導語：如何才能寫好一篇保全復議申請書，這就需要搜集整理更多的資料和文獻，歡迎閱讀由公務員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

申請人：xx市A公司第五工程部

住所地：略

法定代表人：李某

被申請人：王某，男，20XX年7月出生，漢族。

住所地：略

因王某訴B公司拖欠租賃費糾紛一案，貴院于20XX年1月12日下發(fā)(20XX)某民初字第1111號《民事裁定書》，該裁定書將申請人銀行存款30萬元予以凍結，現(xiàn)申請人對上述裁定不服，依法申請復議。

復議請求

請求法院依法撤銷(20XX)某民初字第1111號《民事裁定書》，并將申請人被凍結的30萬元銀行存款予以解凍。

事實和理由

申請人為獨立的民事主體，與上述拖欠租賃費糾紛一案的原告王某和被告B公司都從來沒有過業(yè)務往來，申請人不是上述拖欠租賃費糾紛一案的當事人。另外，經(jīng)貴院通知以無獨立請求權的第三人身份出庭的xx市A公司與申請人亦為不同的民事主體，產(chǎn)權各自獨立、財務也各自獨立核算(見申請人營業(yè)執(zhí)照)。申請人作為上述案件的案外人，貴院(20XX)某民初字第1111號《民事裁定書》將申請人的銀行存款30萬元予以凍結顯屬錯誤?，F(xiàn)申請人根據(jù)最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第110條、《最高人民法院關于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結財產(chǎn)的規(guī)定》第三十一條、三十二條、特請求法院依法撤銷(20XX)某民初字第1111號《民事裁定書》，并將申請人被凍結的30萬元銀行存款予以解凍。

此致

某某人民法院

篇2

我們眼下的社會，我們都會用到申請書，申請書可以使我們的愿望和請求得到合理表達。那么寫申請書真的很難嗎?以下是小編為大家推薦的關于一些解除財產(chǎn)保全申請書，希望能幫助到大家!

解除財產(chǎn)保全申請書1根據(jù)《民事訴訟法》及最高人民法院的有關司法解釋及司法實踐，財產(chǎn)保全措施因下列原因而解除：

1、被申請人向人民法院提供擔保的;

2、申請人在財產(chǎn)保全期間撤回申請，人民法院同意其撤回申請的;

3、人民法院確認被申請人申請復議意見有理，而作出新裁定，撤銷財產(chǎn)保全裁定的;

4、被申請人依法履行了人民法院裁決的義務，財產(chǎn)保全已沒有存在意義的。

申請人：___

住所地：___

委托人：___工作單位：____

貴院___第___號《民事裁定書》裁定扣押申請人___(財產(chǎn));現(xiàn)申請人依據(jù)相關的法律規(guī)定申請解除財產(chǎn)保全措施：

根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第九十五條、第二百五十三條及《最高人民法院關于在經(jīng)濟審判工作中嚴格執(zhí)行的若干規(guī)定》第十四條、第十五條之規(guī)定，被申請人提供相應數(shù)額并有可供執(zhí)行的財產(chǎn)作擔保的，人民法院應當及時解除財產(chǎn)保全。

在民事訴訟的判決作出以前，申請人并不一定敗訴，因此申請人的合法權益同樣應受法律的'保護，申請人不應該承擔因財產(chǎn)保全而帶來的損失。財產(chǎn)保全措施的目的是保障將來的判決能夠得以順利執(zhí)行。申請人如果提供了相應的擔保，就不會影響將來判決的執(zhí)行。因而，在這種情況下，為了保護申請人的合法權益，人民法院應該解除財產(chǎn)保全措施。

綜上，申請人愿意提供與保全財產(chǎn)等價值的貨幣作為擔保，請求法院依法作出裁定，解除對申請人的財產(chǎn)保全措施。

此致

____人民法院

申請人：___(簽字或蓋章)

_年_月_日

解除財產(chǎn)保全申請書2徐匯區(qū)人民法院：

關于原告__訴被告上海__投資咨詢有限公司合作協(xié)議糾紛一案，原告申請財產(chǎn)保全，同時提供坐于上海市浦東新區(qū)張楊路2855弄18號202室房產(chǎn)作為擔保。貴院于2009年3月26日作出(2009)徐民二(商)初字612號裁定，凍結被告上海裕群投資咨詢有限公司銀行存款元人民幣528000元。現(xiàn)申請人(被告)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第九十五條的規(guī)定，愿意用座落于落于____的房產(chǎn)向你院提供反擔保。因此，特申請貴院裁定解除對被告上海裕群投資咨詢有限公司銀行存款人民幣528000元的凍結。

特此申請!

申請人(被告)：

上海__投資咨詢有限公司

年月日

解除財產(chǎn)保全申請書3__有限責任公司訴申請人買賣合同糾紛已由貴院受理(案號為__法民__初字第__號)，原告__有限責任公司于年月日向貴院提出財產(chǎn)保全申請，要求查封申請人位于__廠房及設備共計__元。

貴院已于年月日作出裁定，查封了申請人的廠房及設備。

申請人現(xiàn)特向貴院申請解除對申請人廠房及設備的查封，申請人愿以現(xiàn)金人民幣__元作為擔保，望貴院批準。

此致

__法院

申請人：__有限責任公司

年月日

解除財產(chǎn)保全申請書4申請人：閔__，男，漢族，1949年7月3日生，住南京市鼓樓區(qū)天福園36號201室，身份證號碼320106194907031232，聯(lián)系電話13951705729。

被申請人：南京市__建筑工程有限公司，

住所地：南京市奧體大街69號新城科技園5號4層，

法定代表人：陳__職務：董事長。

請求事項

申請人民法院依法撤銷申請人與被申請人民間借貸糾紛一案中貴院作出確認的保全事項。

事實和理由

申請人與被申請人民間借貸糾紛一案，貴院受理后，接受申請人的財產(chǎn)保全申請，依法作出財產(chǎn)保全民事裁定書，對被申請人的下列財產(chǎn)進行保全：

戶名：南京市__建筑工程有限公司，

賬號：00000000000000000000

開戶行：交行三元巷支行。

現(xiàn)因被申請人已履行南京市中級人民法院作出的(2011)寧商終字728號判決所確定的義務，申請人依據(jù)最高人民法院關于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見第109條之規(guī)定，依法申請貴院解除對上述財產(chǎn)的查封凍結，請予準許。

此致

______人民法院

申請人：

二0一_年十一月日

解除財產(chǎn)保全申請書5申請人:王__，女，白族，1983年07月16日生，住云南省大理州大理市下關鎮(zhèn)__路__號11棟3單元2樓2號，身份證號碼532901________，手機：139872_____。

委托人：馬培杰，云南安華律師事務所律師。聯(lián)系電話13508724904。

被申請人：張__，男，白族，1971年12月07日生，云南省大理市人，住大理市經(jīng)濟開發(fā)區(qū)____職工宿舍3棟4單元202室，身份證號碼532901______，聯(lián)系電話138872_____,0872-23_____。

請求事項：申請撤銷(2010)民保字第23號民事裁定書確認的保全事項。

事實和理由：

申請人與被申請人離婚糾紛一案，貴院受理后，接受申請人的財產(chǎn)保全申請，依法作出(2010).民保字第23號民事裁定書，對被申請人的下列財產(chǎn)進行保全：

1、定期存單：賬戶_______________，存款200000.00(二十萬)，建行大理南詔分行開戶;

2、活期賬戶：建行大理南詔分行開戶，存款300000.00元(三十萬)，卡號6227______________，賬號_______;

現(xiàn)因申請人與被申請人自愿和好，經(jīng)協(xié)商一致愿意繼續(xù)維持婚姻關系，申請人依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百三十一條之規(guī)定，依法申請撤訴。特申請貴院解除對上述二項財產(chǎn)的查封凍結，請予準許，謝謝。

此致

___人民法院

篇3

申請人： ____有限公司XX分公司 住所地： 負責人： 委托人：

被申請人：____工程有限公司 住址： 法定代表人：

請求事項：

一、請求法院解除對申請人中國建設銀行寧夏區(qū)分行營業(yè)部的銀行賬戶__________內(nèi)的存款______元凍結；

二、請求法院責令被申請人賠償給申請人造成的經(jīng)濟損失____x元。

事實理由：

一、被申請人保全申請人銀行賬戶錯誤，申請人不是本案適格被告，不能獨立承擔民事責任；

二、申請人與被申請人簽訂供貨合同是雙方真實意思表示，申請人要求被申請人繼續(xù)履行合同，不同意解除合同；

三、被申請人提供的商品混凝土存在嚴重質量問題，應當承擔違約責任，并賠償經(jīng)濟損失；

2010年11月1日，申請人與被申請人簽訂商品砼采購合同，雙方約定被申請人為XXX工程提供混凝土，截止2011年5月11日，被申請人提供的澆筑混凝土出現(xiàn)嚴重質量問題，導致甲方XXX地產(chǎn)公司和XXX監(jiān)理分別發(fā)出工程暫停令，對已澆筑的不合格墻體進行砸除，重新澆筑，并責令停止使用被申請人提供的混凝土。為如期完工，申請人不得不高價購買第三方混凝土。故此，依據(jù)《中華人民共和國合同法》第一百一十一條規(guī)定：“質量不符和約定的，應該按照當事人的約定承擔違約責任。對違約責任沒有約定或約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，受損害方根據(jù)標的的性質以及損失的大小，可以合理選擇要求對方承擔修理、更換、重做、退貨、減少價款或報酬等違約責任。”因此，申請人不同意解除合同，并依法提出反訴，要求被申請人重做、減少價款并賠償申請人的經(jīng)濟損失XXXXX元。

四、被申請人申請法院凍結中國建設銀行寧夏區(qū)分行營業(yè)部的銀行賬戶XXXXXXXXXXX系申請人的在中國人民銀行申請開立的基本賬戶，凍結該賬戶導致申請人無法進行正常經(jīng)濟往來，資金無法正常運轉，并嚴重影響申請人的商業(yè)信譽，因此申請法院解凍該賬戶，申請人愿意提供其他財產(chǎn)予以擔保。即使被申請人的主張成立，其申請法院凍結的數(shù)額已超過應予支付的金額。因此，被申請人應予賠償凍結申請人的銀行賬戶給申請人的商業(yè)信譽造成的損失XXXXX元。

綜上，申請人根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第九十六條、第九十七條的規(guī)定，申請人民法院對（20XX）銀民商初字第XXX號民事裁定書進行復議，作出變更裁定，解除對申請人銀行賬戶及存款XXXXXX元的凍結，并要求被申請人承擔由于保全錯誤給申請人造成的經(jīng)濟損失XXXXX元。

此致銀川市XX人民法院

篇4

1、非訴行政執(zhí)行案件的審查

《若干解釋》第九十三條規(guī)定，人民法院受理行政機關申請執(zhí)行其具體行政行為，應當在30日內(nèi)由行政審判庭組成合議庭對具體行政行為的合法性進行審查，并就是否準予強制執(zhí)行作出裁定。對該條如何理解認識不一。特別是準予強制執(zhí)行裁定書與執(zhí)行通知書哪個先下發(fā)，更是模糊不清。一種觀點認為，合議庭對行政機關申請的非訴行政執(zhí)行案件進行審查，對符合合法性要求的具體行政行為，作出準予強制執(zhí)行裁定，下發(fā)給行政機關和被執(zhí)行人后，再轉入執(zhí)行程序，向被執(zhí)行人下發(fā)執(zhí)行通知書。對不符合條件的，作出不準予強制執(zhí)行裁定，不再予以執(zhí)行。另一種觀點認為，人民法院受理行政機關的執(zhí)行申請后，有30日的審查期限，可以先向被執(zhí)行人發(fā)出執(zhí)行通知書，被執(zhí)行人對具體行政行為無異議，自覺履行，則不需作出強制執(zhí)行的裁定，反之，接到人民法院的執(zhí)行通知后，仍不履行的或提出異議的，合議庭再進行審查，認為符合執(zhí)行條件的，作出準予強制執(zhí)行的裁定；對于具體行政行為明顯缺乏事實根據(jù)、法律依據(jù)及其他明顯違法并損害被執(zhí)行人合法權益的，則裁定不準予執(zhí)行。筆者認為后一種觀點較為可行。因為行政庭受理行政機關的申請后，應在30日內(nèi)組成合議庭對具體行政行為的合法性進行審查，既要審查，就須通知執(zhí)行的雙方了解情況，單純看行政機關的卷宗是審不清的，也容易作出錯誤裁定。執(zhí)行與審查不能截然分開。對準予強制執(zhí)行裁定的下發(fā)一定要慎之又慎。另外，根據(jù)民事訴訟法及最高人民法院《關于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》的有關規(guī)定，人民法院決定受理執(zhí)行案件（含非訴行政執(zhí)行）后，應當在3日內(nèi)向被執(zhí)行人發(fā)出執(zhí)行通知書，而《若干解釋》規(guī)定是否準予強制執(zhí)行裁定應在案件受理后的30日內(nèi)作出，由于行政訴訟法及《若干解釋》不完善，可以參照民事訴訟的有關規(guī)定，這也可以從側面說明，執(zhí)行通知應在裁定之前發(fā)生，若被執(zhí)行人提出異議，也可以為案件的審查提供參考，避免作出錯誤裁定。

