(diǎn)是：一是投資對象是擁有高新技術(shù)、高成長性的企業(yè)；二是投資周期較長，平均投資期5～10年，流動性差。當(dāng)被投資企業(yè)增值后，風(fēng)險(xiǎn)投資方會通過上市、收購或兼并或其他股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式撤出資本，實(shí)現(xiàn)投資回報(bào)；三是風(fēng)險(xiǎn)投資與銀行貸款有本質(zhì)的區(qū)別，風(fēng)險(xiǎn)投資是權(quán)益資本，不是借貸資本，不需要抵押，不需要償還。如果投資成功，投資人將獲得數(shù)倍的回報(bào)，如果失敗，投資則無法收回，具有突出的“高風(fēng)險(xiǎn)、高收益”；四是投資者參與企業(yè)的經(jīng)營管理，為企業(yè)帶來創(chuàng)新的管理理念和運(yùn)營模式。風(fēng)險(xiǎn)投資在培養(yǎng)擁有高新技術(shù)的中小型建筑企業(yè)快速成長上，發(fā)揮了傳統(tǒng)融資模式無法替代的作用。

6.借殼上市（買殼上市）。借殼上市，是指企業(yè)通過收購、資產(chǎn)置換等方式取得已經(jīng)上市的ST公司（殼）的控股權(quán)，利用上市公司的地位，實(shí)現(xiàn)上市的目的。買殼上市是非上市公司購買一家上市公司一定比例的股權(quán)來獲得上市地位，然后注入本公司資產(chǎn)，實(shí)現(xiàn)間接上市的目的。兩者共同點(diǎn)是對已上市公司的“殼”資源進(jìn)行重新配置，間接實(shí)現(xiàn)企業(yè)上市的目的，不同的是借殼上市的企業(yè)已經(jīng)擁有對“殼”公司的控制權(quán)。實(shí)現(xiàn)借殼上市或買殼上市首先要選擇“殼”公司，“殼”公司的市值、股東持股比例、債權(quán)關(guān)系、風(fēng)險(xiǎn)都是需要考量的因素。2014年，中國證監(jiān)會修改《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》，《辦法》規(guī)定，構(gòu)成借殼上市需要滿足：（1）上市公司的控制權(quán)發(fā)生變更。（2）上市公司向收購人及其關(guān)聯(lián)人購買的資產(chǎn)總額，占上市公司控制權(quán)發(fā)生變更的前一個會計(jì)年度經(jīng)審計(jì)的合并財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告期末資產(chǎn)總額的比例達(dá)到100%以上。除符合《重組辦法》第十條、第四十二條規(guī)定的要求外，上市公司購買的資產(chǎn)對應(yīng)的經(jīng)營實(shí)體持續(xù)經(jīng)營時(shí)間應(yīng)當(dāng)在3年以上，最近兩個會計(jì)年度凈利潤均為正數(shù)且累計(jì)超過人民幣2000萬元。借殼上市、買殼上市有直接上市無法比擬的優(yōu)勢：一是降低上市的成本，縮短上市的時(shí)間，實(shí)現(xiàn)快速上市；二是“殼”公司由于進(jìn)行了資產(chǎn)置換，其盈利能力大大提高，股市上的市值可能迅速增長，企業(yè)所購買的股權(quán)價(jià)值也能成倍增長。例如，2015年8月18日，綠地集團(tuán)成功借殼金豐投資于上海證券交易所實(shí)現(xiàn)整體上市，更名后的上市公司綠地控股以超過3000億元的市值，超越萬科登頂中國房地產(chǎn)板塊。綠地借殼上市的具體方式是：先資產(chǎn)置換，然后金豐投資發(fā)行股份購買綠地集團(tuán)全部資產(chǎn)，綠地集團(tuán)實(shí)現(xiàn)整體上市。借殼上市、買殼上市是民營建筑企業(yè)比較理想的上市方式。

三、結(jié)束語

篇8

一、商法：推動現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)發(fā)展的制度動力

中世紀(jì)地中海沿岸城市的興起，促進(jìn)了商事貿(mào)易繁榮、商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)達(dá)和社會關(guān)系的變化。商業(yè)的復(fù)興使西部歐洲改變了傳統(tǒng)的建立在人和土地關(guān)系基礎(chǔ)之上的社會組織，動搖了歐洲社會的靜止?fàn)顟B(tài)，商業(yè)與工業(yè)不再處于從屬于農(nóng)業(yè)的地位。在多元化力量的競爭中，商人的地位得到提高，商人隊(duì)伍不斷壯大。他們利用在工商業(yè)城市中所占據(jù)的地位，爭取城市自治權(quán)，導(dǎo)致了以商人革命為實(shí)質(zhì)內(nèi)容的近代資產(chǎn)階級革命。在這場革命中，商人為了保護(hù)自身利益制定了相對便捷和公平的商事習(xí)慣，創(chuàng)造了商事法院，并進(jìn)一步促使商事習(xí)慣由商人的自治自律上升為由政權(quán)強(qiáng)制保障實(shí)施的法律，商事習(xí)慣轉(zhuǎn)變?yōu)樯谭ㄒ?guī)范?，F(xiàn)代商法制度由此得以建立。

隨著商事活動的不斷創(chuàng)新和發(fā)展，商事法律規(guī)范的成文化得到了有力推動。地中海沿岸各國和歐洲一些內(nèi)陸國家都先后制定了成文商法，涉及商號、商標(biāo)、公司、銀行、倉儲、寄托、營利保險(xiǎn)等諸多領(lǐng)域。這些商事法律規(guī)范實(shí)現(xiàn)了社會經(jīng)濟(jì)生活從無序走向有序、從偶然調(diào)整到一般調(diào)整的轉(zhuǎn)變，并在世界范圍內(nèi)形成了法國商法法系、德國商法法系和英美商法法系。商法的成文化和體系化充分顯示了商法的發(fā)達(dá)，為“平等”、“權(quán)利”、“自由”等價(jià)值觀念在“塵世”的落實(shí)奠定和提供了經(jīng)濟(jì)上的制度基礎(chǔ)和法律依據(jù)，保障了現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)活動的可行性、有序性、安全性和規(guī)范性，并直接或間接地對社會經(jīng)濟(jì)體制的運(yùn)轉(zhuǎn)、民族和國家的統(tǒng)一產(chǎn)生了具有深遠(yuǎn)意義的作用。

作為調(diào)整經(jīng)濟(jì)活動的主要法律制度，商法的目的在于保障經(jīng)濟(jì)活動朝著健康的方向發(fā)展，提高資源的配置效率，降低市場總的交易成本，并維護(hù)市場的公正。從全球經(jīng)濟(jì)發(fā)展歷史看，任何一個國家的經(jīng)濟(jì)發(fā)展都是有其經(jīng)濟(jì)發(fā)展周期的。經(jīng)濟(jì)學(xué)家一般將經(jīng)濟(jì)周期劃分為繁榮、衰退、蕭條、復(fù)蘇四個階段。在不同的經(jīng)濟(jì)階段，商法發(fā)揮的作用不盡相同。經(jīng)濟(jì)周期的演變，在商法中便表現(xiàn)為商法價(jià)值理念的演變，以及商法規(guī)范性質(zhì)的調(diào)整。

