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一、企業(yè)集團控制子公司投資行為的提出

經(jīng)過20多年的改革，我國集團取得了一系列的改革成果。然而，當前許多企業(yè)集團內(nèi)部還沒有理順明確的產(chǎn)權(quán)關(guān)系和內(nèi)部控制權(quán)，尤其是那些靠非因素和非市場行為等強行組建成的企業(yè)集團，從而使國企改革和發(fā)展中的資本市場面臨許多尷尬的局面，造成了一系列治理上的難題。其中一個十分突出的問題就是由于對子公司（包括子企業(yè)，下同）資產(chǎn)運行機制缺乏必要的約束，導致子公司濫用投資職權(quán)，嚴重地損害了集團公司的利益，造成了大量國有資產(chǎn)的流失。本文以浙江省杭州地區(qū)某集團公司為例，其他企業(yè)集團存在的問題，在現(xiàn)有制度下對如何控制子公司投資行為的問題做些探討，并提出若干對策。

二、企業(yè)集團控制子公司投資行為的問題

1.“多級法人”的存在是導致國有資產(chǎn)大量流失的主要原因。具體地說有以下幾方面：

（1）效益良好的孫公司沒有向子公司分配股權(quán)收益或者分配比例非常少。有9家孫公司由于市場需求大、產(chǎn)品含量高，2001年市場銷售額平均比上年增長了29%，稅后利潤達5500萬元。然而，2001年的股權(quán)收益只有705萬元。

（2）子公司對外股權(quán)投資情況因地域不同而產(chǎn)生了明顯不同的經(jīng)濟效益。在121家孫企業(yè)中，企業(yè)經(jīng)營場所在本地的有56家，2001年有利潤的有15家，破產(chǎn)的0家，撤消和注銷的16家，停業(yè)的25家；企業(yè)經(jīng)營場所在外地的有65家，2001年有利潤的有6家，破產(chǎn)的3家，停業(yè)的20家，處于虧損狀態(tài)的36家。

（3）子公司對經(jīng)營效益不好的孫公司資產(chǎn)處理持消極態(tài)度。45家停業(yè)公司中，只有5家通過撤銷或破產(chǎn)解決了資產(chǎn)債務(wù)問題。其中18家自停業(yè)以來就一直擱置著，原先還有價值的設(shè)備、原料都因久拖不辦而失去了價值，時間拖延最長的已達6年，最短的也有1年多。

2.子公司為孫公司和其它公司的亂擔保行為嚴重，使相當部分子公司背上了沉重的債務(wù)包袱，了企業(yè)的經(jīng)濟發(fā)展。在統(tǒng)計中的34家子公司中，沒有對外擔保的債務(wù)只有3家，有過擔保行為但債務(wù)已經(jīng)不存在的有5家，其余26家累積對外擔保債務(wù)已達7567萬元，超過全部注冊資本（6500萬元）。還債相當困難，已嚴重影響了企業(yè)的正常生產(chǎn)經(jīng)營活動。究其原因，有兩個因素值得注意：一是企業(yè)負責人以權(quán)謀私，為與企業(yè)毫不相關(guān)的債務(wù)作擔保；二是我國公司法規(guī)定的漏洞導致無法約束這種嚴重危及企業(yè)生存行為的出現(xiàn)。我國《公司法》第60條第3款規(guī)定：“董事、經(jīng)理不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或其他個人債務(wù)提供擔保?！钡珱]有限制董事、經(jīng)理為其他公司及其法人股東作擔保，也沒有限制公司本身的擔保行為能力。另外，我國《新的擔保法司法解釋》還在第27條作出如下規(guī)定：“保證人對債務(wù)人的注冊資金提供保證的，債務(wù)人的實際投資與注冊資金不符，或者抽逃轉(zhuǎn)移注冊資金的，保證人在注冊資金不足或者抽逃轉(zhuǎn)移注冊資金的范圍內(nèi)承擔連帶保證責任?！边@種現(xiàn)象在實踐中也是普遍存在的。

事后懲罰措施不力或者法規(guī)沒有明確也是重要的因素?！缎碌膿７ㄋ痉ń忉尅返谒臈l規(guī)定：“董事、經(jīng)理違反《公司法》第六十條的規(guī)定，以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個人債務(wù)提供擔保的，擔保合同無效。除債權(quán)人知道或者應(yīng)當知道的外，債務(wù)人、擔保人應(yīng)當對債權(quán)人的損失承擔連帶賠償責任?！钡珜Χ?、經(jīng)理越權(quán)或擅自對其它公司擔保產(chǎn)生的消極影響如何處罰并沒有明確的規(guī)定。從實際上看，某公司某負責人利用職務(wù)之便指使本公司或者控股公司為另一家民營公司做擔保，這實際上已違反了《擔保法》第60條規(guī)定，但因法律沒有明確，在現(xiàn)實就無法對如何規(guī)避法律行為進行懲罰。

3.子公司轉(zhuǎn)投資活躍，導致資本大量虛增，削弱了母公司對其的控制。這種經(jīng)濟假象，上可以無限膨脹。反映到集團母公司財務(wù)數(shù)據(jù)上，就會使得管理層的決策失誤且對子公司的資產(chǎn)難以控制。

另外，董事還會利用轉(zhuǎn)投資來控制本公司股東會，對抗母公司的控制。如甲公司中母公司占45%股份比例，乙公司中母公司占60%股份比例。甲、乙兩子公司為逃脫母公司的控制，就相互進行轉(zhuǎn)投資。甲公司通過對乙公司投資，股份比例為15%，則兩者股份比例達55%，而母公司則下降到45%.名義上母公司還是第一大股東，然而由于甲、乙公司的董事已經(jīng)相互約定，在乙公司進行重大人事選舉或表決其它重要議案時，甲公司所持有的表決權(quán)，依據(jù)乙公司董事的意愿行使。反之亦然。這樣，董事就架空了母公司對其的實際控制，使股東會功能喪失了應(yīng)有的權(quán)力，這就導致了董事濫用職權(quán)、操縱公司事務(wù)的局面出現(xiàn)。

4.子公司以捐贈名義謀私利。從宏觀角度看，國有公司把錢捐贈給公益事業(yè)是國有資產(chǎn)用在了有意義的事上，但在管理機制明顯落后和對資金管理缺乏公正的監(jiān)督制度下，很難說這些錢會給帶來相等的好處。由于國有企業(yè)的所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)是相分離的，經(jīng)營者很有可能拿國家的資產(chǎn)來為自己作社會關(guān)系投資。這些捐贈行為名義上看，似乎都是熱心公益事業(yè)，為政府、社會做貢獻，然而，略微分析，就會發(fā)現(xiàn)大都具有為公司負責人自己謀利之嫌，而對公司形象的推廣作用甚微。如從更深一步上分析，這其實是一種變相的侵吞國有資產(chǎn)的行為。

三、若干思路與對策

企業(yè)集團內(nèi)部的子公司是獨立法人，理論上具有一般公司的權(quán)利，但實際情況并非如此。在集團內(nèi)部，子公司與母公司是被領(lǐng)導與領(lǐng)導關(guān)系。作為子公司的股東，母公司既要保持有效的產(chǎn)權(quán)約束，又要尊重子公司的相對獨立性。從國外控股公司的母子關(guān)系公司中看，母公司對子公司往往有一系列的控制制度，包括資產(chǎn)、人事、財務(wù)、統(tǒng)一投資權(quán)和采購與銷售控股等。