2、申請人民法院執(zhí)行的時間把握問題

行政處罰法第四十五條規(guī)定：“當事人對行政處罰決定不服申請行政復議或者提起行政訴訟的，行政處罰不停止執(zhí)行，法律另有規(guī)定的除外?！贝送猓姓妥h法、行政訴訟法也規(guī)定了在復議和訴訟期間，除幾種特殊情況外，不停止具體行政行為的執(zhí)行。據(jù)此，一些行政機關認為，只要具體行政行為作出并送達后，即使申請復議和期限未滿，也可以立即申請人民法院執(zhí)行，因為即使相對人復議或了，也不停止對具體行政行為的執(zhí)行。還有一些行政機關認為，具體行政行為作出并送達后，超過15日當事人未即可申請人民法院執(zhí)行，因為《若干解釋》第八十八條規(guī)定，行政機關申請人民法院強制執(zhí)行其具體行政行為，應當自被執(zhí)行人的法定期限屆滿之日起180日內(nèi)提出。而法定期限一般是15日，故15日過后當事人未的即可申請人民法院執(zhí)行。筆者認為，這兩種理解都存在片面性。行政復議法實施后，行政相對人申請復議的期限一般為60日，因而造成了復議與期限的不同步，也造成了對法定期限的兩種理解，一種觀點認為只有15日，當事人超過15日未即喪失訴權，此時法定期限已屆滿，行政機關即可申請人民法院強制執(zhí)行。另一種觀點認為，由于復議期限一般是60日，即使當事人在15日內(nèi)未暫時喪失了訴權，但仍有復議權，當事人可以通過復議后又重新取得了訴權，法定期限仍未超過。故法定期限的屆滿應隨著申請復議期限的屆滿而屆滿，甚至比復議期限更長，而不應片面理解為15日或60日。筆者同意后一種觀點。在法定的申請復議或的期限內(nèi)，當事人依法行使了申請復議權和訴權。那么，不僅要等法定期限屆滿，還要等最終的法律文書生效后，行政機關才能在180日內(nèi)申請人民法院強制執(zhí)行。據(jù)此，筆者建議，將《若干解釋》第八十八條中的“法定期限屆滿之日”修改為“法定申請復議、期限屆滿且具體行政行為生效之日”，便于更好地理解與執(zhí)行。

3、關于非訴行政行為的先予執(zhí)行問題

隨著行政復議法的實施，幾年來，行政機關已逐漸接受了較長的60日的申請復議期限，待復議期滿后當事人既未復議、又不履行的，再申請人民法院強制執(zhí)行。但也有一些行政機關由于管理對象的特殊性，總感到兩個月的申請復議期限過長，且復議后當事人還可以、上訴，一整套程序下來，等個體行政行為生效已一年有余。進入執(zhí)行程序后，被執(zhí)行人早已人去屋空，有時甚至兩個月的申請復議期限未滿就出現(xiàn)此類情況。而實踐中也確有一些短期的被管理對象鉆法律空子，與行政機關玩時間上的游戲，弄得行政機關無計可施。因此，一些行政機關在申請復議期限未滿的情況下，參照《若干解釋》第九十四條的規(guī)定，申請人民法院先予執(zhí)行，有的法院也據(jù)此予以受理并裁定予以執(zhí)行。筆者認為，這種做法是錯誤的。首先，非訴行政行為申請法院先予執(zhí)行沒有法律依據(jù)?！度舾山忉尅返诰攀臈l明確了先予執(zhí)行的前提是在訴訟過程中，行政訴訟的提起是先予執(zhí)行的前提，但也不必然產(chǎn)生先予執(zhí)行的法律后果，而非訴行政行為不適用此條解釋，因為行政訴訟的提起完全取決于行政相對人。參照民事訴訟法及相關解釋，也找不到非訴行政行為可以先予執(zhí)行的法律依據(jù)。這就是說，非訴行政行為的先予執(zhí)行無法可依。其次，《若干解釋》第八十六條規(guī)定，行政機關根據(jù)行政訴訟法第六十六條的規(guī)定申請執(zhí)行其具體行政行為，應當具備的條件之一即具體行政行為已經(jīng)生效并具有可執(zhí)行內(nèi)容。何為生效，即具體行政行為已處于一種穩(wěn)定的不可更改狀態(tài)，當事人除履行外別無選擇。如果或申請復議期限未滿，此時的具體行政行為尚不穩(wěn)定，還可能隨著當事人申請復議或而被撤銷、變更，如果此時人民法院依據(jù)行政機關的申請先予執(zhí)行，采取了強制執(zhí)行措施，從程序上剝奪了行政相對人依法享有的復議、的權利，從實體上侵犯了行政相對人的人身權、財產(chǎn)權。另外，人民法院的提前介入，容易造成當事人對復議、失去信心，不利于充分保護行政相對人的合法權益。人民法院在沒有法律依據(jù)的情況下先予執(zhí)行，萬一執(zhí)行錯誤，還要承擔國家賠償?shù)姆珊蠊τ诜窃V行政行為，行政機關有充分理由認為被執(zhí)行人可能逃避執(zhí)行的，申請人民法院先予執(zhí)行，經(jīng)審理符合《若干解釋》第九十二條規(guī)定情況的，可以告知行政機關申請財產(chǎn)保全措施，若行政機關堅持先予執(zhí)行，依據(jù)《若干解釋》第九十五條第（三）項規(guī)定，人民法院應當裁定不準予執(zhí)行。

二、完善非訴執(zhí)行案件程序的必要性

1、行政非訴執(zhí)行案件不同于申請執(zhí)行生效民事、行政裁判文書的案件。申請執(zhí)行生效的民事、行政裁判，因為經(jīng)過較為嚴謹?shù)耐彸绦?，裁決的內(nèi)容準確性、穩(wěn)定性相對較高，生效的裁決具有確定的執(zhí)行力，因此申請執(zhí)行生效的民事、行政裁判文書的案件可直接進入強制執(zhí)行階段，不需再做審查。而行政非訴執(zhí)行案件，申請執(zhí)行的行政行為尚需確認其效力，有待法院的進一步審查。行政非訴執(zhí)行案件，類似啟動了一次訴訟程序，申請執(zhí)行的行政行為僅僅是執(zhí)行標的，法院執(zhí)行的依據(jù)是作出的強制執(zhí)行裁定。這一過程中，申請執(zhí)行的行政行為接受與行政訴訟基本相同的合法性審查，準予強制執(zhí)行的裁定實際上相當于確認行政行為合法的裁判，然后才是實際強制執(zhí)行階段?，F(xiàn)行立、審、執(zhí)分離的審理模式適用于非訴執(zhí)行案件，也說明了這類案件不同于執(zhí)行生效裁決文書的案件，更具有完整訴訟程序的特點。

2、行政非訴執(zhí)行案件的特殊之處決定了執(zhí)行程序應當有別于申請執(zhí)行生效民事或行政裁決的案件。既然行政非訴執(zhí)行案件具有完整的訴訟程序的特點，就應當吸收訴訟機理，有一個類似民事、行政訴訟審理案件的程序。具體而言，申請人提出的執(zhí)行申請副本應當及時送達被申請執(zhí)行人，告知其享有提出回避、提出異議的權利，并將需要審查的行政行為是否合法的事項向被申請人作出說明；對個別爭議較大的申請行政非訴執(zhí)行的案件，可以通過舉行聽證的形式，運用證據(jù)規(guī)則，查明具體行政行為是否具備強制執(zhí)行的法定條件；在文書送達等事項的分工上與現(xiàn)在訴訟案件沒有差別?？紤]到非訴執(zhí)行案件主要針對行政行為的執(zhí)行，畢竟具有“非訴”性質，程序設計上不宜照搬訴訟程序，在有利查明案件事實的基礎上，當簡則簡。

3、通過完善準予強制裁定作出前的程序，有利于提高準予強制執(zhí)行裁定的準確性、穩(wěn)定性，不僅便于查明被申請人是否有復議或的情形，而且有利于明確申請執(zhí)行的行政行為是否合法，被申請人是否為行政行為的義務人等須審查的內(nèi)容。經(jīng)過裁定之前的程序，增大了案件裁定的透明度，維護了當事人的合法權益，作出的裁定使被申請人心理上的抵觸情緒得以緩解，甚至在裁定前自動履行，達到及時、準確執(zhí)結的效果。

4、目前的行政非訴執(zhí)行案件，準予強制執(zhí)行的裁定主要是在通過書面方式審查申請執(zhí)行的行政行為的合法性后作出的，而且缺乏必要的程序保障，往往僅憑申請人一家之言即下裁定，這樣做是沒有認識到行政非訴案件的特殊性，降低了裁定的穩(wěn)定性。加強準予強制執(zhí)行裁定人作出前的程序措施，使作出的裁定具有生效裁定的應有意義，而不是只作為辦理非訴執(zhí)行案件一個手續(xù)，對于規(guī)范行政非訴執(zhí)行案件和提高準予強制執(zhí)行裁定的穩(wěn)定性、權威性都是必要的。

三、完善非訴執(zhí)行案件程序

1、確立非訴執(zhí)行案件申請原則，嚴格把關

人民法院審查非訴執(zhí)行行政案件，應遵循以下原則：（1）堅持依法對申請執(zhí)行的具體行政行為的合法性進行適度審查的原則；（2）堅持合議制的原則；（3）堅持以生效的有執(zhí)行內(nèi)容的行政法律文書為依據(jù)的原則；（4）堅持說服教育促使行政相對人自動履行與強制執(zhí)行相結合的原則。

篇5

緊急請求事項

2011年11月5日，石鼓區(qū)人民法院受理的原告江**被告衡陽市雁海實業(yè)開發(fā)有限公司、廖**、第三人吳**、第三人蔡**商品房銷售合同糾紛一案中，依據(jù)《民事訴訟法》第五十六條追加申請人為被告，查封了申請人所有的位于人民路49號一層29.6㎡房產(chǎn)，損害了申請人的合法權益。特請求立即依法撤銷(2011)石民一初字第53-7號、53-8號民事裁定書，解除對申請人所有的石鼓區(qū)人民路49號一層29.1平方米門面(房屋所有權證號：衡房權證石鼓區(qū)字第08053455)的違法查封。

事實及理由

一、裁定查封的房產(chǎn)系申請人合法取得，并辦理了房屋所有權證。

2011年2月，珠暉區(qū)人民法院在執(zhí)行楊政林與廖**民間借貸糾紛一案時，申請人與楊政林、廖**及衡陽市商業(yè)銀行(抵押權人)協(xié)商并達成協(xié)議，由申請人代衡陽市中興房地產(chǎn)開發(fā)公司(廖**)償還銀行債務以解除抵押，衡陽市中興房地產(chǎn)開發(fā)公司(廖**)所有的石鼓區(qū)人民路49號一層門面311.445平方米即歸申請人所有。[見珠暉區(qū)人民法院(2011)珠執(zhí)第105-5號民事裁定書]。