經(jīng)濟(jì)繁榮在一定程度上得益于商法規(guī)范對“效益”這一價(jià)值理念的追求。20世紀(jì)20年代以前，美國政府為了創(chuàng)建和維持一個高效率的金融體系，竭力推崇商法的“效益”和“效率”理念，鼓勵自由競爭，“存貸業(yè)務(wù)與證券業(yè)務(wù)相互滲透，商業(yè)銀行與投資銀行都同時(shí)從事證券投資業(yè)務(wù)與商業(yè)銀行業(yè)務(wù)”。由于該階段，在商事立法和司法的整個理念中，人們忽視對商行為中“安全”的關(guān)注，導(dǎo)致了經(jīng)濟(jì)泡沫愈演愈烈。當(dāng)隱藏在繁榮經(jīng)濟(jì)背后的不安全因素積累到一定程度，社會經(jīng)濟(jì)便開始出現(xiàn)衰退。經(jīng)濟(jì)危機(jī)的出現(xiàn)，充分暴露出當(dāng)時(shí)商事法律制度的不足和問題，于是商法的價(jià)值理念便開始有所調(diào)整，“安全”這一價(jià)值的地位驟然上升，一批新的商事制度或商法規(guī)則得以誕生。1929～1933年經(jīng)濟(jì)危機(jī)后，美國頒布了《1933年格拉斯一斯蒂格爾法》、《1933年聯(lián)邦存款保險(xiǎn)法》等一大批商事法律，加強(qiáng)了對商行為絕對自由的適度干預(yù)，這在一定程度上緩解了經(jīng)濟(jì)危機(jī)的壓力。當(dāng)然，對“安全”的追求只能阻止不安全因素的繼續(xù)涌現(xiàn)，卻不可能挽救急劇下滑的經(jīng)濟(jì)衰退，不可避免經(jīng)濟(jì)蕭條。于是，在追求“安全”價(jià)值的同時(shí)，商法仍然不可能放棄對“效益”的追求，只是開始力求在“安全”和“效益”之間尋求兩者的完美集合。在反復(fù)的博弈之中，商法的“效益”與“安全”理念得到了有效配合，社會經(jīng)濟(jì)開始出現(xiàn)復(fù)蘇跡象，并再次達(dá)到了繁榮狀態(tài)。不幸的是，面對經(jīng)濟(jì)繁榮時(shí)期巨大的利益誘惑，政府和商事主體再次被經(jīng)濟(jì)泡沫沖昏了頭腦，在追求“效益”的時(shí)候又忽視“安全”的維護(hù)，于是社會經(jīng)濟(jì)再次出現(xiàn)波動，并不斷循環(huán)。由此可見，商法在經(jīng)濟(jì)周期的演變中發(fā)揮了重要作用，同時(shí)經(jīng)濟(jì)周期的演變也推動了商事法律制度的調(diào)整和變革，一大批新的商事法律制度得以創(chuàng)立和完善。

二、成文法與判例法下的商法制度差異與經(jīng)濟(jì)發(fā)展的得與失

近一百年來，全球經(jīng)擠現(xiàn)象表明，英美國家經(jīng)濟(jì)發(fā)展快，商行為創(chuàng)新多。原因在于英美國家的商事法律制度存在大量的判例法，有利于商事活動的創(chuàng)新，在這些國家往往由商主體先創(chuàng)造商行為，然后通過判例界定其合法性和公正性，并尋求制度的規(guī)范。盡管美國也存在諸多商事領(lǐng)域的獨(dú)立法案，如《美國統(tǒng)一商法典》，然而它僅僅“在某種意義上是法典，不是真正意義上的大陸法系法典……，它是向各州的立法機(jī)關(guān)推薦的一個建議性法律文件。”因此，美國的商事法律本質(zhì)上仍未脫離判例法的特點(diǎn)，在美國的商事法律實(shí)踐中，只有判例法規(guī)范才被視為正規(guī)的法。

20世紀(jì)以來，美國在經(jīng)濟(jì)創(chuàng)新方面引領(lǐng)全球，無論在公共基礎(chǔ)建設(shè)，如20世紀(jì)初的鐵路全國化、化工、電子、能源、計(jì)算機(jī)等產(chǎn)業(yè)的創(chuàng)新方面，還是在金融、證券市場的創(chuàng)新方面都創(chuàng)造了經(jīng)濟(jì)奇跡，這與商法制度中商行為規(guī)則的開放性不無關(guān)系。以金融、證券領(lǐng)域?yàn)槔?，在判例法開放式的法律環(huán)境下，資產(chǎn)證券化得以在美國萌發(fā)并獲得蓬勃發(fā)展。一開始。為了解決長期貸款和短期存款，即資產(chǎn)和負(fù)債期限結(jié)構(gòu)不對稱這一矛盾，美國創(chuàng)造了住房抵押貸款證券化。此后，這種金融創(chuàng)新產(chǎn)品一發(fā)不可收拾，證券化的資產(chǎn)范圍不斷擴(kuò)大，從一般性的信貸資產(chǎn)到信用卡信貸，再從信貸資產(chǎn)到非信貸資產(chǎn)，包括應(yīng)收賬款、收費(fèi)權(quán)等也都成為證券化的對象，近年來，連知識產(chǎn)權(quán)也被納入證券化的資產(chǎn)范圍之中?！白C券化的資產(chǎn)之所以能夠不斷擴(kuò)大，不僅因?yàn)樵S多資產(chǎn)具有可預(yù)見的現(xiàn)金流，還因?yàn)橛眠@種方式融資，能夠滿足投融資各方對于信用安全、投資收益、融資成本等方面的要求”。除此以外，美國的證券類金融產(chǎn)品創(chuàng)新不斷，權(quán)證、可轉(zhuǎn)換公司債券、金融互換交易、結(jié)構(gòu)化的金融衍生產(chǎn)品等層出不窮。尤為值得一提的是，為了解決美國投資者買賣國外優(yōu)良證券時(shí)地域上不方便的問題，J.P.摩根創(chuàng)設(shè)了美國存托憑證(ADR)，這樣持有外國某股票的投資者就可以把外國股票交給摩根指定的在美國和該外國都有分支機(jī)構(gòu)的一家銀行，再由這家銀行發(fā)給各投資者美國存托憑證，這種存托憑證可以在美國證券市場流通，原來持有外國股票的投資者就不必再跑到國外去拋售股票，而需要投資該外國股票的投資者也不必再跑到國外去購買該股票，而可以直接在美國證券交易所購買該股票的存托憑證。美國《1933年證券法》和《1934年證券交易法》對存托憑證予以認(rèn)可和規(guī)范，并將之劃分為無擔(dān)保存托憑證、一級有擔(dān)保存托憑證、二級有擔(dān)保存托憑證、三級有擔(dān)保存托憑證和144A私募存托憑證，足見美國法律對金融創(chuàng)新的支持。

但是，在此種創(chuàng)新不斷的環(huán)境中，經(jīng)濟(jì)波動幅度也相對較大。英美等國家每隔幾十年就要經(jīng)歷一次影響廣泛的慘重經(jīng)濟(jì)危機(jī)。1929～1933年的大蕭條已經(jīng)成為近百年中損失最為慘重的經(jīng)濟(jì)危機(jī)之一；20年后的50年代，美國出現(xiàn)了商品滯銷、投資過剩、出口競爭力下降；1973～1975年出現(xiàn)美元貶值、GDP下降、固定投資縮減、企業(yè)和銀行倒閉、失業(yè)率上升、通貨膨脹；80年代末90年代初，美國經(jīng)濟(jì)又一次面臨慘重的危機(jī)；直至2007年開始，美國爆發(fā)的次貸危機(jī)更是被稱為百年不遇的金融危機(jī)。每一次經(jīng)濟(jì)危機(jī)都給美國乃至全世界造成了巨大損失。

