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論文摘要：在上市公司．包括公司制企業(yè)中建立獨立董事制度，著眼于解決當前存在的突出問題的同時，兼顧長遠，使制度具備修正、修復功能和法律支持。

論文關鍵詞：獨立董事制度地域特色法律支持

建立獨立董事制度．作為公司治理中的制衡力量，中外在公司制度安排、選擇方式和運作實踐中走過了不同的歷程。本文結合這些實踐經(jīng)驗和理論探討．試述建立一種有中國地域特色的獨立董事制度。

一、獨立董事制度的由來廈在中國的實踐

在公司制企業(yè)中建立獨立董事制度，起源于美國和英國。英美等國的公司治理結構中．沒有設立監(jiān)理會，對董事、經(jīng)理的監(jiān)督主要依靠成熟的市場運作機制、社會中介機構和股東的投票選擇權。但隨著公司規(guī)模的不斷膨脹發(fā)展，運營業(yè)務、經(jīng)營規(guī)模呈巨型化趨勢，對公司董事、經(jīng)理的監(jiān)督、約束，尤其是事關公司生存發(fā)展的重犬戰(zhàn)略決蓑的選擇，越來越需要進行事前、事中的監(jiān)督和更多地聽取外部專家的意見。從20世紀50年代開始，英、美等國的一些上市公司開始大比例增設外部董事。在一些國際知名大公司，如摩托羅拉公司、阿科公司等，公司董事會的外部董事比例在3／4以上。所謂外部董事是相對于內(nèi)部董事而言的，外部董事也叫非經(jīng)營董事，是指非公司雇員的兼職董事。他們的職責是作為公司董事會成員，參加董事會會議，為公司決策、財務審計、業(yè)務控制提供咨詢，監(jiān)督內(nèi)部董事和經(jīng)理人員。而且要求外部董事必須對公司戰(zhàn)略、經(jīng)營和資源配置，包括對公司高級管理人員的任命，作出獨立的判斷．由此派生出獨立于公司經(jīng)營管理層的獨立董事。要作出“獨立的判斷”，須符舍以下幾個條件：(1)獨立董事必須由股東會選舉產(chǎn)生．不得由董事會任命；(2)獨立董事必須具有5年以上的商事、法律或財務工作經(jīng)驗；(3)獨立董事在過去3年內(nèi)不是拳公司或子公司的高級管理人員或雇員。與公司沒有1O萬美元以上的交易。與公司雇員沒有直系親屬關系或利害關系；(4)獨立董事在公司任職不得超過3年。滿3年后，獨立董事可以繼續(xù)作為董事留任，但失去其獨立董事資格。相關法律規(guī)定。獨立董事有以下的特殊權力：(1)由獨立董事批：隹的“自我交易”，法院可免除審查。(2)獨立董事有權批準對董事因遭到指控所作出的費用給予補償。(3)獨立董事有權撤銷一項由股東提起的派生訴訟。(4)獨立董事不同意董事會大多數(shù)人作出的決定時，有權直接與股東聯(lián)系，其費用由公司支付。

我國引進獨立董事制度。始見于國內(nèi)上市公司和在境外上市的公司。1997年l2月，中國證監(jiān)會在《上市公司章程》指引中，首次明確在上市公司中“可以設立”獨立董事。2000年l1月，上海證券交易所在《上市公司經(jīng)理指引(草案)》中，提出在上市公司中至少擁有兩名獨立董事。2OO1年8月，中國證監(jiān)會在《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》中，規(guī)定在2003年6月30日以前，上市公司董事合成員應當至少包括1／3的獨立董事。從“選擇性蒂款”到上市公司治理的必備條件，逐步形成了獨立董事在上市公司治理中的制度安排。

二、獨立董事是構建公司治理中權力制衡的重要力量

建立具有中國地域特色的獨立董事制度，要立足于中國的基本國情。我國目前的公司制企業(yè)。包括上市公司，不論是國有或國有控股企業(yè)，還是民營企業(yè)。一個普遍的特點是“一股獨大”這是目前我國國有企業(yè)、家旋企業(yè)的基本特點和國情。從這個基本國情出發(fā)，來客觀、公正地借鑒、評價和推行建立獨立董事制度，有效地規(guī)避當前公司治理中存在的弊端，對維護正常、規(guī)范的經(jīng)濟秩序具有現(xiàn)實意義。

國外公司股權結構的高度分散，是其基本特點。而我國的基本特點是公司股權結構的“一股獨大”、高度集中。因此，在建立獨立董事制度時，一定要面對這個現(xiàn)實。首先是獨立董事的任免權問題；其次是獨立董事在公司董事會成員中的比例和任職資格；第三是法律授予獨立董事的特殊權力。

1．獨立董事的任免權應由公司監(jiān)事會掌控。我國現(xiàn)行的《公司法》，基本遵循資本多數(shù)決原則。即股東大會上，股東按其所持有股份對公司重大事項行使表決權，經(jīng)代表多數(shù)表決權的股東通過，就能形成決議的股東大會議事規(guī)則。在“一股獨大”的現(xiàn)實情況下。大股東往往利用這種絕對優(yōu)勢，迭到其操縱股東大會的目的，并控制投票權，從而操控公司董事會和公司經(jīng)營班子。而會司監(jiān)事會則處于弱勢地位，對公司董事、經(jīng)理的監(jiān)督根本無法實現(xiàn)，成為一種擺設。