根據(jù)達成的協(xié)議，申請人代位衡陽市中興房地產(chǎn)開發(fā)公司(廖**)償還商業(yè)銀行貸款以解除抵押，代位衡陽市中興房地產(chǎn)開發(fā)公司(廖**)補償楊政林損失70萬元，后執(zhí)105-5裁定書在房地部門辦理了房屋產(chǎn)權(證號：衡房權證石鼓區(qū)字第08043306號，現(xiàn)變更為衡房權證石鼓區(qū)字第08053455、08053456、08053457號，稅費均由申請人支付，)。

因此，申請人是在衡陽市人民政府和法院主持下經(jīng)相關當事人同意且支付了全部對價后，取得人民路49號門面的，是善意第三人。

二、追加申請人為被告適應法律錯誤。追加申請人為被告的行為有惡意亂作為的嫌疑。

貴院適應《民事訴訟法》第五十六條追加申請人為被告，該條規(guī)定的具體內(nèi)容是“對當事人雙方的訴訟標的，第三人認為有獨立請求權的，有權提訟。對當事人雙方的訴訟標的，第三人雖然沒有獨立請求權，但案件處理結果同他有法律上的利害關系的，可以申請參加訴訟，或者由人民法院通知他參加訴訟。人民法院判決承擔民事責任的第三人，有當事人的訴訟權利義務。”

法律規(guī)定只是追加無獨立請求權第三人和有獨立請求權第三人申請參加訴訟，貴院卻追加申請人為被告。請問原告向申請人主張權利的同時是否想過，自己有沒有向申請人履行過義務_原告與申請人的權利和義務是什么_原告與申請人之間的法律關系是什么_故申請人不是該案中適格的被告。

根據(jù)《關于在經(jīng)濟審判工作中嚴格執(zhí)行的若干規(guī)定》第11條“人民法院對已經(jīng)履行了義務，或者依法取得了一方當事人的財產(chǎn)，并支付了相應對價的原被告之間法律關系以外的人，不得作為無獨立請求權的第三人通知其參加訴訟。”的規(guī)定，也不能追加申請人為無獨立請求權第三人。

根據(jù)《關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第57條“必須共同進行訴訟的當事人沒有參加訴訟的，人民法院應當依照民事訴訟法第一百一十九條的規(guī)定，通知其參加;當事人也可以向人民法院申請追加。人民法院對當事人提出的申請，應當進行審查，申請無理的，裁定駁回;申請有理的，書面通知被追加的當事人參加訴訟?！敝?guī)定，追加當事人人民法院應該盡審查義務，3月份該案中止審理的理由就是申請人已經(jīng)取得房屋所有權并提供了所有權證復印件，石鼓區(qū)人民法院卻明知道申請人在該案中為被告的主體并不適格，依然追加申請人為被告的行為有惡意亂作為的嫌疑。

三、不符合立案受理條件，應立即駁回。

申請人是依據(jù)珠暉區(qū)人民法院2011年2月24日作出的(2011)珠執(zhí)第105-5號裁定書取得房屋所有權，根據(jù)《民事訴訟法》第111條第5款“對判決、裁定已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件，當事人又的，告知原告按照申訴處理，但人民法院準許撤訴的裁定除外”和《關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第139條“不符合受理條件的，人民法院應當裁定不予受理。立案后發(fā)現(xiàn)不符合受理條件的，裁定駁回。不予受理的裁定書由負責審查立案的審判員、書記員署名;駁回的裁定書由負責審理該案的審判員、書記員署名?！钡囊?guī)定，應該立即駁回。

2011年12月23日，衡陽市中級人民法院作出(2011)衡中法督字第1號案件受理通知書，決定受理江紅對衡陽市珠暉區(qū)人民法院作出的(2011)珠執(zhí)字第105號楊政林與廖**民間借貸糾紛(執(zhí)行)一案民事裁定不服的復議。申請人的權利和義務在復議決定結果里就會認定，難道還需要石鼓區(qū)法院在該判決里面重復判決一次嗎_

四、裁定查封申請人房產(chǎn)適應法律錯誤，石鼓區(qū)人民法院對申請人采取財產(chǎn)保全措施已經(jīng)超出原告的訴訟請求。

根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第92條第一項“人民法院對于可能因當事人一方的行為或者其他原因，使判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的案件，可以根據(jù)對方當事人的申請，作出財產(chǎn)保全的裁定;當事人沒有提出申請的，人民法院在必要時也可以裁定采取財產(chǎn)保全措施&rd

quo;、第94條第一項“財產(chǎn)保全限于請求的范圍，或者與本案有關的財物”的規(guī)定，財產(chǎn)保全的必要條件之一就是提出訴訟保全的案件必須是給付之訴，或者包含給付之訴的合并，即提起的訴訟請求必須具有給付內(nèi)容。原告訴訟只是單純的確認合同無效之訴，確認合同無效不需要申請執(zhí)行，不存在有使判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行;財產(chǎn)保全限于“請求的范圍”是指“訴訟請求的范圍”，而不是財產(chǎn)保全申請書的請求，故裁定采取訴訟保全措施已經(jīng)超出原告的訴訟請求，違背了民法“不告不理”的原則。 “當事人申請財產(chǎn)保全，法院可以作出財產(chǎn)保全的裁定”。這里法律的用語是“可以”。也就是說，法院是否作出財產(chǎn)保全的裁定，是需要經(jīng)過司法審查的。故石鼓區(qū)人民法院已經(jīng)認定是本案是確認之訴，裁定將申請人房產(chǎn)查封錯誤，就應該本著“錯案必改必究”的司法基本理念予以撤銷。

五、法律明確規(guī)定對第三人合法所有財產(chǎn)法院不得查封

《最高人民法院關于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結財產(chǎn)的規(guī)定》第二十五條規(guī)定：人民法院不得對登記機關已經(jīng)核準登記的被執(zhí)行人已轉讓的財產(chǎn)實施查封、扣押、凍結措施。第三十一條第(一)項規(guī)定，查封、扣押、凍結案外人財產(chǎn)的，人民法院應當作出解除查封、扣押、凍結裁定，并送達申請執(zhí)行人、被執(zhí)行人或者案外人。

原人民路49號房產(chǎn)是衡陽市中興房地產(chǎn)開發(fā)公司所有，而原告簽訂的《衡陽市商品房購銷合同》的相對人是衡陽市雁海實業(yè)開發(fā)有限公司，石鼓區(qū)人民法院卻張冠李戴查封了申請人購買衡陽市中興房地產(chǎn)開發(fā)公司房產(chǎn)。

申請人是按照珠暉區(qū)人民法院的民事裁定書辦理房屋產(chǎn)權的，且支付了貳佰多萬元的對價。申請人付款及房產(chǎn)過戶前后才幾個月，石鼓區(qū)人民法院又作出裁定，查封申請人取得的房產(chǎn)，使申請人不能行使《物權法》所規(guī)定的權利人正當?shù)臋嗬?。石鼓區(qū)人民法院此舉既損害了法律的嚴肅性和法院的公信力，也嚴重侵犯了申請人的合法權益。

綜上，本案是一起典型的濫用訴權、惡意訴訟案件，原告明知申請人負有高額高息債務，故意使用惡意訴訟的手段。惡意訴訟離不開法官濫用自由裁量權的支持，法官自由裁量權也應該受法律原則的指導，并不是毫無阻礙，任自由裁量者為所欲為。申請人希望執(zhí)法者能基本執(zhí)法，不求公平公正，只求不要碗底朝天，不要刻意給社會制造很大的安全隱患，與中央__屆六中全會提出的“構建和諧法制社會的決定”相違背。人民法院法官應尊重法律事實，依法辦案，而不是依個人好惡，憑一些很牽強的“道理”來裁判。如果依照本案追加被告的辦法，全中國十幾億人口，看不順眼的我就將他列為被告，急需貸款的我就申請財產(chǎn)保全將該抵押物查封。

人民法院必須認認真真地執(zhí)行《憲法》、法律規(guī)定的“以事實為根據(jù)，以法律為準繩”，和“在法律面前人人平等”的辦案原則，人民法官必須忠實于法律，在對案件的審理中，做出公正合理的裁決，依法維護每個當事人的合法權利。

此致

衡陽市石鼓區(qū)人民法院

申請人：

篇6

一、審查要件的規(guī)范沿革

我國知識產(chǎn)權的行為保全制度通過法的移植而設立，在經(jīng)歷了十數(shù)年的實踐后，逐步發(fā)展起來。

(一)初創(chuàng)階段

知識產(chǎn)權行為保全制度肇始于2000 年，來源于《與貿(mào)易有關的知識產(chǎn)權協(xié)議》(TRIPS)。依入世協(xié)議所承擔的國際義務，我國將TRIPS 轉化為國內(nèi)法，最早當屬《專利法》(2000 年修正)。該法第六十一條規(guī)定：專利權人或者利害關系人有證據(jù)證明他人正在實施或者即將實施侵犯其專利權的行為，如不及時制止將會使其合法權益受到難以彌補的損害的，可以在起訴前向人民法院申請采取責令停止有關行為和財產(chǎn)保全的措施。

從條文字面來看，專利行為保全的要件包括兩項：侵權可能性和難以彌補的損害。

與《專利法》同時實施的《最高人民法院關于對訴前停止侵犯專利權行為適用法律問題的若干規(guī)定》(下稱《專利行為保全規(guī)定》)第十一條規(guī)定，人民法院對復議申請進行審查時，除了要考慮侵權可能性和造成難以彌補的損害之外，還應考慮申請人提供擔保的情況和社會公共利益。此外，《專利行為保全規(guī)定》第七條規(guī)定：在執(zhí)行停止有關行為裁定過程中，被申請人可能因采取該項措施造成更大損失的，人民法院可以責令申請人追加相應的擔保。申請人不追加擔保的，解除有關停止措施。結合第七條和第十一條的規(guī)定可知，申請人的擔保實際上是被申請人利益的動態(tài)保障機制，當雙方利益失衡時，行為保全的正當性需要重新考量，故在審查知識產(chǎn)權行為保全時其實還隱含著對雙方利益平衡的因素。綜上所述，專利行為保全申請有四個審查要件：侵權可能性、難以彌補的損害、雙方利益平衡以及公共利益?！渡虡朔ā芳啊蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于訴前停止侵犯注冊商標專用權行為和保全證據(jù)適用法律問題的解釋》(下稱《商標行為保全解釋》)的相關規(guī)定與專利法領域高度統(tǒng)一。在著作權法領域，更是在《最高人民法院關于審理著作權民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第三十條直接規(guī)定準用《商標行為保全解釋》來統(tǒng)一規(guī)范。據(jù)此，傳統(tǒng)知識產(chǎn)權法的三大領域至遲于2002 年已經(jīng)通過司法解釋構建起行為保全申請的審查要件規(guī)則。

(二)發(fā)展階段

2013 年元旦，《民事訴訟法》(2012年修正)實施后，對財產(chǎn)保全和行為保全進行了統(tǒng)一規(guī)范。新《民事訴訟法》第一百條(訴中保全)規(guī)定，人民法院對于可能因當事人一方的行為或者其他原因，使判決難以執(zhí)行或者造成當事人其他損害的案件，可以裁定對其財產(chǎn)進行保全、責令其作出一定行為或者禁止其作出一定行為。第一百零一條(訴前保全)規(guī)定，利害關系人因情況緊急，不立即申請保全將會使其合法權益受到難以彌補的損害的，可以在提起訴訟或者申請仲裁前向人民法院申請采取保全措施?？陀^地講，新法的實施給知識產(chǎn)權行為保全帶來了兩方面的影響：一是將行為保全的適用范圍擴張至整個民商事領域，故除三大傳統(tǒng)知識產(chǎn)權領域之外，不正當競爭、集成電路布圖設計、植物新品種等其他類型的知識產(chǎn)權案件也具備了實施行為保全措施的可能;二是在行為保全申請要件方面作出了與三大傳統(tǒng)知識產(chǎn)權法不同的規(guī)定，使得知識產(chǎn)權類行為保全在審查要件方面出現(xiàn)新的困惑。根據(jù)新《民事訴訟法》的規(guī)定，在訴中行為保全時，需要考慮的是會否使判決難以執(zhí)行或者造成當事人其他損害，而在訴前行為保全時，則需要考慮會否使其合法權益受到難以彌補的損害，僅從文義上來看，兩者似乎有著不同的側重。新《民事訴訟法》的修正時間晚于現(xiàn)行《專利法》、《著作權法》，在行為保全的審查要件上的不同，本來可以適用新法優(yōu)于舊法的原則來解釋，但是現(xiàn)行《商標法》的修正晚于新《民事訴訟法》，其中卻保留了與《專利法》、《著作權法》相同的行為保全審查要件，如果采用新法優(yōu)于舊法的原則來解釋，似乎又會使審查要件跳轉到之前的規(guī)定。這就給新《民事訴訟法》實施后如何統(tǒng)一知識產(chǎn)權行為保全申請的審查要件提出了問題，《征求意見稿》的重大意義由此體現(xiàn)。