相比較而言，大陸法系國家的經(jīng)濟(jì)發(fā)展要相對平穩(wěn)，商行為創(chuàng)新相對較少。金融領(lǐng)域的諸多創(chuàng)新產(chǎn)品大多都不是從大陸法系國家產(chǎn)生。其原因在于大陸法系的商事法律采成文法形式，商主體是否可以從事某種商行為以及如何從事該種商行為，一般都需要在商法上先行加以規(guī)范，在商法沒有明確規(guī)范之前，商行為的操作方式及其法律效力都處于不明確的狀態(tài)，法律風(fēng)險(xiǎn)較大。以中國這個成文商法國家為例，對于商事領(lǐng)域的新鮮事物便采取了十分謹(jǐn)慎的態(tài)度。近年來諸如管理層收購、資產(chǎn)證券化、董事責(zé)任保險(xiǎn)、證券私募發(fā)行、金融控股公司、私募股權(quán)投資等國外出現(xiàn)的、新鮮而先進(jìn)的商事實(shí)踐括動，盡管引起了商法實(shí)務(wù)界和學(xué)術(shù)界的熱情關(guān)注，但是對于這些全新的領(lǐng)域，我國商事立法始終保持著十分謹(jǐn)慎的態(tài)度。以資產(chǎn)證券化為例，從1992年有學(xué)者首次在國內(nèi)介紹美國的資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)，到1996年中國人民銀行組織的一次房地產(chǎn)金融制度研討會上實(shí)踐工作部門開始了解資產(chǎn)證券化概念，再到2004年根據(jù)國家開發(fā)銀行和中國建設(shè)銀行的強(qiáng)烈要求，并經(jīng)中國人民銀行和中國銀監(jiān)會的聯(lián)合請示，國務(wù)院同意這兩家銀行進(jìn)行信貸資產(chǎn)證券化試點(diǎn)，直至2008年5月底，共有八家金融機(jī)構(gòu)發(fā)行了343億元信貸資產(chǎn)支持證券，我國的資產(chǎn)證券化研究歷經(jīng)十余載，實(shí)踐中基本還是局限于信貸資產(chǎn)的證券化，對于其他資產(chǎn)的證券化問題還沒有較為廣泛的實(shí)踐。究其原因，在于我國尚未有法律法規(guī)較為全面詳細(xì)地規(guī)范資產(chǎn)證券化問題。目前，我國規(guī)范資產(chǎn)證券化的規(guī)范性文件主要局限于《信貸資產(chǎn)證券化試點(diǎn)管理辦法》(中國人民銀行、中國銀監(jiān)會[2005]第7號)、《財(cái)政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于信貸資產(chǎn)證券化有關(guān)稅收政策問題的通知》(財(cái)稅[2006]5號)、《資產(chǎn)支持證券信息披露規(guī)則》(中國人民銀行公告[2005]第14號)、中國人民銀行[2005]第15號、[2007]第16號、[2007]第21號公告、《中國銀監(jiān)會辦公廳關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)信貸資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)管理工作的通知》(銀監(jiān)辦發(fā)[2008]第23號)，尚不存在有關(guān)資產(chǎn)證券化的法律法規(guī)。

在成文商法國家相對封閉的法律環(huán)境中，商行為的實(shí)施受到很強(qiáng)的約束，商主體習(xí)慣于采取保守穩(wěn)妥的交易行為，缺乏創(chuàng)新的動力和激情。于是，在大陸法系國家不太可能爆發(fā)因大膽嘗試新鮮事務(wù)而產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)風(fēng)險(xiǎn)，經(jīng)濟(jì)發(fā)展相對比較平穩(wěn)。盡管在美國暴發(fā)經(jīng)濟(jì)危機(jī)的同階段，大陸法系國家的經(jīng)濟(jì)同樣會出現(xiàn)危機(jī)和波動，但相對美國而言，無論從波動幅度、波及范圍和領(lǐng)域，還是損失大小來看，大陸法系國家的危機(jī)程度都要小一些。

三、商法制度的價(jià)值理念與經(jīng)濟(jì)發(fā)展觀念的取舍

(一)現(xiàn)代商法的價(jià)值理念：效益與安全

傳統(tǒng)法律尤其是民法所遵循的價(jià)值理念是公平公正、機(jī)會均等和契約自由。梁慧星先生在《從近代民法到現(xiàn)代民法》一文中指出“近代民法的理念是形式正義，追求法的安定性?，F(xiàn)代民法的理念是實(shí)質(zhì)正義，追求法的妥當(dāng)性?！彪S著商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，基于商事活動的營利和營業(yè)特性，法律對商事活動的調(diào)整逐漸區(qū)別于傳統(tǒng)民事活動。商事活動作為以營利為目的的營業(yè)活動，其目標(biāo)在于充分利用現(xiàn)有資源以追求最大經(jīng)濟(jì)效益，而資金及商品的流轉(zhuǎn)頻率與其所獲得的效益成正比，商主體在利益的驅(qū)動下力求頻繁的交易活動和加速運(yùn)轉(zhuǎn)資金，整個社會經(jīng)濟(jì)也希望在高速運(yùn)轉(zhuǎn)的經(jīng)濟(jì)關(guān)系中不斷快速發(fā)展和繁榮。于是時(shí)間成為資產(chǎn)，速度成為效益。但是，在利益驅(qū)動下便會產(chǎn)生過度的利己行為，伴隨著商事活動的高速性和頻繁性，諸多不安全的因素便會滲透到商業(yè)活動中來，追逐的利潤越高，危險(xiǎn)越大。隨著社會分工越來越細(xì)，商事主體之間的聯(lián)系越來越緊密，彼此間的依賴日趨增強(qiáng)，社會化的生產(chǎn)迫切需要一個安全的交易環(huán)境。因此，“效益”和“安全”這兩個理念便成為了商法應(yīng)當(dāng)具有的價(jià)值。在“效益”這一價(jià)值理念的指引下，商法遵循商事自由和商事便捷的原則，并運(yùn)用大量的任意性規(guī)范來激發(fā)商事主體的創(chuàng)造力，以適應(yīng)現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)的創(chuàng)新性要求，為社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展注入新的活力。而在“安全”這一價(jià)值理念的指引下，商法遵循法定強(qiáng)制和公示外觀的原則，并運(yùn)用適當(dāng)?shù)膹?qiáng)制性規(guī)范，以標(biāo)準(zhǔn)型的技術(shù)規(guī)范降低交易成本和風(fēng)險(xiǎn)，維護(hù)商事交易和社會經(jīng)濟(jì)的安全。

追求效益的商法已經(jīng)突破了傳統(tǒng)民法的價(jià)值理念，從而使得商事法律與經(jīng)濟(jì)發(fā)展之間的關(guān)系顯得更為密切。很大程度上，商法的價(jià)值理念便是體現(xiàn)了經(jīng)濟(jì)發(fā)展的觀念。商法對價(jià)值理念的選擇，決定了經(jīng)濟(jì)發(fā)展觀念的取舍，這是商法作為經(jīng)濟(jì)發(fā)展的制度動力的基本體現(xiàn)。