改變“一股獨大”的局面，需要時日．即使若干年后股權結構相對分散后。仍然存在公司內(nèi)部人控制的問題。要解決問題，還得從實際情況出發(fā)，也毗是針對“一股獨大”的實際。創(chuàng)建有中國地域和經(jīng)濟運行特色的獨立董事制度。把公司的經(jīng)營管理決策權與監(jiān)督權分設，使獨立董事制度成為權力制衡的重要力量。具體采說，就是公司走股東掌控股東大會、董事會廈執(zhí)行層，公司小股東掌控公司監(jiān)事會，并由監(jiān)事會提名和任免公司的獨立董事。這樣就等于把公司股東大會中分出了兩種對立統(tǒng)一的勢力；一種是大股東度其同盟者。代表公司執(zhí)政的勢力；另一種是投反對票的中小股東．成為監(jiān)督執(zhí)政的勢力。而后一種勢力掌握的對公司治理中權力制衡的有生力量，就是獨立董事。

由公司監(jiān)事會任免公司董事的治理模式，在德國和瑞士等國盛行。這符合他們的國情的公司治理結構。而我們采取由公司監(jiān)事會任免獨立董事。是針對我們的國情，是對目前公司治理結構的修正和充實。

2．獨立董事在公司董事會成員中的比例和任職資格。英、美等國的公司獨立董事，在公司董事會成員中的比例為2／3到3／4。我國的上市公司要求獨立董事在公司董事會成員中的比例為I／3，這個比例可以加大到1／2，因為相對經(jīng)營董事而言，獨立董事在執(zhí)掌公司權力，信息獲取等方面處于弱勢。

對獨立董事的任職資格，應該有明確的界定：(1)對獨立董事能力的界定。必須具有5年以上從事企業(yè)經(jīng)營管理、商務、法律或財務工作的經(jīng)驗。而且不能有無決策能力、損害公司利益、不能履行職責等不良記錄。(2)對獨力董事“獨立判斷”的公允性界定。在過去3年內(nèi)與公司經(jīng)營管理和管理層無直系親屬關系，無合伙人關系。無超過2【J萬元的交易關系。(3)對獨立董事任職年限的界定。公司獨立董事任期3年?？梢赃B選連任，但任職不得超過6年。(4)非經(jīng)過特批，不得擔任3家以上公司獨立董事職務。

3．法律授予獨立董事的特殊權力。我國相關的法律，如《公司法》、《證券法》應授予獨立董事以特殊權力。主要包含兩個方面：一是獨立董事有權撤銷一項由股東提起的對經(jīng)營董事的訴訟，使管理層可以利用董事制度來保護自己。二是獨立董事在不同意大多數(shù)董事作出的決定時，有權直接與股東聯(lián)系。讓中小股東可以利用獨立董事制度來維護自身的權益。

三、獨立董事制度的修正、修復功能和創(chuàng)新能力

我們在進行獨立董事制度安排和設計時．要充分考慮到該項制度的修正、修復功能?，F(xiàn)階段，我們建立的獨立董事制度．主要是針對“一股獨大”所引發(fā)的弊端。經(jīng)過股權分置。國有股減持等配套深化改革以后，股權結構將從高度集中逐步走向相對分散和高度分散。因此。獨立董事的任免方式和公司治理模式，要考慮到公司的實際，可以允許選擇方案隨著企業(yè)經(jīng)營管理的發(fā)展，將來還會出現(xiàn)新的變化

獨立董事在公司經(jīng)營管理、信息獲取等方面處于相對弱勢，要實現(xiàn)對經(jīng)營董事、管理層的監(jiān)督，履行職責還需要配套的制度采作為保障作為獨立董事制度的補充，在公司董事會下設立專門委員會．并明確這些專門委員會必須由獨立董事來掌管

1公司發(fā)展戰(zhàn)略委員會．作為公司的長遠發(fā)展規(guī)劃、戰(zhàn)略選擇、公司重大經(jīng)營決策的咨詢機構，公司董事長為召集人，公司獨立董事、外部專家為成員。所議事項，應作為董事會決策的依據(jù)。

2審計委員會。召集人和成員全部由公司獨立董事?lián)沃饕氊熓潜ＷC公司各項財務報表、信息披露的準確性、真實性，代表公司董事會擁有聘請或解聘注冊會計師進行獨立審計的權力。并負責確定審計范圍、評審審計結果，監(jiān)督公司內(nèi)部會計核算程序，審核公司財務政策，監(jiān)督撿查公司各部門的財務效果

3提名委員套由獨立董事組成提名委員會，負責向董事會提名擔任公司總經(jīng)理等高級管理人員的人選和任職責格；向股東走會提出董事會候選人員和資格審定辦法

4．薪酬委員會。由獨立董事和部分股東代表組成，負責研宄股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員的紅利、薪酬的啦平構成，包括養(yǎng)老和各種補償性支付；提出股息和紅利分配方案；監(jiān)督和提交公司的福利待遇，井負責股東失會報告工作，

企業(yè)的發(fā)展．企業(yè)經(jīng)營管理水平、管理枝術的提高日新月異。公司獨立董事制度的建立和發(fā)展也要適應這種變化和發(fā)展，不斷增強制度安排、設計的創(chuàng)新功能，并獲得法律的支持．使制度能夠適應和推動企業(yè)的持續(xù)穩(wěn)定發(fā)展。