《征求意見稿》第七條規(guī)定，人民法院根據(jù)申請人提供的申請書、必要證據(jù)和被申請人提供的必要證據(jù)對知識產(chǎn)權與競爭糾紛行為保全申請進行審查。人民法院應當綜合考慮勝訴可能性、難以彌補的損害、雙方利益平衡和社會公共利益等四要件，判斷是否有必要采取保全措施?！墩髑笠庖姼濉返诎藯l將難以彌補的損害界定為給申請人造成的損害是通過金錢賠償難以彌補或者難以通過金錢計算的，并將難以彌補的損害的認定準用于判決難以執(zhí)行或者造成申請人其他損害的認定。同時，該條規(guī)范分別從正反面對難以彌補的損害列舉了示例和例外。顯然，《征求意見稿》的規(guī)定遵循了以往知識產(chǎn)權行為保全申請的審查要件，并在此基礎上作了發(fā)展和細化。

二、審查要件的域外借鑒

行為保全在國內(nèi)的歷史雖然并不長，但它在國外卻有著悠久的歷史，尤其在其審查要件方面也曾有過爭論，其中的經(jīng)驗與教訓對構建我國相關制度不無裨益。

(一)英美法系

英美法系國家將行為保全稱為中間禁令(或臨時禁令)，它是一項由英國衡平法院創(chuàng)設的臨時救濟措施，在審查要件方面，判例始終遵循公正和便利規(guī)則，1 但對如何解釋這一規(guī)則卻莫衷一是。英國早期的中間禁令裁決曾認為，中間禁令應當關注原告有權獲得救濟的較大可能性(probability)。2 上議院曾指出，獲得中間禁令的案件應該是申請人確立了一個被申請人對其違反義務的初步證明案件(prima facie case)。3 上訴法院更有裁決認為，中間禁令的應該是被尋求保護的權利客觀存在的有力的初步證明案件。4初步證明案件意味著中間禁令的申請人已經(jīng)獲得了證據(jù)優(yōu)勢，這種優(yōu)勢有時止步于事實判斷，有時則進入法律判斷的范疇。當然，英國司法界對此也有不同聲音。上訴法院在瓊斯案中表示，禁令的應該是一個確需審理的案件。5 上議院在著名的氨基氰公司案中指出：在中間禁令行使自由裁量權的語境中，使用較大可能性、初步證明案件或有力的初步證明案件的表述導致對臨時救濟所達成的目標產(chǎn)生困惑;毫無疑問，法院必須確信請求并非無理取鬧或恣意騷擾，換言之，一個嚴肅的問題有待審理;審查中間禁令不應以初步證明案件為基礎，而應著眼于有待審理的嚴肅問題，申請人是否有難以彌補的損害，禁令對雙方損害的權衡，如果還不足以決定，則考慮便利的權衡。6 此后，有待審理的嚴肅問題的觀點似乎成為英國司法界的主流觀點，直到2004 年歐盟理事會頒布《關于實施知識產(chǎn)權的指令》。

美國聯(lián)邦法院在討論臨時禁令的審查要件時，通常適用勝訴的較大可能性、7 難以彌補的損害、雙方困難(或衡平利益)的權衡以及公共利益四要件。當然，聯(lián)邦法院對該要件組合也存在不同認識。早在20 世紀50 年代，聯(lián)邦第二巡回法院即指出：經(jīng)過權衡，在原告的處境更為困難時，通常只要原告提出嚴肅的問題，使之成為訴訟及進一步細致調(diào)查的公平基礎即可。8 這種靈活的滑動標尺(slidingscale)規(guī)則后來在聯(lián)邦第九巡回法院演變?yōu)閮蓚€替代要件組合：一是在勝訴可能性較大的情況下，只需要考慮損害難以彌補的可能性(不需要滿足較大可能性);二是申請人如果未獲禁令救濟將陷入明顯困難的，只需要考慮指向案件實體的嚴肅問題(不需要滿足勝訴可能性)。9 2008 年，聯(lián)邦最高法院在溫特案中重申了四要件組合，并強調(diào)對難以彌補的損害適用可能性(possibility)標準過于寬容，應采較大可能性(likelihood)標準。10聯(lián)邦第九巡回法院至今仍堅持其第二個替代要件組合，認為聯(lián)邦最高法院并未阻止其用嚴肅的問題標準來評估勝訴的較大可能性。

(二)大陸法系

根據(jù)大陸法系國家的立法例，保全制度一般都是統(tǒng)一規(guī)定，稱作假扣押或假處分，因為兩者都是臨時執(zhí)行措施，其目的都是固定，財產(chǎn)保全的目的在于固定財產(chǎn)，行為保全的目的在于固定行為狀態(tài)，故行為保全一般被稱作規(guī)定暫時狀態(tài)的假處分。

就假處分的必要性考量而言，德國《民事訴訟法》12 第940 條規(guī)定：因避免重大損害或防止即將發(fā)生的暴力行為或因其他理由，對于有爭議的法律關系，特別是長期持續(xù)的法律關系，有必要規(guī)定其暫時狀態(tài)時，可以實施假處分。該法第921 條規(guī)定：如對對方當事人可能受到的損害提供擔保，即使就請求權或假扣押理由未能釋明，法院也可以命令假扣押。即使對請求權和假扣押理由已經(jīng)釋明，法院也可以命令于提供擔保后實施假扣押。顯然，德國法官被賦予極大的自由裁量權，可以靈活運用擔保手段分散假處分錯誤的風險。

日本《民事保全法》13 第23 條第2 款規(guī)定：確定臨時地位的假處分命令，為避免所爭執(zhí)的權利關系給債權人造成顯著的損失或緊迫的危險而必要時，可以發(fā)出。盡管大陸法系各國采用的措辭略有不同，但其要義基本相同，即避免重大損害或與此相類的緊迫危險。

篇7

一、認真貫徹落實《全面推進依法行政實施綱要》，提高依法行政水平。

在貫徹落實《全面推進依法行政實施綱要》（以下簡稱《綱要》）上，我們法制部門一是制定了貫徹落實《綱要》的方案，成立了相應的領導機構；二是組織了培訓。首先是組織黨組成員和副科級領導干部對《綱要》進行系統(tǒng)學習，提高領導干部實施依法行政的政治敏銳性；其次是開辦基層工商所正、副所長培訓班，用以會代訓的方式，對正、副所長進行系統(tǒng)培訓，樹立基層工商人員依法行政的自覺性；三是建立和健全各項配套工作制度、工作程序和監(jiān)督機制，進一步狠抓制度建設。20__*年由法制部門制定了《__工商局工商所績效考核暫行辦法》，在全縣工商所實行了工作績效考核評比制度，將各項工作進行了細化和量化，責任到所。各工商所實行所長責任制并結合自身工作任務制定考核細則，對工作目標實行日清理、月考核，強化了工商所工作人員的責任意識、大局意識。四是完善有關的行政監(jiān)督制度和機制，不斷加強對各種行政行為的監(jiān)督。在四月份中旬，我們結合市局制定的《__市工商行政管理機關行政過錯責任追究辦法》，在全局上下推行了行政過錯責任追究制度，并按照該辦法的具體規(guī)定，嚴格做好日常監(jiān)督管理工作，發(fā)現(xiàn)問題立即處理。200*年6月上旬，某工商所擅自改變處罰告知事項，被發(fā)現(xiàn)后我們當即予以糾正，并對該所和相關人員提出了嚴厲批評。文秘站網(wǎng)-

二、積極創(chuàng)新法制監(jiān)管方式，進一步深化工商所執(zhí)法職能到位工作。

為進一步搞好法制監(jiān)督工作，今年我們法制部門在縣局配備微機的基礎上，實行了執(zhí)法辦案工作的微機管理，提高了辦事效率。在實際工作中，我們不斷地創(chuàng)新監(jiān)管方式，對立案、暫扣、結案、核審、執(zhí)行、復議等各個環(huán)節(jié)進行監(jiān)督管理，確保各個環(huán)節(jié)不出問題，實行監(jiān)管職能到位，同時，法制部門工作人員變被動送審為主動審核，經(jīng)常做到外出調(diào)查、了解有關案件的真實情況，對當事人申辯、陳述的問題進行及時的查證落實，并做好有關當事人的回訪工作，即不放過任何違法行為，也不庇護違反法定程序的辦案行為，全年回訪當事人169人，撤消違法案件13件，穩(wěn)定了民心，化解了執(zhí)法積怨，理順了監(jiān)管工作環(huán)境。在主動審核工作中，掌握基層工商所及其工作人員的執(zhí)法辦案情況和依法行政行為，及時查糾執(zhí)法辦案中存在的問題。近一年來，我們法制部門外出審核案件26件，糾正執(zhí)法錯誤行為12次，亂扣行為7次，有效地保護了當事人的合法權益，維護了工商形象，確保工商所執(zhí)法職能到位工作的順利推進。三、嚴把案件的五個關口，著力打造法制工商。

200*年1—10月份，全局共辦理案件920件，其中立案件724件，即時處罰案件196件，案值1036萬元，罰沒金額142萬元。在案件的把關中，我們法制部門嚴把案件的五個關口：

一是嚴把立案關。對基層工商所、經(jīng)檢隊、機關相關股室擬報立案的案件，認真審查其有無管轄權，是否存在重復立案、重復處罰現(xiàn)象，是否做到當事人基本情況、基本違法事實清楚，是否構成必須立案查處等。對符合立案條件的準予立案，編制并登記立案號，上報主管局長審批。1—10月份立案724件，較上年下降21.5。

二是嚴把核審關。對各單位辦結的案件，在處罰主體、執(zhí)法主體、適用法條、定性標準、證據(jù)事實、辦案程序等方面進行把關，對每個案件的基本情況、違法事實、材料查證情況進行詳細記載并填寫《案件核審情況登記表》，然后編制登記行政處罰告知書或聽證告知書號碼，1—10月份共核審案件713件，占立案數(shù)的98.4，建立機讀資料一份，書式核審資料36本720頁。

三是嚴把行政處罰決定審批關。對履行了告知或聽證程序的案件，在送達方式是否合法有效，當事人是否提出了陳述、申辯，是否申請或舉行了聽證，是否經(jīng)陳述、申辯后改變了原擬作出的行政處罰事項，處罰決定書制作是否合乎規(guī)范，文理是否清楚，行政救濟措施是否告知正確等方面進行“二次”審批把關。1---10月份共審批處罰決定書652件，建立機讀資料1份，審批數(shù)占立案數(shù)的90。

四是嚴把案件執(zhí)行關。對當事人拒不履行的行政處罰決定，我們法制部門每月一統(tǒng)計，對送達后三個月沒有進入行政訟程序的案件，逐一納入強制執(zhí)行程序。由法制部門及時填寫《強制執(zhí)行申請書》和其他委托、證明材料，整理案卷資料，然后申請人民法院強制執(zhí)行。在執(zhí)行過程中，加強與執(zhí)行人員的協(xié)調(diào)，確保執(zhí)行案件的到位。全年執(zhí)行申請46件，執(zhí)結32件，收繳執(zhí)行款6.6萬元。