(二)美國商法的價(jià)值理念及其對經(jīng)濟(jì)發(fā)展的作用

1從美國證券法看美國商法的價(jià)值理念

從美國《1933年證券法》的立法簡史中，我們知道美國在制定《1933年證券法》的過程中發(fā)生了一場爭論。這場爭論的焦點(diǎn)就是：在聯(lián)邦的證券立法中是應(yīng)該進(jìn)一步加強(qiáng)政府干預(yù)，還是應(yīng)該堅(jiān)持私法自治、堅(jiān)持市場經(jīng)濟(jì)的貿(mào)易自由和競爭?從當(dāng)時(shí)的背景來講，1929年爆發(fā)的經(jīng)濟(jì)危機(jī)使人們對當(dāng)時(shí)各州的藍(lán)天法不再信任而要求進(jìn)行聯(lián)邦立法，認(rèn)為聯(lián)邦立法應(yīng)作進(jìn)一步強(qiáng)有力的干預(yù)，來防止欺詐行為以保護(hù)投資者的利益。但信奉凱恩斯經(jīng)濟(jì)政策的羅斯?？偨y(tǒng)卻恰恰相反地反對對證券市場的過分干預(yù)。在這種思想的指導(dǎo)下，當(dāng)時(shí)由托馬斯先生起草的、以加強(qiáng)政府的干預(yù)和管制為特色的第一部草案就沒有獲得通過。而改由山姆·雷本起草了美國現(xiàn)行的這部證券法。該部證券法沒有規(guī)定一種證券必須在質(zhì)量上達(dá)到何種規(guī)格才能上市，而只是要求發(fā)行者對證券的質(zhì)量進(jìn)行充分合理的披露。美國整個證券規(guī)范體系都建構(gòu)于其聯(lián)邦證券法所確立的發(fā)行交易注冊制。“享受注冊豁免，主要基于提高資本市場效率的考慮，在應(yīng)用中也確實(shí)取得了這樣的效果”，“美國聯(lián)邦證券法采用注冊制，放棄實(shí)質(zhì)監(jiān)管，即拒絕大包大攬式的全方位保護(hù)，傾向于盡可能將市場買賣雙方置于同一條船上，通過信息披露要求來幫助投資者對融資項(xiàng)目進(jìn)行評估，以及防止欺詐迷惑的行為”。政府主管部門有權(quán)取消證券的登記，但是所依據(jù)的理由必須是披露不夠或者有誤導(dǎo)的傾向，而不能是因?yàn)樽C券的質(zhì)量有問題。也就是說，買賣還是自由的，不管某種東西的質(zhì)量多么糟糕，它的主人都有權(quán)把它拿到市場上去出售，政府無權(quán)干涉。但是由于證券這種商品的特殊性，政府要求你把它的質(zhì)量充分地公開，以防止欺騙，使市場健康運(yùn)行。這種思想是堅(jiān)持以市場為主，政府只在不得已之處進(jìn)行干預(yù)，起一種輔的作用，作為對自由經(jīng)濟(jì)的補(bǔ)充。據(jù)此可以看出，《1933年證券法》充分體現(xiàn)了尊重私法自治的精神，堅(jiān)持了市場經(jīng)濟(jì)的貿(mào)易自由，只是從法律上嚴(yán)格規(guī)定了證券發(fā)行的可靠性和真實(shí)性，以便投資者在證券市場上能夠作出理性的選擇，保護(hù)投資者的利益。所以該法又被稱之為“證券真實(shí)法”。1999年美國再次通過《金融服務(wù)現(xiàn)代化法案》，允許金融業(yè)混業(yè)經(jīng)營，進(jìn)一步放寬金融監(jiān)管。

正如有學(xué)者所歸納的那樣，美國證券法“以寬泛的證券定義適應(yīng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展需要，從有利于投資者保護(hù)的角度，將不斷推陳出新的金融創(chuàng)新產(chǎn)品納入監(jiān)管范圍；以非實(shí)質(zhì)性審查的注冊登記制度為證券發(fā)行提供沒有法律障礙的市場準(zhǔn)入，為金融創(chuàng)新提供良好的生存環(huán)境；以完全信息披露保護(hù)投資者的利益，借助規(guī)范的證券信用評級，引導(dǎo)投資者自由決策并培養(yǎng)其成熟的投資理念，不斷地為金融創(chuàng)薪產(chǎn)品提供良好的投資群體來源；以眾多的但明顯偏重于機(jī)構(gòu)投資者的立法豁免，培養(yǎng)機(jī)構(gòu)投資者投資群體，形成穩(wěn)定的資本市場；以松弛得當(dāng)、權(quán)利義務(wù)配置相均衡的公募發(fā)行和私募發(fā)行法律框架，促進(jìn)兩個市場的取長補(bǔ)短，共同繁榮，為金融創(chuàng)新提供廣闊的發(fā)展空間；以主營機(jī)構(gòu)SEC充分的執(zhí)法權(quán)限和遵循先例的法院務(wù)實(shí)的司法操作，進(jìn)行法律的及時(shí)立、改、廢以及以市場為價(jià)值取向的法律解釋，有效保證法律的時(shí)代性和靈活性。”美國證券法這種注重市場主體自律、鼓勵商事主體創(chuàng)新的立法理念，正是美國商法的一個縮影。追求“效益”價(jià)值，這是美國實(shí)用主義商法的目標(biāo)，體現(xiàn)了自由經(jīng)濟(jì)的優(yōu)點(diǎn)。在商法的這一理念指引下，美國經(jīng)濟(jì)充滿了活力，各種創(chuàng)新型產(chǎn)品不斷涌現(xiàn)，使美國在很多領(lǐng)域占據(jù)世界巔峰。對于這一成就的取得，美國商法功不可沒。

2經(jīng)濟(jì)危機(jī)：美國商法之所失

盡管此前很多學(xué)者認(rèn)為美國證券法權(quán)利義務(wù)配置比較均衡，既注重發(fā)揮商事主體的創(chuàng)造力，又注重保護(hù)投資者的合法權(quán)益。然而，相對寬松的美國商法在促進(jìn)金融創(chuàng)新的過程中，卻逐漸有失偏頗，重效益輕安全的立法理念，隱藏了巨大的不公平和欺詐的隱患，最終釀成了大禍，一場百年不遇的經(jīng)濟(jì)危機(jī)席卷而來。

在美國商事法律中，住房抵押貸款大致可以分為五類：(1)優(yōu)級貸款，對象為消費(fèi)者信用評分最高的個人，月供占收入比例不高于40％及首付超過20％以上；(2)Alt－A貸款，對象為信用評分較高但信用記錄稍弱的個人；(3)次級貸款，對象為信用分?jǐn)?shù)較差的個人；(4)住房權(quán)益貸款，對已經(jīng)抵押過的房產(chǎn)，若房產(chǎn)總價(jià)扣減凈值后仍有余額，則可以申請?jiān)俚盅海?5)機(jī)構(gòu)擔(dān)保貸款，指經(jīng)由政府住房按揭貸款支持機(jī)構(gòu)擔(dān)保的貸款。1995年以來，由于美國房地產(chǎn)價(jià)格持續(xù)上漲，同時(shí)貸款利率相對較低，導(dǎo)致金融機(jī)構(gòu)大量發(fā)行次級按揭貸款。同時(shí)，在商法認(rèn)可信貸資產(chǎn)證券化這種金融創(chuàng)新工具的背景下，金融機(jī)構(gòu)便將按揭貸款打包，并據(jù)此發(fā)行不同等級的按揭支持證券，這些按揭支持證券的信用評級從AAA級、BBB級一直到權(quán)益級均有。一些金融機(jī)構(gòu)再行購買按揭支持證券，將之形成新的資產(chǎn)池，進(jìn)行下一步的證券化操作，如此一直進(jìn)行下去，在資產(chǎn)支持證券的基礎(chǔ)上不斷發(fā)展出新的資產(chǎn)支持證券。隨著層層疊疊不斷衍生的資產(chǎn)支持證券的發(fā)行，杠桿作用不斷拉大。如果作為原始基礎(chǔ)資產(chǎn)的按揭貸款不出現(xiàn)大量違約，則收益就比較可觀；反之，若原始基礎(chǔ)資產(chǎn)池出現(xiàn)惡化，則后續(xù)多次衍生的資產(chǎn)支持證券就將面臨極大的損失。從2005年起，美國利率水平開始逐步提高，房價(jià)從2006年起出現(xiàn)回落，貸款不良率開始上升，進(jìn)而導(dǎo)致證券化資產(chǎn)質(zhì)量惡化，持有大量資產(chǎn)支持證券的金融機(jī)構(gòu)出現(xiàn)巨額虧損，美國經(jīng)濟(jì)遭受重挫。