五是嚴把當事人陳述申辯關。法制部門對內(nèi)積極發(fā)揮“案件協(xié)調(diào)中心的”的作用，對外積極發(fā)揮“法律咨詢服務中心”的作用，積極認真的做好當事人的陳述、申辯和聽證工作，并利用回訪、外出審核和接待當事人的有利時機，大力宣傳工商行政管理法律、法規(guī)，做到人性化管理，處處時時以人為本，使得當事人愿意到工商部門來反映情況。近一年來，法制部門接待來訪來電話人員207人次，聽取當事人陳述、申辯139人次，糾正一起擅自改變處罰告知事項的違法辦案行為，保護了當事人的合法權益，使當事人在申辯后其合法權益得到保護。

四、堅持不懈地抓好執(zhí)法人員素質培訓工作，著力打造合格的行政執(zhí)法隊伍。

篇8

第一條為保證人民法院正確、及時審理行政案件，保護公民、法人和其他組織的合法權益，維護和監(jiān)督行政機關依法行使行政職權，根據(jù)憲法制定本法。

第二條公民、法人或者其他組織認為行政機關和行政機關工作人員的具體行政行為侵犯其合法權益，有權依照本法向人民法院提訟。

第三條人民法院依法對行政案件獨立行使審判權，不受行政機關、社會團體和個人的干涉。

人民法院設行政審判庭，審理行政案件。

第四條人民法院審理行政案件，以事實為根據(jù)，以法律為準繩。

第五條人民法院審理行政案件，對具體行政行為是否合法進行審查。

第六條人民法院審理行政案件，依法實行合議、回避、公開審判和兩審終審制度。

第七條當事人在行政訴訟中的法律地位平等。

第八條各民族公民都有用本民族語言、文字進行行政訴訟的權利。

在少數(shù)民族聚居或者多民族共同居住的地區(qū)，人民法院應當用當?shù)孛褡逋ㄓ玫恼Z言、文字進行審理和法律文書。

人民法院應當對不通曉當?shù)孛褡逋ㄓ玫恼Z言、文字的訴訟參與人提供翻譯。

第九條當事人在行政訴訟中有權進行辯論。

第十條人民檢察院有權對行政訴訟實行法律監(jiān)督。

第二章受案范圍

第十一條人民法院受理公民、法人和其他組織對下列具體行政行為不服提起的訴訟：

（一）對拘留、罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財物等行政處罰不服的；

（二）對限制人身自由或者對財產(chǎn)的查封、扣押、凍結等行政強制措施不服的；

（三）認為行政機關侵犯法律規(guī)定的經(jīng)營自的；

（四）認為符合法定條件申請行政機關頒發(fā)許可證和執(zhí)照，行政機關拒絕頒發(fā)或者不予答復的；

（五）申請行政機關履行保護人身權、財產(chǎn)權的法定職責，行政機關拒絕履行或者不予答復的；

（六）認為行政機關沒有依法發(fā)給撫恤金的；

（七）認為行政機關違法要求履行義務的；

（八）認為行政機關侵犯其他人身權、財產(chǎn)權的。

除前款規(guī)定外，人民法院受理法律、法規(guī)規(guī)定可以提訟的其他行政案件。

第十二條人民法院不受理公民、法人或者其他組織對下列事項提起的訴訟：

（一）國防、外交等國家行為；

（二）行政法規(guī)、規(guī)章或者行政機關制定、的具有普遍約束力的決定、命令；

（三）行政機關對行政機關工作人員的獎懲、任免等決定；

（四）法律規(guī)定由行政機關最終裁決的具體行政行為。

第三章管轄

第十三條基層人民法院管轄第一審行政案件。

第十四條中級人民法院管轄下列第一審行政案件：

（一）確認發(fā)明專利權的案件、海關處理的案件；

（二）對國務院各部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府所作的具體行政行為提訟的案件；

（三）本轄區(qū)內(nèi)重大、復雜的案件。

第十五條高級人民法院管轄本轄區(qū)內(nèi)重大、復雜的第一審行政案件。

第十六條最高人民法院管轄全國范圍內(nèi)重大、復雜的第一審行政案件。

第十七條行政案件由最初作出具體行政行為的行政機關所在地人民法院管轄。經(jīng)復議的案件，復議機關改變原具體行政行為的，也可以由復議機關所在地人民法院管轄。

第十八條對限制人身自由的行政強制措施不服提起的訴訟，由被告所在地或者原告所在地人民法院管轄。

第十九條因不動產(chǎn)提起的行政訴訟，由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄。

第二十條兩個以上人民法院都有管轄權的案件，原告可以選擇其中一個人民法院提訟。原告向兩個以上有管轄權的人民法院提訟的，由最先收到狀的人民法院管轄。

第二十一條人民法院發(fā)現(xiàn)受理的案件不屬于自己管轄時，應當移送有管轄權的人民法院。受移送的人民法院不得自行移送。

第二十二條有管轄權的人民法院由于特殊原因不能行使管轄權的，由上級人民法院指定管轄。

人民法院對管轄權發(fā)生爭議，由爭議雙方協(xié)商解決。協(xié)商不成的，報它們的共同上級人民法院指定管轄。

第二十三條上級人民法院有權審判下級人民法院管轄的第一審行政案件，也可以把自己管轄的第一審行政案件移交下級人民法院審判。

下級人民法院對其管轄的第一審行政案件，認為需要由上級人民法院審判的，可以報請上級人民法院決定。

第四章訴訟參加人

第二十四條依照本法提訟的公民、法人或者其他組織是原告。

有權提訟的公民死亡，其近親屬可以提訟。

有權提訟的法人或者其他組織終止，承受其權利的法人或者其他組織可以提訟。

第二十五條公民、法人或者其他組織直接向人民法院提訟的，作出具體行政行為的行政機關是被告。

經(jīng)復議的案件，復議機關決定維持原具體行政行為的，作出原具體行政行為的行政機關是被告；復議機關改變原具體行政行為的，復議機關是被告。

兩個以上行政機關作出同一具體行政行為的，共同作出具體行政行為的行政機關是共同被告。

由法律、法規(guī)授權的組織所作的具體行政行為，該組織是被告。由行政機關委托的組織所作的具體行政行為，委托的行政機關是被告。

行政機關被撤銷的，繼續(xù)行使其職權的行政機關是被告。

第二十六條當事人一方或雙方為二人以上，因同一具體行政行為發(fā)生的行政案件，或者因同樣的具體行政行為發(fā)生的行政案件、人民法院認為可以合并審理的，為共同訴訟。

第二十七條同提訟的具體行政行為有利害關系的其他公民、法人或者其他組織，可以作為第三人申請參加訴訟，或者由人民法院通知參加訴訟。

第二十八條沒有訴訟行為能力的公民，由其法定人代為訴訟。法定人互相推諉責任的，由人民法院指定其中一人代為訴訟。

第二十九條當事人、法定人，可以委托一至二人代為訴訟。

律師、社會團體、提訟的公民的近親屬或者所在單位推薦的人，以及經(jīng)人民法院許可的其他公民，可以受委托為訴訟人。

第三十條訴訟的律師，可以依照規(guī)定查閱本案有關材料，可以向有關組織和公民調(diào)查，收集證據(jù)。對涉及國家秘密和個人隱私的材料，應當依照法律規(guī)定保密。

經(jīng)人民法院許可，當事人和其他訴訟人可以查閱本案庭審材料，但涉及國家秘密和個人隱私的除外。

第五章證據(jù)

第三十一條證據(jù)有以下幾種：

（一）書證；

（二）物證；

（三）視聽資料；

（四）證人證言；

（五）當事人的陳述；

（六）鑒定結論；

（七）勘驗筆錄、現(xiàn)場筆錄。

以上證據(jù)經(jīng)法庭審查屬實，才能作為定案的根據(jù)。

第三十二條被告對作出的具體行政行為負有舉證責任，應當提供作出該具體行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件。

第三十三條在訴訟過程中，被告不得自行向原告和證人收集證據(jù)。

第三十四條人民法院有權要求當事人提供或者補充證據(jù)。

人民法院有權向有關行政機關以及其他組織、公民調(diào)取證據(jù)。

第三十五條在訴訟過程中，人民法院認為對專門性問題需要鑒定的，應當交由法定鑒定部門鑒定；沒有法定鑒定部門的，由人民法院指定的鑒定部門鑒定。

第三十六條在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，訴訟參加人可以向人民法院申請保全證據(jù)，人民法院也可以主動采取保全措施。

第六章和受理

第三十七條對屬于人民法院受案范圍的行政案件，公民、法人或者其他組織可以先向上一級行政機關或者法律、法規(guī)規(guī)定的行政機關申請復議，對復議不服的，再向人民法院提訟；也可以直接向人民法院提訟。

法律、法規(guī)規(guī)定應當先向行政機關申請復議，對復議不服再向人民法院提訟的，依照法律、法規(guī)的規(guī)定。

第三十八條公民、法人或者其他組織向行政機關申請復議的，復議機關應當收到申請書之日起兩個月內(nèi)作出決定。法律、法規(guī)另有規(guī)定的除外。

申請人不服復議決定的，可以在收到復議決定書之日起十五日內(nèi)向人民法院提訟。復議機關逾期不作決定的，申請人可以在復議期滿之日起十五日內(nèi)向人民法院提訟。法律另有規(guī)定的除外。

第三十九條公民、法人或者其他組織直接向人民法院提訟的，應當在知道作出具體行政行為之日起三個月內(nèi)提出。法律另有規(guī)定的除外。

第四十條公民、法人或者其他組織因不可抗力或者其他特殊情況耽誤法定期限的，在障礙消除后的十日內(nèi)，可以申請延長期限，由人民法院決定。

第四十一條提訟應當符合下列條件：

（一）原告是認為具體行政行為侵犯其合法權益的公民、法人或者其他組織；

（二）有明確的被告；

（三）有具體的訴訟請求和事實根據(jù)；

（四）屬于人民法院受案范圍和受訴人民法院管轄。

第四十二條人民法院接到狀，經(jīng)審查，應當在七日內(nèi)立案或者作出裁定不予受理。原告對裁定不服的，可以提起上訴。

第七章審理和判決

第四十三條人民法院應當在立案之日起五日內(nèi)，將狀副本發(fā)送被告。被告應當在收到狀副本之日起十日內(nèi)向人民法院提交作出具體行政行為的有關材料，并提出答辯狀。人民法院應當在收到答辯狀之日起五日內(nèi)，將答辯狀副本發(fā)送原告。

被告不提出答辯狀的，不影響人民法院審理。

第四十四條訴訟期間，不停止具體行政行為的執(zhí)行。但有下列情形之一的，停止具體行政行為的執(zhí)行：

（一）被告認為需要停止執(zhí)行的；

（二）原告申請停止執(zhí)行，人民法院認為該具體行政行為的執(zhí)行會造成難以彌補的損失，并且停止執(zhí)行不損害社會公共利益，裁定停止執(zhí)行的；

（三）法律、法規(guī)規(guī)定停止執(zhí)行的。

第四十五條人民法院公開審理行政案件，但涉及國家秘密、個人隱私和法律另有規(guī)定的除外。

第四十六條人民法院審理行政案件，由審判員組成合議庭，或者由審判員、陪審員組成合議庭。合議庭的成員，應當是三人以上的單數(shù)。

第四十七條當事人認為審判人員與本案有利害關系或者有其他關系可能影響公正審判，有權申請審判人員回避。

審判人員認為自己與本案有利害關系或者有其他關系，應當申請回避。

前兩款規(guī)定，適用于書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗人。

院長擔任審判長時的回避，由審判委員會決定；審判人員的回避，由院長決定；

其他人員的回避，由審判長決定。當事人對決定不服的，可以申請復議。

第四十八條經(jīng)人民法院兩次合法傳喚，原告無正當理由拒不到庭的，視為申請撤訴；被告無正當理由拒不到庭的，可以缺席判決。

第四十九條訴訟參與人或者其他人有下列行為之一的，人民法院可以根據(jù)情節(jié)輕重，予以訓誡、責令具結悔過或者處一千元以下的罰款、十五日以下的拘留；構成犯罪的，依法追究刑事責任：