3金融危機(jī)所暴露的美國商法的缺陷

對于此次金融危機(jī)，美國商法干預(yù)不力是一個很重要的原因。具體而言，此次金融危機(jī)源于以下商事法律制度上的不足：

(1)法律制度的價(jià)值導(dǎo)向被扭曲。美國1977年的《社區(qū)再投資法》(CommunityReinvestmentAct，CRA)旨在鼓勵商業(yè)銀行和信貸機(jī)構(gòu)對借款人提供服務(wù)，20世紀(jì)90年代美國政府加強(qiáng)了CRA的實(shí)施，事實(shí)上構(gòu)成了對銀行發(fā)放高風(fēng)險(xiǎn)貸款的鼓勵；1980年《儲蓄機(jī)構(gòu)放松管制和貨幣控制法》(DepositoryInstitutionDeregulationandMonetaryControlAct)取消了對存款利率和某些貸款利率的限制，擴(kuò)大了存款機(jī)構(gòu)的資金來源業(yè)務(wù)范圍，放松了對金融的微觀控制；1982年《可選擇抵押交易評價(jià)法》(AlternativeMoagageTransactionParityAct)廢除了各州關(guān)于銀行和其他金融機(jī)構(gòu)只能發(fā)放串通固定利率貸款，促成了很多新型貸款種類的誕生，客觀上縱容金融機(jī)構(gòu)發(fā)放高風(fēng)險(xiǎn)貸款；1986年《稅改法》(TaxReformAct)取消了對消費(fèi)信貸利息的所得稅扣減，但保留了抵押貸款的利息扣減，為鼓勵消費(fèi)信貸向抵押信貸的轉(zhuǎn)向創(chuàng)造了法律環(huán)境，客觀上導(dǎo)致次級貸款規(guī)模擴(kuò)大；1992年《聯(lián)邦住宅企業(yè)財(cái)務(wù)安全和穩(wěn)健法》(TheFederalHousingEnterpisesFinanoialSafetyandSoundnessAct)規(guī)定核心資本充足率不得低于最低資本，但由于公司資本杠桿率過高，導(dǎo)致核心資本與持有抵押和擔(dān)保的MBS總值之比常常不足2％，這意味著一旦公司遇到風(fēng)險(xiǎn)，公司股本不足以彌補(bǔ)虧損，就會將風(fēng)險(xiǎn)損失轉(zhuǎn)移給投資者和相關(guān)金融機(jī)構(gòu)；1999年《金融服務(wù)現(xiàn)代化法案》提出金融法律發(fā)展環(huán)境的“效率與競爭”觀念，促進(jìn)銀行、證券和保險(xiǎn)之間的聯(lián)合經(jīng)營，加強(qiáng)金融機(jī)構(gòu)的競爭，由此便刺激金融機(jī)構(gòu)在完全市場導(dǎo)向的環(huán)境中忽略了對自身風(fēng)險(xiǎn)的控制。

(2)監(jiān)管黑洞大量存在。盡管美國被認(rèn)為是世界上金融監(jiān)管相對比較完善的國家，但是仍然存在諸多監(jiān)管缺失。首先，在銀行放貸環(huán)節(jié)，投資銀行、評級機(jī)構(gòu)和按揭貸款機(jī)構(gòu)通過收取前端的放貸手續(xù)費(fèi)而獲取了暴利，卻無需接受任何人對放貸環(huán)節(jié)的監(jiān)管，以致放貸機(jī)構(gòu)在利益的巨大誘惑下忽視了對放貸質(zhì)量的控制；其次，在風(fēng)險(xiǎn)控制上，諸多金融衍生產(chǎn)品都被置于表外，而沒有被納入表內(nèi)計(jì)算，極大地偽裝和掩蓋了杠桿的真實(shí)水平，低估了市場所需的流動性水平，監(jiān)管部門很難詳實(shí)地把握這些創(chuàng)新性產(chǎn)品的風(fēng)險(xiǎn)程度；再次，很多創(chuàng)新性金融產(chǎn)品都被置于場外交易市場，相對場內(nèi)交易市場而言，監(jiān)管相對寬松，以致這些產(chǎn)品的風(fēng)險(xiǎn)得不到及時(shí)有效的控制；還有，今年的金融創(chuàng)新超越了監(jiān)管系統(tǒng)能夠衡量和控制風(fēng)險(xiǎn)的能力，這些金融創(chuàng)新大多利用了“杠桿作用”，少量的資金通過杠桿作用便可以進(jìn)行十幾倍甚至幾十倍上百倍的交易。杠桿交易在可能帶來巨額收益的同時(shí)也面臨著極其巨大的風(fēng)險(xiǎn)，然而監(jiān)管當(dāng)局控制杠桿風(fēng)險(xiǎn)的能力極為有限，一旦證券化底層資產(chǎn)情況惡化，系統(tǒng)的漏洞便會放大潛在損失的不確定性，加劇危機(jī)所帶來的壓力。諸如此類監(jiān)管黑洞，大量地分布于美國的金融監(jiān)管之中，而未能引起足夠的重視。

(3)諸如信用評級制度之類規(guī)范中介機(jī)構(gòu)的規(guī)范存在重大缺陷。作為美國資產(chǎn)證券化中保護(hù)投資者的一個重要舉措，信用評級制度發(fā)揮著重要作用。通過對資產(chǎn)支持證券的信用評級，投資者得以知曉某一資產(chǎn)支持證券的質(zhì)量。但是，在信用評級時(shí)，評級機(jī)構(gòu)是使用信貸資產(chǎn)歷史上的違約率來評價(jià)這一資產(chǎn)的質(zhì)量。然而歷史終究是歷史，歷史數(shù)據(jù)未必能反映未來的情況，某一信貸資產(chǎn)目前及將來可能發(fā)生的違約率極有可能偏離歷史數(shù)據(jù)。此外，信用評級機(jī)構(gòu)是對委托人的資產(chǎn)進(jìn)行評估，評級費(fèi)用由委托人承擔(dān)，必然在評級機(jī)構(gòu)和委托人之間形成利益共同體，評級結(jié)果的客觀性、公正性、真實(shí)性值得懷疑。歸結(jié)起來，美國的注冊制要得以有效運(yùn)行，必須建立在類似信用評級機(jī)構(gòu)等中介機(jī)構(gòu)客觀中立的基礎(chǔ)之上，而這又依賴于相應(yīng)商事法律制度的保障。

總的來看，一方面，由于美國商法一貫堅(jiān)持的注冊制，因而金融機(jī)構(gòu)在發(fā)行按揭支持證券時(shí)，程序相對簡便，商法對于層層建立起來的資產(chǎn)支持證券的杠桿風(fēng)險(xiǎn)估計(jì)不足，未能施以有效的干預(yù)措施，在一味追求效益的過程中忽略了安全的維護(hù)；另一方面，對手商事主體不斷創(chuàng)造出來的新型商事活動，商法未能及時(shí)予以應(yīng)對，在鼓勵創(chuàng)新的同時(shí)，配套的風(fēng)險(xiǎn)防范措施未能及時(shí)跟上，這也是法律固有的滯后性弱點(diǎn)所致。

(三)經(jīng)濟(jì)發(fā)展觀念的取舍；徘徊于政府與市場之間

從這場經(jīng)濟(jì)危機(jī)中我們發(fā)現(xiàn)：自由經(jīng)濟(jì)自有其優(yōu)越之處，商事主體的創(chuàng)造力得到最大的激發(fā)，社會經(jīng)濟(jì)生活充滿活力，整個社會獲得巨大的經(jīng)濟(jì)收益。商事法律制度堅(jiān)持“效益優(yōu)先”的價(jià)值理念，必然能夠促使高效益和高回報(bào)的商行為的誕生。然而，高收益和高回報(bào)也必然伴隨著高風(fēng)險(xiǎn)，尤其是杠桿交易能夠?qū)⒁话憬灰字械娘L(fēng)險(xiǎn)放大幾十倍甚至上百倍，由此給社會經(jīng)濟(jì)造成難以彌補(bǔ)的重創(chuàng)，這是自由經(jīng)濟(jì)的本質(zhì)所在。只依靠市場力量而不加任何約束，經(jīng)濟(jì)活動就會擔(dān)當(dāng)起巨大的道德風(fēng)險(xiǎn)：即在高杠桿率的經(jīng)濟(jì)游戲中，某些個人或一部分群體通過不透明的交易活動獲取巨額利潤，而在此期間所積聚的風(fēng)險(xiǎn)卻得不到有效控制，一且風(fēng)險(xiǎn)暴露，所造成的損失卻是由整個社會來承擔(dān)。因此，零約束的經(jīng)濟(jì)活動與完全約束的經(jīng)濟(jì)活動所產(chǎn)生的后果將十分相似，都是以犧牲社會整體利益為代價(jià)來獲取部分群體的收益。在高效益、高風(fēng)險(xiǎn)和低效益、低風(fēng)險(xiǎn)之間，人們一直在探求“黃金平衡點(diǎn)”，即如何在利用市場力量實(shí)現(xiàn)效益的同時(shí)，又能夠?qū)Ω咝б姹澈蟮母唢L(fēng)險(xiǎn)加以有效控制，從而防止經(jīng)濟(jì)生活的大起大落，維持經(jīng)濟(jì)發(fā)展的穩(wěn)定和持續(xù)。這是政府與市場關(guān)系中難以把握之處，政府干預(yù)太多是壞事，但過于放任同樣不是好事。政府與市場的關(guān)系是一個博弈的過程。如何保持效率與安全的平衡，則是一道哲學(xué)難題。

需要特別指出的是，處理政府與市場的關(guān)系，或者效率與安全的關(guān)系，絕對不是一時(shí)之事。面對這場金融危機(jī)，目前人們大多是從經(jīng)濟(jì)手段上尋求解決途徑。然而經(jīng)濟(jì)手段只是權(quán)宜之計(jì)，不可能得到穩(wěn)定和長久的實(shí)施。筆者認(rèn)為，要真正挽救危機(jī)，防止危機(jī)不定期地出現(xiàn)，維持美國經(jīng)濟(jì)的持續(xù)穩(wěn)定發(fā)展，還是應(yīng)當(dāng)從完善商事法律制度著手，糾正目前商事領(lǐng)域過于追求風(fēng)險(xiǎn)利益的價(jià)值導(dǎo)向，適當(dāng)加大監(jiān)管力度，尤其是將那些監(jiān)管黑洞納入法律制度規(guī)范中來，規(guī)范中介機(jī)構(gòu)的不良行為，以維持商事交易的公平和安全。基于法律制度的穩(wěn)定性及其對社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展的巨大作用，只有在法律制度上有效解決了效益與安全兩大價(jià)值理念的關(guān)系，才算徹底解決了這一世界性難題。筆者相信，效益與安全之爭將止于法律制度上的有效解決。

四、從中國商法的制度價(jià)值思考中國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展方向

(一)中國商法的價(jià)值誤區(qū)

建國以來，中國的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制對中國社會和經(jīng)濟(jì)發(fā)展的影響極其巨大。政府在很長一段時(shí)期內(nèi)充當(dāng)了經(jīng)濟(jì)活動的組織者和實(shí)施者，市場主體缺乏有效競爭，無論是政府還是企業(yè)，都習(xí)慣了通過政府的力量來安排經(jīng)濟(jì)發(fā)展的進(jìn)程。盡管改革開放以來，中國的經(jīng)濟(jì)體制改革取得了巨大成就，然而中國目前的市場經(jīng)濟(jì)體制尚未被世界上的主要國家完全認(rèn)同。中國政府面對這么一個人口大國、經(jīng)濟(jì)大國，向來都提出在推進(jìn)社會主義市場經(jīng)濟(jì)持續(xù)、快速、健康發(fā)展的同時(shí)，穩(wěn)定是大局。這種思維直接決定了中國目前的經(jīng)濟(jì)發(fā)展觀念，并在一系列法律制度中體現(xiàn)出來，中國的商法也不例外。

以金融機(jī)構(gòu)的退出機(jī)制為例，我國商法重視安全的價(jià)值理念喟然可見。我國《證券法》第153條規(guī)定“證券公司違法經(jīng)營或者出現(xiàn)重大風(fēng)險(xiǎn)，嚴(yán)重危害證券市場秩序、損害投資者利益的，國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以對該證券公司采取責(zé)令停業(yè)整頓、指定其他機(jī)構(gòu)托管、接管或者撤銷等監(jiān)管措施。”2008年4月23日公布并實(shí)施的《證券公司風(fēng)險(xiǎn)處置條例》規(guī)定了停業(yè)整頓、托管、接管、行政重組、撤銷、破產(chǎn)清算與重整等處置方式。從這些處置方式的性質(zhì)來看，盡管較之過去已經(jīng)在盡可能地通過市場化的方式解決問題證券公司的問題，但是仍然體現(xiàn)出較強(qiáng)的行政干預(yù)色彩。正如《條例》第37條所規(guī)定的，“證券公司被依法撤銷、關(guān)閉時(shí)，有《企業(yè)破產(chǎn)法》第二條規(guī)定情形的，行政清理工作完成后，國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者其委托的行政清理組依照《企業(yè)破產(chǎn)法》的有關(guān)規(guī)定，可以向人民法院申請對被撤銷、關(guān)閉的證券公司進(jìn)行破產(chǎn)清算?！陛^之于《保險(xiǎn)法》第86條“保險(xiǎn)公司不能支付到期債務(wù)，經(jīng)保險(xiǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)同意，由人民法院依法宣告破產(chǎn)”的規(guī)定，《條例》并未明確要求經(jīng)證監(jiān)會同意證券公司才能破產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是一種進(jìn)步。然而，整體而言，中國問題金融機(jī)構(gòu)的退出機(jī)制依然表現(xiàn)出以下特點(diǎn)：

其一，過分注重政府行政手段的運(yùn)用。我國政府對金融機(jī)構(gòu)的運(yùn)行表現(xiàn)出無微不至的關(guān)懷，從市場準(zhǔn)人的審批，到市場退出的行政干預(yù)，監(jiān)管部門習(xí)慣于用行政手段處理金融機(jī)構(gòu)的問題。諸如撤銷、行政清理、行政接管。、行政重組到形似市場化的托管，都是行政處理問題金融機(jī)構(gòu)的主要手段。這與西方先進(jìn)國家以市場手段為主、行政手段為輔的處理方式相比，存在很大的差別。“從國外的經(jīng)驗(yàn)來看，處理問題金融機(jī)構(gòu)通常堅(jiān)持多購并重組、少破產(chǎn)原則，但對于問題嚴(yán)重的金融機(jī)構(gòu)決不姑息遷就，堅(jiān)決實(shí)施破產(chǎn)清算、逐出市場。”反觀我國，監(jiān)管部門似乎對問題金融機(jī)構(gòu)存在姑息遷就之嫌，希望通過托管、接管等方式化解金融機(jī)構(gòu)已經(jīng)出現(xiàn)的市場風(fēng)險(xiǎn)，而不是嚴(yán)格、及時(shí)地促使其退出市場并在所有金融機(jī)構(gòu)之間形成優(yōu)勝劣汰的競爭環(huán)境。雖然托管后，托管方可以對被托管方實(shí)施兼并重組，但是此種兼并還很難實(shí)現(xiàn)優(yōu)化金融資源配置的效果，因?yàn)楸O(jiān)管部門在選擇托管方時(shí)，并非采用市場化的競爭機(jī)制，托管方的確定很大程度上取決于監(jiān)管部門的態(tài)度，因此托管方對被托管方的兼并重組只是托管的后續(xù)結(jié)果，并非市場競爭的效果，這樣出現(xiàn)“以弱并弱”的情況也就不足為奇了。