（一）有義務協(xié)助執(zhí)行的人，對人民法院的協(xié)助執(zhí)行通知書，無故推拖、拒絕或者妨礙執(zhí)行的；

（二）偽造、隱藏、毀滅證據(jù)的；

（三）指使、賄買、脅迫他人作偽證或者威脅、阻止證人作證的；

（四）隱藏、轉移、變賣、毀損已被查封、扣押、凍結的財產(chǎn)的；

（五）以暴力、威脅或者其他方法阻礙人民法院工作人員執(zhí)行職務或者擾亂人民法院工作秩序的；

（六）對人民法院工作人員、訴訟參與人、協(xié)助執(zhí)行人侮辱、誹謗、誣陷、毆打或者打擊報復的。

罰款、拘留須經(jīng)人民法院院長批準。當事人對決定不服的，可以申請復議。

第五十條人民法院審理行政案件，不適用調(diào)解。

第五十一條人民法院對行政案件宣告判決或者裁定前，原告申請撤訴的，或者被告改變其所作的具體行政行為，原告同意并申請撤訴的，是否準許，由人民法院裁定。

第五十二條人民法院審理行政案件，以法律和行政法規(guī)、地方性法規(guī)為依據(jù)。地方性法規(guī)適用于本行政區(qū)域內(nèi)發(fā)生的行政案件。

人民法院審理民族自治地方的行政案件，并以該民族自治地方的自治條例和單行條例為依據(jù)。

第五十三條人民法院審理行政案件，參照國務院部、委根據(jù)法律和國務院的行政法規(guī)、決定、命令制定、的規(guī)章以及省、自治區(qū)、直轄市和省、自治區(qū)的人民政府所在地的市和經(jīng)國務院批準的較大的市的人民政府根據(jù)法律和國務院的行政法規(guī)制定、的規(guī)章。

人民法院認為地方人民政府制定、的規(guī)章與國務院部、委制定、的規(guī)章不一致的，以及國務院部、委制定、的規(guī)章之間不一致的，由最高人民法院送請國務院作出解釋或者裁決。

第五十四條人民法院經(jīng)過審理，根據(jù)不同情況，分別作出以下判決：

（一）具體行政行為證據(jù)確鑿，適用法律、法規(guī)正確，符合法定程序的，判決維持。

（二）具體行政行為有下列情形之一的，判決撤銷或者部分撤銷，并可以判決被告重新作出具體行政行為：

⒈主要證據(jù)不足的；

⒉適用法律、法規(guī)錯誤的；

⒊違反法定程序的；

⒋超越職權的；

⒌的。

（三）被告不履行或者拖延履行法定職責的，判決其在一定期限內(nèi)履行。

（四）行政處罰顯失公正的，可以判決變更。

第五十五條人民法院判決被告重新作出具體行政行為的，被告不得以同一的事實和理由作出與原具體行政行為基本相同的具體行政行為。

第五十六條人民法院在審理行政案件中，認為行政機關的主管人員、直接責任人員違反政紀的，應當將有關材料移送該行政機關或者其上一級行政機關或者監(jiān)察、人事機關；認為有犯罪行為的，應當將有關材料移送公安、檢察機關。

第五十七條人民法院應當在立案之日起三個月內(nèi)作出第一審判決。有特殊情況需要延長的，由高級人民法院批準，高級人民法院審理第一審案件需要延長的，由最高人民法院批準。

第五十八條當事人不服人民法院第一審判決的，有權在判決書送達之日起十五日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。當事人不服人民法院第一審裁定的，有權在裁定書送達之日起十日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。逾期不提起上訴的，人民法院的第一審判決或者裁定發(fā)生法律效力。

第五十九條人民法院對上訴案件，認為事實清楚的，可以實行書面審理。

第六十條人民法院審理上訴案件，應當在收到上訴狀之日起兩個月內(nèi)作出終審判決。有特殊情況需要延長的，由高級人民法院批準，高級人民法院審理上訴案件需要延長的，由最高人民法院批準。

第六十一條人民法院審理上訴案件，按照下列情形，分別處理：

（一）原判決認定事實清楚，適用法律、法規(guī)正確的，判決駁回上訴，維持原判；

（二）原判決認定事實清楚，但是適用法律、法規(guī)錯誤的，依法改判；

（三）原判決認定事實不清，證據(jù)不足，或者由于違反法定程序可能影響案件正確判決的，裁定撤銷原判，發(fā)回原審人民法院重審，也可以查清事實后改判。當事人對重審案件的判決、裁定，可以上訴。

第六十二條當事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，認為確有錯誤的，可以向原審人民法院或者上一級人民法院提出申訴，但判決、裁定不停止執(zhí)行。

第六十三條人民法院院長對本院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)違反法律、法規(guī)規(guī)定認為需要再審的，應當提交審判委員會決定是否再審。

上級人民法院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)違反法律、法規(guī)規(guī)定的，有權提審或者指令下級人民法院再審。

第六十四條人民檢察院對人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)違反法律、法規(guī)規(guī)定的，有權按照審判監(jiān)督程序提出抗訴。

第八章執(zhí)行

第六十五條當事人必須履行人民法院發(fā)生法律效力的判決、裁定。

公民、法人或者其他組織拒絕履行判決、裁定的，行政機關可以向第一審人民法院申請強制執(zhí)行，或者依法強制執(zhí)行。

行政機關拒絕履行判決、裁定的，第一審人民法院可以采取以下措施：

（一）對應當歸還的罰款或者應當給付的賠償金，通知銀行從該行政機關的帳戶內(nèi)劃撥；

（二）在規(guī)定期限內(nèi)不執(zhí)行的，從期滿之日起，對該行政機關按日處五十元至一百元的罰款；

（三）向該行政機關的上一級行政機關或者監(jiān)察、人事機關提出司法建議。接受司法建議的機關，根據(jù)有關規(guī)定進行處理，并將處理情況告知人民法院；

（四）拒不執(zhí)行判決、裁定，情節(jié)嚴重構成犯罪的，依法追究主管人員和直接責任人員的刑事責任。

第六十六條公民、法人或者其他組織對具體行政行為在法定期間不提訟又不履行的，行政機關可以申請人民法院強制執(zhí)行，或者依法強制執(zhí)行。

第九章侵權賠償責任

第六十七條公民、法人或者其他組織的合法權益受到行政機關或者行政機關工作人員作出的具體行政行為侵犯造成損害的，有權請求賠償。

公民、法人或者其他組織單獨就損害賠償提出請求，應當先由行政機關解決。對行政機關的處理不服，可以向人民法院提訟。

賠償訴訟可以適用調(diào)解。

第六十八條行政機關或者行政機關工作人員作出的具體行政行為侵犯公民、法人或者其他組織的合法權益造成損害的，由該行政機關或者該行政機關工作人員所在的行政機關負責賠償。

行政機關賠償損失后，應當責令有故意或者重大過失的行政機關工作人員承擔部分或者全部賠償費用。

第六十九條賠償費用，從各級財政列支。各級人民政府可以責令有責任的行政機關支付部分或者全部賠償費用。具體辦法由國務院規(guī)定。

第十章涉外行政訴訟

第七十條外國人、無國籍人、外國組織在中華人民共和國進行行政訴訟，適用本法。法律另有規(guī)定的除外。

第七十一條外國人、無國籍人、外國組織在中華人民共和國進行行政訴訟，同中華人民共和國公民、組織有同等的訴訟權利和義務。

外國法院對中華人民共和國公民、組織的行政訴訟權利加以限制的，人民法院對該國公民、組織的行政訴訟權利，實行對等原則。

第七十二條中華人民共和國締結或者參加的國際條約同本法有不同規(guī)定的，適用該國際條約的規(guī)定。中華人民共和國聲明保留的條款除外。

第七十三條外國人、無國籍人、外國組織在中華人民共和國進行行政訴訟，委托律師訴訟的，應當委托中華人民共和國律師機構的律師。

第十一章附則

篇9

    第一條  為了加強城市房屋拆遷管理，維護拆遷當事人的合法權益，保障城市建設順利進行，根據(jù)國務院《城市房屋拆遷管理條例》和有關法律、法規(guī)的規(guī)定，結合本市實際，制定本條例。

    第二條  凡在本市行政區(qū)域內(nèi)的城市規(guī)劃區(qū)國有土地上拆遷房屋及其附屬物的，均適用本條例。

    第三條  城市房屋拆遷必須符合城市規(guī)劃，有利于城市的改造和建設。拆遷重點應當是危險房、棚戶區(qū)和環(huán)境污染嚴重地區(qū)。

    第四條  市房產(chǎn)行政管理部門是本市房屋拆遷主管部門，對全市城市房屋拆遷實施統(tǒng)一管理。

    城市中心市區(qū)房屋拆遷實行市一級管理，城市中心市區(qū)以外地區(qū)房屋拆遷，按照職權分工，實行市和區(qū)、縣（市）兩級管理。

    規(guī)劃、土地、城建、工商、公安、電業(yè)、郵政、電信等有關部門應按職責分工，配合做好城市房屋拆遷工作。

    第五條  拆遷人必須依照本條例的規(guī)定對被拆遷人給予補償、安置；被拆遷人必須服從城市建設需要，在規(guī)定的限期內(nèi)完成搬遷。

    第二章  拆遷管理一般規(guī)定

    第六條  城市房屋拆遷實行許可證制度。

    任何單位和個人拆遷房屋，必須向房屋拆遷主管部門提交下列文件和資料：

    （一）房屋拆遷申請書和拆遷方案；

    （二）建設項目計劃批準文件；

    （三）建設用地規(guī)劃批準文件和規(guī)劃建設平面圖；

    （四）房屋產(chǎn)權產(chǎn)籍管理部門的審查意見書；

    （五）用于房屋拆遷費用的資信證明。

    經(jīng)房屋拆遷主管部門審查，符合拆遷條件的，核發(fā)《房屋拆遷許可證》。

    第七條  拆遷人用于被拆遷住戶的建房費、安置費、補償費必須有足夠資金保障，房屋拆遷主管部門方可批準拆遷。

    保障資金的最低標準由市人民政府作出具體規(guī)定。保障資金必須用于房屋拆遷，不得挪用或抽逃。

    第八條  城市重點工程建設、綜合開發(fā)或舊城區(qū)改造，由政府組織統(tǒng)一拆遷。

    一般建設項目可自行拆遷，也可以委托拆遷。有拆遷能力的單位自管房屋的拆遷，經(jīng)房屋拆遷主管部門批準，可以自行拆遷；委托拆遷的，被委托拆遷企業(yè)必須持有房屋拆遷主管部門核發(fā)的《房屋拆遷資格證書》。

    房屋拆遷主管部門，不得接受拆遷委托。

    第九條  《房屋拆遷許可證》一經(jīng)核發(fā)，房屋拆遷主管部門應將拆遷人、被委托拆遷企業(yè)、被拆遷人、拆遷范圍、搬遷和拆遷期限等以公告或者其他形式予以公布。并通知有關部門暫停辦理戶口遷入或者分戶，暫停辦理房屋交易，暫停核發(fā)營業(yè)執(zhí)照。

    暫停辦理期間，因出生、結（離）婚、軍人復員轉業(yè)退伍等原因確需入戶或者分戶的，經(jīng)縣級以上人民政府或者縣級以上人民政府授權的有關部門批準后，方可辦理。

    暫停辦理期限不得超過十二個月。

    第十條  房屋搬遷期限內(nèi)，拆遷人應當與被拆遷人簽訂房屋拆遷協(xié)議，其內(nèi)容包括補償形式、補償金額、安置地點和面積、拆遷期限、過渡方式和期限、違約責任及當事人認為需要訂立的其他事項。

    第十一條  拆遷當事人簽訂房屋拆遷協(xié)議時，有爭議達不成協(xié)議的，由房屋拆遷主管部門依法作出行政決定，被拆遷人是房屋拆遷主管部門的，由同級人民政府決定。當事人對決定不服的，可依法申請行政復議或提起訴訟。

    第十二條  拆遷人必須按批準的范圍和期限實施房屋拆遷。

    被拆遷人必須在規(guī)定的搬遷期限內(nèi)搬遷。搬遷期限為公告公布之日起四十五日止。特殊情況在搬遷期限內(nèi)不能搬遷的，由具有搬遷管理權的同級人民政府作出限期搬遷的決定。逾期不搬遷的，政府可責成有關部門強制搬遷，或者由房屋拆遷主管部門申請人民法院強制搬遷。