其二，金融機(jī)構(gòu)退出后的損失很大程度上由政府承擔(dān)。上個世紀(jì)90年代中期以來，我國先后爆發(fā)了中銀信托投資公司、中國農(nóng)村發(fā)展信托投資公司經(jīng)營失敗，海南34家城市信用社危機(jī)，海南發(fā)展銀行關(guān)閉以及廣東國際信托投資公司、廣州國際信托投資公司破產(chǎn)等事件，除廣東國際信托投資公司外，都是由國家保證個人的存款。“這種所謂的政府主導(dǎo)型的市場退出，實(shí)際上就是等于銀行在經(jīng)營中把營利留給自己，把風(fēng)險(xiǎn)交給國家來承擔(dān)，這也正是商業(yè)銀行不良資產(chǎn)一直居高不下的原因之一?！北M管我國尚未建立存款保險(xiǎn)制度，但是我國實(shí)際上并不缺乏“金融公共安全網(wǎng)”，我國政府對存款人進(jìn)而對金融機(jī)構(gòu)的保護(hù)程度實(shí)際上大大超過了發(fā)達(dá)國家，每當(dāng)出現(xiàn)金融風(fēng)波時(shí)，中國人民銀行總會對問題銀行提供大量的緊急救助款，或者對收購方提供大量的資金支持，以渡過金融風(fēng)波的難關(guān)。“2004年，南方證券、漢唐證券先后爆發(fā)風(fēng)險(xiǎn)，人民銀行分別提供了約70億元和10億元的金融穩(wěn)定再貸款，收購兩家公司的個人債權(quán)和彌補(bǔ)客戶保證金缺口，而這些再貸款最終會轉(zhuǎn)換為全社會的隱性負(fù)債，使全社會為這些治理失敗的證券公司買單?！?/p>

從我國問題金融機(jī)構(gòu)的退出機(jī)制來看，我國商法相對保守。國家和監(jiān)管部門對商事主體的干預(yù)較為頻繁，干預(yù)的領(lǐng)域也較為寬泛。對于類似于金融這樣尚無把握的領(lǐng)域，習(xí)慣給與政府的特別關(guān)懷。盡管近年來我國越來越強(qiáng)調(diào)商主體的市場化，但是從市場準(zhǔn)入到市場運(yùn)營再到市場退出，依然保留著大量政府干預(yù)的痕跡，這無不反映出我國商法追求“安全”的價(jià)值理念。

(二)中國商法應(yīng)當(dāng)防止在過度追求安全價(jià)值中喪失創(chuàng)新效益

考察當(dāng)前金融危機(jī)對中國的影響，盡管中國的進(jìn)出口受到巨大影響，金融機(jī)構(gòu)損失較為慘重，國內(nèi)金融市場的信用也受到重創(chuàng)，但是我們依然慶幸中國經(jīng)濟(jì)所受的影響較之美國而言相對較小，甚至有媒體稱“中國率先走出金融危機(jī)大有可期”。對于此種局面的出現(xiàn)，中國商法的“功勞”也是不可低估的。在“安全”理念的指引下，中國商法相對保守，體系較為封閉，資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)未能充分展開，國內(nèi)機(jī)構(gòu)所能投資的證券種類和范圍相對有限，因此也躲過了滋生于資產(chǎn)證券化的美國次貸危機(jī)所引發(fā)的全球性金融危機(jī)。

然而，正如學(xué)者所指出的，“中國之所以在此次金融危機(jī)中沒有受到巨大的直接沖擊，并非是由于中國的金融體系非常嚴(yán)密，金融監(jiān)管和金融立法非常完善，而恰恰是中國金融市場尚不足夠發(fā)達(dá)，還沒有完全對外開放、完全融入全球經(jīng)濟(jì)中，才使得我們沒有趕上金融泡沫的破滅。事實(shí)上，面對金融危機(jī)的到來，我們還有許多監(jiān)管與立法空白處，如果不及時(shí)加以彌補(bǔ)，我們將無法從容應(yīng)對金融危機(jī)給中國帶來的后續(xù)、深遠(yuǎn)的影響。”對此，我們需要深刻反思。偏重安全價(jià)值的中國商法在經(jīng)濟(jì)危機(jī)時(shí)刻表現(xiàn)出來的抵抗能力，究竟是禍還是福?中國商法在經(jīng)濟(jì)危機(jī)中的所得是否足以彌補(bǔ)其所失?中國商法將安全價(jià)值凌駕于效益價(jià)值之上，在經(jīng)濟(jì)危機(jī)時(shí)刻發(fā)揮了重要作用。但是從長遠(yuǎn)來看，對中國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展是有害的。

首先，過分注重安全價(jià)值，將限制商主體的市場競爭，不利于培養(yǎng)商主體的市場創(chuàng)新意識。比如，對證券公司、銀行等金融機(jī)構(gòu)采取行政指定的托管方式，很有可能無法化解金融機(jī)構(gòu)的風(fēng)險(xiǎn)，反而加劇風(fēng)險(xiǎn)的積累，因?yàn)樵谛姓付ㄍ泄軝C(jī)構(gòu)時(shí)，并未引入市場競爭機(jī)制。被指定的托管機(jī)構(gòu)未必具有并購和重組被托管金融機(jī)構(gòu)的市場需求，其接受行政指令對問題金融機(jī)構(gòu)開展托管，很有可能將問題金融機(jī)構(gòu)的風(fēng)險(xiǎn)橫向轉(zhuǎn)移到托管機(jī)構(gòu)身上，拖垮原來經(jīng)營穩(wěn)健的托管機(jī)構(gòu)。相反，對于那些有并購重組的需求卻未被指定開展托管的金融機(jī)構(gòu)，則喪失了一次較好的發(fā)展機(jī)會，不利于金融機(jī)構(gòu)在競爭中壯大自身實(shí)力。通過行政化的方式化解的金融風(fēng)險(xiǎn)，只是短暫的表面風(fēng)險(xiǎn)，其實(shí)質(zhì)很有可能只是延緩了系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)的爆發(fā)時(shí)間，不利于整個金融行業(yè)的發(fā)展壯大。

其次，過分注重安全價(jià)值，固守傳統(tǒng)觀點(diǎn)，將喪失諸多發(fā)展機(jī)會。比如，在職工持股會能否作為管理層收購主體這一問題上，我國商法未明確職工持股會的法律地位和性質(zhì)，原外經(jīng)貿(mào)部曾《外經(jīng)貿(mào)股份有限公司和有限責(zé)任公司內(nèi)部職工持股試點(diǎn)暫行辦法》，另外北京、上海等地方也出臺了關(guān)于職工持股會的相關(guān)辦法，均規(guī)定職工持股會得以法人形式運(yùn)作，有些地方明確規(guī)定職工持股會為社會團(tuán)體法人，但鑒于職工持股會的社會團(tuán)體法人性質(zhì)，其開展管理層收購的適用范圍、融資方式、對外投資等均受到限制，事實(shí)上排除了職工通過職工持股會這種形式參與公司收購的可能性，弱化了職工參與公司治理的激勵機(jī)制，不利于在公司與職工之間形成利益共同體，也不利于公司的持續(xù)發(fā)展。再如，我國目前以獨(dú)資、合伙和公司的組織形式為主導(dǎo)的企業(yè)組織形式比較單一，人們選擇企業(yè)形式的范圍較窄。盡管我國社會實(shí)踐中出現(xiàn)了“合作社”這種組織形式，但是因?yàn)槠浞傻匚徊簧趺鞔_，也常常被作為私營企業(yè)或公司企業(yè)來對待。在這樣的法律環(huán)境中，人們無法通過“合作社”這種創(chuàng)新組織形式，探索適合中國社會的商事活動模式。