    在規(guī)定的搬遷期限內(nèi)，拆遷人不得對被拆遷人停止供水、供電、供氣、供熱。

    第十三條  在搬遷期限內(nèi)，被拆遷人的過渡用房，一般應自行解決。特困戶、社會救濟戶和殘疾人的過渡用房或一次性安置用房由拆遷人解決。

    第十四條  被拆遷人搬遷時，須保持原房屋的完整，不得損壞房屋設施，造成損失的應當承擔賠償責任。

    第十五條  領事館房屋、軍事設施、人防工程、宗教房產(chǎn)、文物古跡以及代管房產(chǎn)，需要拆遷的，按有關法律法規(guī)規(guī)定執(zhí)行。

    第十六條  房屋拆遷主管部門應當建立、健全房屋拆遷檔案制度，加強對拆遷檔案資料的管理，拆遷人及被委托拆遷企業(yè)應按規(guī)定移送拆遷檔案資料。

    第三章  拆遷補償

    第十七條  拆遷人應當對被拆除房屋及其附屬物的所有人（包括代管人、國家授權的國有房屋及其附屬物的管理人）給予補償。

    拆除無房產(chǎn)產(chǎn)籍房屋和超過規(guī)劃部門批準期限的臨時建筑不予補償。

    第十八條  拆遷補償實行產(chǎn)權調(diào)換、作價補償或產(chǎn)權調(diào)換和作價補償相結合的形式。

    產(chǎn)權調(diào)換的面積按拆除房屋的建筑面積計算；作價補償?shù)慕痤~按拆除房屋建筑面積的重置價格結合成新結算。

    第十九條  拆除公有住宅房屋實行產(chǎn)權調(diào)換的，償還建筑面積與原建筑面積相等的部分，不結算結構差價；償還建筑面積超過原建筑面積的部分，按照本條例第二十七條規(guī)定結算；償還建筑面積不足原建筑面積的部分，按照重置價格結合成新結算。

    拆除私有住宅實行產(chǎn)權調(diào)換的，償還建筑面積與原建筑面積相等的部分按照重置價格結算結構差價；償還建筑面積超過原建筑面積的部分，按照本條例第二十七條規(guī)定結算；償還建筑面積不足原建筑面積部分，按照評估的市場價格結算。

    第二十條  拆除公益事業(yè)房屋及其附屬物，應按照原性質、結構、規(guī)模予以重建，重建必須符合城市規(guī)劃要求，不能重建的按重置價格給予補償。

    第二十一條  拆除有產(chǎn)權糾紛的房屋，在房屋搬遷期限內(nèi)糾紛未解決的，由拆遷人提出補償安置方案，報房屋拆遷主管部門批準后實施拆遷。在拆遷前拆遷人應對拆除房屋作勘察記錄，并向公證機關辦理證據(jù)保全。

    第二十二條  拆除設有抵押權的房屋實行產(chǎn)權調(diào)換的，由抵押權人與抵押人重新簽訂抵押協(xié)議，抵押權人和抵押人在搬遷期限內(nèi)達不成抵押協(xié)議的，可依照本條例第二十一條規(guī)定實施拆遷。

    拆除設有抵押權的房屋實行作價補償?shù)?，由抵押權人與抵押人重新設立抵押權或者由抵押人清償債務后，由拆遷人予以補償。

    第二十三條  被拆除住宅房屋使用人因拆遷而遷出的，由拆遷人一次性付給搬家補助費。對自行安排過渡用房的，拆遷人發(fā)給臨時安置補助費，搬家補助費和臨時安置補助費的標準，由市人民政府根據(jù)實際情況規(guī)定。

    在規(guī)定的過渡期限內(nèi)，由拆遷人提供過渡用房的，不付給臨時安置補助費。

    第二十四條  拆遷非住宅房屋，按下列規(guī)定計算補償費：

    （一）無法恢復使用的設備按重置價格結合成新結算的費用；

    （二）因易地遷建而發(fā)生的征地或調(diào)換原面積土地所發(fā)生的費用；

    （三）按本市規(guī)定的貨物運輸價格和設備安裝價格計算的設備搬遷費用；

    （四）在拆遷期限內(nèi)，企業(yè)因拆遷而停產(chǎn)待業(yè)人員和離退休人員每人每月按企業(yè)上年度月平均工資（含國家和地方補貼）發(fā)給生活補助費；

    （五）按所得稅核定的被拆遷單位前兩年利潤總額的10%？20%.

    第四章  拆遷安置

    第二十五條  拆遷人對被拆除房屋使用人應當依照本條例給予安置。安置用房不能一次解決的，應當在協(xié)議中明確過渡期限。

    被拆除房屋使用人是指在折遷范圍內(nèi)具有正式戶口和合法的房屋使用證照的公民，或者是具有營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)和個體工商戶及作為正式辦公地的機關、團體等單位。

    私有房屋出租，作為住宅的，承租人為被安置人；作為非住宅房屋的，產(chǎn)權人為被安置人。

    第二十六條  對被拆除住宅房屋使用人新房的安置地點，應當依據(jù)城市規(guī)劃和新建工程性質確定。對無房產(chǎn)產(chǎn)籍的被拆遷人可以實行易地安置。

    對從區(qū)位好的地段遷入?yún)^(qū)位差的地段的被拆除房屋使用人，由拆遷人給予補償。補償?shù)臉藴视墒腥嗣裾?guī)定。

    第二十七條  被拆遷人的住宅房屋，應當按原居住面積就近上靠標準房屋套型安置。在標準套型內(nèi)超過原建筑面積的增加面積款，按照新建房屋的建筑造價收取，由被拆遷人和所在單位各承擔50%，產(chǎn)權歸屬應與房改政策相銜接。標準套型外要求增加面積的，增加面積款由被拆遷人按安置所在地商品房價格支付。

    經(jīng)被安置人同意，拆遷人可按前款規(guī)定，以貨幣形式安置。

    居住無房產(chǎn)產(chǎn)籍房屋的被拆遷人的安置住房，按最小標準房屋套型安置，安置面積即為收費面積，按前款規(guī)定收費。

    第二十八條  安置住宅用房必須按《沈陽市城市住宅建設標準規(guī)定》進行設計。設計圖紙必須經(jīng)市房屋拆遷主管部門審查。

    未按規(guī)定標準設計建造的安置住房，不得安置被拆遷人。

    第二十九條  回遷安置期限從公布拆遷之日起計算。規(guī)劃建筑面積五萬平方米以下的，為一年零六個月；五萬平方米以上，十萬平方米以下，為二年；高層建筑、十萬平方米以上的，為二年零六個月。

    第三十條  拆遷人必須先建安置用房，后建其他房屋，保證被拆遷人按期回遷。因拆遷人的責任使自行安排住處的被拆遷人回遷超過過渡期限的，應當增加臨時安置補助費，超期在一年以內(nèi)的，每月附加100%；一年以上的每月附加300%.

    第三十一條  回遷安置前，拆遷人必須向房屋拆遷主管部門申報安置方案，經(jīng)批準，方可回遷安置。

    第五章  法律責任

    第三十二條  違反本條例規(guī)定的下列行為，由房屋拆遷主管部門予以處罰：

    （一）拆遷人挪用、抽逃保障資金的，兩年內(nèi)申請房屋拆遷不予批準。并處以一萬元至三萬元罰款。

    （二）拆遷人未取得《房屋拆遷許可證》及未按《房屋拆遷許可證》規(guī)定拆遷的，責令停止拆遷，補辦拆遷手續(xù)并對拆遷人按照拆除房屋建筑面積每平方米三十元至四十元處以罰款。罰款額最高不得超過三萬元。

    （三）被委托拆遷企業(yè)未取得《房屋拆遷資格證書》進行拆遷的，責令停止拆遷，并對被委托拆遷企業(yè)處以五千元以下罰款。

    （四）拆遷人擅自降低補償、安置標準，擴大或者縮小補償安置范圍，責令按規(guī)定補償、安置，并對拆遷人處以一萬元至三萬元罰款。

    （五）拆遷人無正當理由超過規(guī)定拆遷期限或者擅自延長過渡期限的，由房屋拆遷主管部門對拆遷人予以警告，限期改正，并處以一萬元至五萬元罰款。

    （六）被拆遷人回遷安置后拒絕騰退過渡用房的，責令限期騰退過渡用房，并處以三千元以下罰款。

    第三十三條  拆遷人向被拆遷人亂收費的，由房屋拆遷主管部門會同財政、物價管理部門予以警告、限期退還，并處以違法收費總額一倍的罰款。

    第三十四條  拆遷人不按規(guī)定拆遷給被拆遷人造成經(jīng)濟損失的，應當承擔賠償責任。

    第三十五條  當事人對房屋拆遷主管部門作出的行政處罰決定不服的，可依法申請復議或向人民法院起訴，逾期不申請復議，不起訴，又不履行處罰決定的，由作出處罰決定的房屋拆遷主管部門申請人民法院強制執(zhí)行。

    第三十六條  妨礙房屋拆遷主管部門工作人員執(zhí)行公務的，由公安部門依照治安管理處罰條例的規(guī)定處罰；構成犯罪的，由司法機關依法追究刑事責任。

    第三十七條  房屋拆遷主管部門違反本條例第六條、第七條規(guī)定批準拆遷的，對責任人由上級主管部門給予行政處分，構成犯罪的，依法追究刑事責任；給被拆遷人造成損失的，依法給予賠償。

    第六章  附則

    第三十八條  市人民政府可根據(jù)本條例的規(guī)定制定實施細則。

    第三十九條  本條例應用中的具體問題由市人民政府負責解釋。

篇10

人民法院的行政裁判文書，是具有法律效力的法律文件，它關系到國家法律、法規(guī)的具體實施，關系到當事人的訴訟權利與合法權益的保護，也關系到人民法院實事求是、依法辦案、秉公執(zhí)法、剛正不阿的形象。它不僅記錄了審判權的運用，更重要的是表明權力運用的公正。是訴訟價值的最終體現(xiàn)。但在審判實踐中，大量的行政裁判文書不援引法律條文，僅僅敘述案件事實，然后根據(jù)“訴訟法”進行裁判。這樣的裁判文書讓當事人看不到裁判結果的由來，對裁判結果不信服，從而對法院裁判的公正性表示懷疑。這是職權主義審判模式的產(chǎn)物。根據(jù)“公開、公正、公平原則”和WTO的“法律透明度原則”，我們應該在裁判文書中援引法律、法規(guī)和規(guī)章原文，闡明裁判結果的由來，讓當事人明白贏在哪里、輸在何處，對裁判結果心服口服，從而減少上訴、申訴，減輕訟累。最高人民法院院長肖揚曾指出：“要做到裁判文書無懈可擊，使裁判文書成為向社會公眾展示法院文明、公正司法形象的載體，真正具有司法權威?！?/p>

1、從法理角度看。審判實際上是一個歸責的過程，即由國家審判機關依法對行為人的法律責任進行判斷和確認。歸責是一個復雜的過程，責任是歸責的結果，但歸責并不必然導致責任的產(chǎn)生。因為“歸責”有一個重要原則，即責任法定原則——責任作為一種否定的法律后果，應當由法律規(guī)范預先約定，包括在法律規(guī)范的邏輯結構之中，當出現(xiàn)了違法行為或法定事由的時候，按照預先約定的責任性質、責任范圍、責任方式追究行為人的責任。因而承擔法律責任的最終依據(jù)是法律、法規(guī)、規(guī)章和司法解釋。審判作為一個歸責的過程，裁判結果的得出，法律責任的承擔，是適用上述依據(jù)的結果，因而裁判文書作為法的適用結果的文書，必須援引。

2、從行政審判的特點看。行政審判是對具體行政行為的合法性進行審查。國家基于保護行政相對人的合法權益，確保行政管理的合法性和有效性，將具體行政行為納入審判權的監(jiān)督和審查范圍之內(nèi)。但這是一種有限的審查，僅是對具體行政行為的合法性進行審查，即對具體行政行為的事實、程序、適用法律法規(guī)和是否具有作出具體行政行為的管理權進行審查。而行政機關在事實、程序和適用法律上是否合法，是否有管理權，必須以法律、法規(guī)和規(guī)章為基礎，因而裁判文書中必須將適用的法律、法規(guī)、規(guī)章和司法解釋予以援引，從而做到“證據(jù)清、道理明、判決公和人心服?！?/p>