再次，過分注重安全價(jià)值，將導(dǎo)致行政職權(quán)的膨脹，不利于提高商主體的國際競爭力。當(dāng)安全和效益這兩種價(jià)值發(fā)生沖突時(shí)，立法者和監(jiān)管者習(xí)慣性地強(qiáng)調(diào)安全的重要性，盡管他們也知道“經(jīng)濟(jì)發(fā)展才是最穩(wěn)定、最可靠、最持久的經(jīng)濟(jì)安全”，但是從實(shí)驗(yàn)經(jīng)濟(jì)學(xué)的“易得性”來看，易感受到的是危機(jī)，而不是穩(wěn)定。畢竟在整個經(jīng)濟(jì)發(fā)展過程中，經(jīng)濟(jì)波動和經(jīng)濟(jì)危機(jī)不是常態(tài)。如同照顧病人一樣，要多休息少運(yùn)動，要服用抗生素，從而戰(zhàn)勝病魔，但這種特別的護(hù)理措施只能短期使用。如果對于一個正常人，一直采用限制運(yùn)動、服用藥品的方法，則必將害及健康。因此，中國商法長時(shí)期地保持限制、謹(jǐn)慎、重安全輕效益的價(jià)值理念，為行政職權(quán)在商事領(lǐng)域占據(jù)一片天空，容易導(dǎo)致行政職權(quán)的進(jìn)一步擴(kuò)張，習(xí)慣性地用行政手段干預(yù)市場交易，不利于商主體適應(yīng)市場化的競爭環(huán)境，從而必將在激烈的國際競爭中被淘汰。

曾有一位著名學(xué)者說過：當(dāng)看到美國的汽車在高速公路上發(fā)生重大交通事故時(shí)，我們不應(yīng)當(dāng)慶幸自己躲過了此種重大事故，因?yàn)槲覀円廊惶幱隈R拉車的時(shí)代。同理，在美國爆發(fā)慘重的經(jīng)濟(jì)危機(jī)的時(shí)候，我們應(yīng)為中國商法的過分保守感到悲哀。英美發(fā)達(dá)國家通過商事創(chuàng)新活動所獲取的巨大經(jīng)濟(jì)效益，正是我國商法最大的缺憾。經(jīng)濟(jì)危機(jī)未在中國發(fā)生，給中國所避免的損失是十分有限的，中國在經(jīng)濟(jì)危機(jī)之前未能積極參與經(jīng)濟(jì)創(chuàng)新活動所喪失的效益才是更為巨大的。中國商法有必要反思自身對經(jīng)濟(jì)發(fā)展的作用，以便在下一輪全球經(jīng)濟(jì)發(fā)展中充分分享發(fā)展收益。

(三)中國商法應(yīng)當(dāng)在安全和效益兩大價(jià)值中作出科學(xué)抉擇

1978年以來，我國經(jīng)濟(jì)平均每隔5到10年就要出現(xiàn)一次經(jīng)濟(jì)波動，如何實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)持續(xù)、穩(wěn)定、快速發(fā)展一直困擾著我國的理論和實(shí)踐工作者。從商法對經(jīng)濟(jì)發(fā)展的影響來看，應(yīng)當(dāng)深刻反恩我國商法的立法價(jià)值理念。

筆者認(rèn)為。偏重安全價(jià)值的我國商法，在很大程度上通過行政干預(yù)的方式來作用于社會經(jīng)濟(jì)生活。在此種商法環(huán)境中，商主體和商事交易的自治程度遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠，社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展方向很大程度上取決于國家和監(jiān)管部門的意愿。政府通過制定經(jīng)濟(jì)發(fā)展目標(biāo)，強(qiáng)制性地向商主體下達(dá)發(fā)展指標(biāo)，商主體在實(shí)施商行為時(shí)，直接或間接地受到行政的干預(yù)。因此，商事活動很有可能偏離了本應(yīng)遵循的發(fā)展軌道，在行政干預(yù)的作用下被強(qiáng)行拉升、畸形發(fā)展，一旦行政干預(yù)在某個環(huán)節(jié)出現(xiàn)障礙，商主體及其商行為都將受到牽連，于是便出現(xiàn)了較大的經(jīng)濟(jì)波動。

為了保持經(jīng)濟(jì)的持續(xù)和穩(wěn)定發(fā)展，避免大起大落，我國商法應(yīng)當(dāng)注重協(xié)調(diào)效益與安全兩大價(jià)值的關(guān)系。從本質(zhì)上講，效益與安全具有共同的目標(biāo)，即都是為了實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)生活的持續(xù)和穩(wěn)定發(fā)展。從經(jīng)濟(jì)發(fā)展規(guī)律來看，以效益價(jià)值主導(dǎo)的自由競爭機(jī)制，能夠提高商主體及其商行為的效率，形成資源的有效配置，從而促進(jìn)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展；而對于商主體無法自身解決或者解決成本過高的領(lǐng)域，則由國家通過適當(dāng)?shù)母深A(yù)來保障商事交易的安全。因此，總的來看，效益價(jià)值應(yīng)當(dāng)是第一位的，但是不能忽略安全的維護(hù)。兩者的關(guān)系說來簡單，要真正落實(shí)卻存在很大的難度。商法理論和具體商事制度的研究，都應(yīng)當(dāng)著眼于兩者的這種關(guān)系，在具體的商事法律制度的語境中，將權(quán)利義務(wù)配置得當(dāng)，兼顧效益與安全的實(shí)現(xiàn)。

從2006年《公司法》的修改來看，新《公司法》的立法體系與法律結(jié)構(gòu)有了很大的改觀，立法理念體現(xiàn)了鼓勵投資、簡化程序、提高效率的精神，取消了諸多不必要的國家干預(yù)條款，廢除了股份公司設(shè)立的審批制，減少了強(qiáng)制性規(guī)范，強(qiáng)化了當(dāng)事人意思自治，突出了公司章程的制度構(gòu)建作用，為進(jìn)一步完善公司治理結(jié)構(gòu)、加強(qiáng)對股東權(quán)益的保護(hù)提供了制度保障，對于保護(hù)自由市場和鼓勵投資方面起到了積極的作用。應(yīng)當(dāng)認(rèn)為，新《公司法》在很大程度上扭轉(zhuǎn)了效益與安全的關(guān)系，開始注重商主體的自治，提高了效益價(jià)值在公司法中的地位。當(dāng)然，這種轉(zhuǎn)變還只是一個開始，《公司法》中仍然存在諸多有待改善之處。

相比之下，我國現(xiàn)存的商事法律中尚有諸多未能體現(xiàn)商主體自治的制度，監(jiān)管過嚴(yán)的問題還十分嚴(yán)重。在商法的發(fā)展方向上，應(yīng)當(dāng)注意尊重商主體的自治，同時(shí)也不能放松對市場的監(jiān)管，但無論如何，監(jiān)管只是自治的有效補(bǔ)充，絕不能以監(jiān)管來犧牲自治。在現(xiàn)階段，我國的商法理論研究應(yīng)當(dāng)稍微側(cè)重對效益價(jià)值的強(qiáng)調(diào)，只有這樣，社會經(jīng)濟(jì)才能按照其固有的規(guī)律持續(xù)穩(wěn)定地發(fā)展。

(四)中國商法應(yīng)當(dāng)關(guān)注中國的金融問題