3、從法律、法規(guī)、規(guī)章和司法解釋的廣泛性看。由于行政管理領域的廣泛性，行政法律、法規(guī)和規(guī)章大量存在。據(jù)統(tǒng)計，僅2002年至2003年上半年，報送國務院法制辦備案登記的各地、各部門制訂的法規(guī)規(guī)章就達2440余件。當事人無法一一讀遍，因而如果不引用法律法規(guī)和規(guī)章的原文，那么很容易讓當事人摸不清審判結果的由來，從而輸了官司的、贏了官司的都糊涂。而且我國行政審判所適用的一般性法律規(guī)范有《中華人民共和國行政訴訟法》、《中華人民共和國行政許可法》、《中華人民共和國行政復議法》、《中華人民共和國行政處罰法》、《中華人民共和國行政監(jiān)察法》、《中華人民共和國國家賠償法》和《最高人民法院關于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》等。這些法律條文具有針對性，審理具體行政管理領域的案件，我們適用這些專門的法律條文，如果援引，則能清楚的闡明裁判結果的由來。

4、從訴訟的性質看。訴訟的性質總是要求一方勝訴，另一方敗訴，所以法官的裁判總是會不利于一方而有利于另一方，法律無法以一種完美無缺的公平方法適用于一切情況。因而為了法院公正裁判的結果能夠得到當事人的認同，更好的樹立法院、法官形象，我們應當將行政裁判文書中用于支撐判決結果的法律條文，全部展示給當事人，不論認定事實、認定證據(jù)，還是確認行政機關具體行政行為是否符合法定程序、有無管理職權。從而起到審結一案、教育一片的作用，使審判的社會效果、法律效果有機統(tǒng)一。

二、事實部分應詳敘主要事實。

行政裁判文書的理由部分是行政裁判文書的重心，當事人是否理解法院的裁判，關鍵在于這里。因而裁判的理由部分必須寫好。事實部分是理由這個重心的鋪墊，只有先寫好事實部分，理由部分才能精彩。

1、維持判決，包括（1）證據(jù)確鑿，（2）適用法律法規(guī)正確，（3）符合法定程序，三種情況。應當寫明：“被訴具體行政行為確認的事實均有相應的證據(jù)證明；各項證據(jù)均真實可靠，并且合法；各項證據(jù)對待證事實有證明力，并與待證事實之間具有關聯(lián)性；各項證據(jù)相互協(xié)調(diào)一致；對整個案件的事實構成完整的證明，并能經(jīng)受住反證的反駁；被訴具體行政行為所依據(jù)的事實，必須滿足法律預先設定的事實要件。具體行政行為所基于的事實的性質的認定正確；對相應的事實選擇適用的法律、法規(guī)及具體規(guī)范正確，其法律依據(jù)與更高層次的法律文件不相抵觸。根據(jù)相應事實所具有的情節(jié)，全面適用法律、法規(guī)。符合法定方式、符合法定形式、符合法定手續(xù)、符合法定步驟、符合法定時限”等事實。

2、撤銷判決，（1）、主要證據(jù)不足的，應當寫明具體行政行為缺乏根據(jù)的事實；（2）、適用法律法規(guī)錯誤的，要寫明“應當適用甲法卻適用了乙法，應當適用甲法的某些條款，卻適用了甲法的其他條款；應當同時適用兩個以上的法律法規(guī)，僅適用了一個法律法規(guī)，應當同時適用法律法規(guī)的兩個以上條款，僅適用了一個條款；適用了尚未生效的、已經(jīng)失效的或者無效的法律法規(guī)；應當適用特別法，卻適用了普通法”等事實。（3）、違反法定程序的，應當寫明違反了法律法規(guī)規(guī)定的“方式、形式、手續(xù)、步驟、時限”等事實。（4）、超越職權的，應寫明“甲行政機關行使了應當由乙行政機關行使的職權；下級行政機關行使了應當由上級行政機關行使的職權；內(nèi)部行政機關行使了應當由外部行政機關行使的職權；行政機關超出其行政轄區(qū)行使職權”等事實。（5）、的，應當寫明“主觀動機不良，明知違法，卻基于個人利益、單位利益，假公濟私或者，作出極不合理的具體行政行為；不考慮應當考慮的因素；考慮了不應當考慮的因素”等事實。

3、限期履行判決，應寫明“符合法定條件，向被告申請頒發(fā)許可證，被告拒絕頒發(fā)或不予答復的；被告沒有依法發(fā)給撫恤金的；申請被告履行保護人身權、財產(chǎn)權的法定職責，被告拒絕履行或不予答復”等事實。

4、變更判決，應主要寫明“畸輕畸重、同樣情況不同樣對待或不同情況同樣對待、反復無常”等事實。

5、確認判決，確認判決除能夠作為當事人提起行政賠償?shù)母鶕?jù)外，還用來解決某種法律事實是否存在，某種行政行為對過去、現(xiàn)在或者將來的事實是否具有效力，某種行政法律關系是否存在、是否合法，關系雙方當事人在此種關系中有什么權利、義務等法律問題。因而應當寫明“被告改變具體行政行為，原告不撤訴，經(jīng)人民法院審查原具體行政行為違法；被訴具體行政行為合法，但不適宜判決維持或者判決駁回訴訟請求的；被告不履行法定職責，但判決責令其履行法定職責已無實際意義的；被訴具體行政行為違法，但不具有可撤銷內(nèi)容的；被訴具體行政行為依法不成立或者無效的，但撤銷該具體行政行為將會給國家利益或者公共利益造成重大損失”等事實。

行政裁定書包括以下幾種裁定：1、不予受理；2、駁回；3、訴訟期間停止具體行政行為的執(zhí)行，或者駁回停止執(zhí)行的申請；4、財產(chǎn)保全和先行給付；5、準許或者不準許撤訴；6、中止或者終結訴訟；7、補正判決書中的筆誤；8、中止或者終結執(zhí)行；9、其他事項的裁定。正文部分要寫清所依據(jù)的法律條款，要寫清裁定所依據(jù)的主要事實。

三、理由部分應首先援引所適用的法律、法規(guī)和規(guī)章，然后簡潔概括主要事實，形成三段論推理。

1、關于三段論推理

推理是從已知判斷，推出新判斷的思維形式，由兩個部分組成的，即前提和結論。前提是已知的判斷，是整個推理的出發(fā)點，通常叫做推理的根據(jù)或理由。結論是推出的新判斷，是推理的結果。

三段論是間接推理。它是由一般到特殊的推理，即根據(jù)一般性知識，推出關于特殊性的知識。它的結論寓于前提之中，只要前提真實，結論必然真實，是一種必然性的推理。

三段論由三個直言判斷組成，所以稱之為“三段論”。前兩個直言判斷是前提，最后一個判斷是結論。在兩個前提中有一個共同的概念，它把兩個前提中另外兩個概念聯(lián)結起來，是借助一個共同的概念推出結論的推理形式。

法庭審判就是三段論推理的運用。我國審判工作的基本原則是“以事實為根據(jù)，以法律為準繩。”這個原則大體上規(guī)定了審判工作的三段論推理過程。這里的“法律”相當于大前提中的一般原則，“事實”相當于小前提中的特殊情況，就是已經(jīng)查證落實的具體案情。整個審判工作集中到一點，就是把一般的法律規(guī)定和具體的案件事實聯(lián)結起來，從而得出相應的審判結論。

例1、如“某公民訴鎮(zhèn)政府土地處理決定案”。由于鎮(zhèn)政府提供的證據(jù)，均不符合法律規(guī)定，因而主要證據(jù)不足，具體行政行為被法院撤銷。

法院判決的理由部分是這樣寫的：本院認為，《最高人民法院關于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第五十七條（九）項規(guī)定，不具有合法性和真實性的證據(jù)材料不能作為定案依據(jù)。被告提供的2002年10月對兩家住宅用地進行測量制作的繪圖，沒有相關人員的簽名和蓋章；且對兩家住宅用地的測量不準確。此份證據(jù)不具有合法性和真實性，因而不具有證據(jù)效力?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第七十一條（六）項規(guī)定：經(jīng)一方當事人或他人改動，對方當事人不予認可的證據(jù)材料，不能單獨作為定案依據(jù)。被告提供的1998年10月測量填報的“土地登記申請書”，申報面積被改動，且原告對此提出異議。因而此份證據(jù)在上一份證據(jù)不具有證據(jù)效力的情況下，不能單獨作為定案依據(jù)，也沒有證據(jù)效力。綜上，被告所提供的兩份證據(jù)，均不具有證據(jù)效力，而被告鎮(zhèn)政府正是以這兩份證據(jù)為依據(jù)，作出的土地處理決定，顯然被告具體行政行為主要證據(jù)不足，應予撤銷。

這個判決的理由部分，連用了兩個三段論推理，分別都是由“司法解釋”和簡潔的事實構成的。由于裁判文書應援引司法解釋，《行政訴訟法》已有規(guī)定，所以本文沒有贅述。

例2、某公民訴房產(chǎn)管理局房屋行政登記案。因被告適用法律法規(guī)錯誤，具體行政行為被撤銷。

法院判決的理由部分是這樣寫的：《城市私有房屋管理條例》第九條規(guī)定：買賣城市私有房屋，賣方須持房屋所有權證和身份證明，買方須持購買房屋證明信和身份證明，到房屋所在地的房管機關辦理手續(xù)。任何單位和個人不得私買私賣城市私有房屋?，F(xiàn)買方（第三人）、賣方（原告）沒有到被告處辦理房屋產(chǎn)權轉移手續(xù)，僅買方前妻一人，持偽造的房屋買賣契約和買方、賣方身份證復印件前去辦理，被告即將買方、賣方的房屋所有權轉移，頒發(fā)了產(chǎn)權人為買方的房屋所有權證書。被告具體行政行為適用法律法規(guī)錯誤，應予撤銷。

這兩個判決的理由部分，以援引的法律法規(guī)為大前提，以簡潔概括的主要事實為小前提，形成三段論推理，非常自然推導出撤銷被告具體行政行為的結論。判決結果，另當事人心服口服。

四、行政裁判文書中不應違反的形式邏輯的基本規(guī)律。

形式邏輯是研究思維的形式結構及其規(guī)律的科學。各種思維形式的具體規(guī)則是不相同的，但是它們都有著共同的規(guī)律，這就是形式邏輯的基本規(guī)律。形式邏輯的基本規(guī)律是指“同一律、矛盾律、排中律和充足理由律”。這些邏輯規(guī)律貫穿在形式邏輯的各種思維形式之中，從始至終它們都在發(fā)生作用。

1、同一律：關于任一對象的思想的外延和內(nèi)涵，在對該對象進行論斷的過程中，應當嚴格確定和始終不變。同一律要求我們在論證過程中應保持概念自身的同一。在裁判文書中，避免出現(xiàn)混淆概念、偷換概念、偷換論題、轉移論點等問題。

2、矛盾律：在對任何一個特定對象的論斷過程中，不能對其同一方面既肯定什么后否定什么，否則，這兩個判斷不能同真，其中必有一假。裁判文書中不能出現(xiàn)自相矛盾的說法，如果出現(xiàn)互相矛盾的材料，說明案件事實不清。

3、排中律：對同一對象作出兩個具有矛盾關系的不能同假，其中必有一真，即排除第三種可能。排中律只適用于矛盾判斷。表現(xiàn)在裁判文書中，就是司法人員必須有法必依，執(zhí)法必嚴。判決用語不能含糊其辭，模棱兩可。

4、充足理由律：在思維過程中，任何一個被確定為真的論斷，必須有充足的理由。論斷的充足理由要求，不僅內(nèi)容必須是真實的，而且還必須同論斷之間有正確的邏輯聯(lián)系，即從這些理由能夠合乎邏輯的推出該論斷。國家的法律法規(guī)可以充當充足理由的真判斷。體現(xiàn)在判決書中，要求判決書必須證據(jù)充分。

參考資料：

1、《行政法與行政訴訟法》

2、《行政裁判文書改革與實例評析》

2001年5月人民法院出版社

3、《法律邏輯學》

2004年2月群眾出版社