導(dǎo)語：國際投資產(chǎn)業(yè)安全視角下的外資并購論文一文來源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點(diǎn)，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

摘要：外資并購在給我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展帶來活力的同時(shí)，更大程度上，卻越來越對(duì)我國的產(chǎn)業(yè)安全造成威脅。要轉(zhuǎn)變政府職能，正確定位政府角色；加強(qiáng)跨國并購法制建設(shè)，完善我國的產(chǎn)權(quán)交易市場(chǎng)；構(gòu)建產(chǎn)業(yè)安全預(yù)警體系；依法干預(yù)壟斷傾向。但也不能一談到外資并購就認(rèn)為會(huì)危及到產(chǎn)業(yè)安全。應(yīng)該把握好維護(hù)產(chǎn)業(yè)安全的度。

關(guān)鍵詞：外資并購壟斷產(chǎn)業(yè)安全外資利用產(chǎn)業(yè)預(yù)警

次貸危機(jī)為尋求國際化的中國企業(yè)提供以較低價(jià)格并購國外企業(yè)的良機(jī)。力求拓展新利潤增長點(diǎn)的跨國企業(yè)也對(duì)具有龐大潛力的中國市場(chǎng)表現(xiàn)出強(qiáng)烈的興趣。這種本土資源對(duì)外的高依賴構(gòu)成了產(chǎn)業(yè)安全的潛在威脅。中國經(jīng)濟(jì)受來自于外部和內(nèi)部負(fù)面因素的影響，也面臨著前所未有的挑戰(zhàn)和機(jī)遇。外部經(jīng)濟(jì)環(huán)境的惡化以及當(dāng)前經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)中所暴露出的問題，使得經(jīng)濟(jì)增長方式和產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的轉(zhuǎn)型更加迫切。

2008年中國的并購市場(chǎng)的發(fā)展態(tài)勢(shì)也體現(xiàn)了這一趨勢(shì)。“清科集團(tuán)對(duì)2008年中國并購市場(chǎng)的研究顯示，截至11月30日的2008年前11個(gè)月里，中國TMT、生技/健康和能源三個(gè)行業(yè)在研究范圍內(nèi)的并購事件總數(shù)達(dá)113起，其中已披露的并購總額達(dá)249.33億美元。此外，跨國并購案例披露的總金額達(dá)122.39億美元?！?

這使得國內(nèi)不少人開始關(guān)注外資并購我國企業(yè)后是否會(huì)造成壟斷，是否會(huì)危及我國產(chǎn)業(yè)安全，進(jìn)而危及經(jīng)濟(jì)安全乃至國家安全。因此，本文試著從產(chǎn)業(yè)安全的角度出發(fā)，分析新形勢(shì)下外資并購在我國的現(xiàn)狀及對(duì)我國產(chǎn)業(yè)安全的影響，并提出維護(hù)產(chǎn)業(yè)安全的對(duì)策。

一、新形勢(shì)下外資并購的現(xiàn)狀分析

隨著中國加入WTO經(jīng)濟(jì)發(fā)展的熱潮，2005年以來，中國境內(nèi)又展開了一系列的外資并購活動(dòng)。短短十余載，外資并購2對(duì)我國本土品牌造成了巨大的沖擊，本土品牌流失的問題已經(jīng)相當(dāng)嚴(yán)重3。

如今跨國公司通過“斬首”行動(dòng)把中國的龍頭企業(yè)并購光，技術(shù)力量收編光，民族品牌消滅光。照如此發(fā)展下去，上世紀(jì)中國的情況即將重現(xiàn)，中國將再次成為外資的附屬?，F(xiàn)在世界500強(qiáng)已有470家落戶的中國，各地政府還在努力地為跨國公司造窩4。

美國學(xué)者海默認(rèn)為，由于企業(yè)存在的壟斷優(yōu)勢(shì)和市場(chǎng)存在的不完全性特征，對(duì)外直接投資成為現(xiàn)實(shí)需要。科斯的內(nèi)部化理論認(rèn)為，企業(yè)只要通過對(duì)外直接投資使相應(yīng)的交易變成企業(yè)的內(nèi)部交易，實(shí)現(xiàn)在企業(yè)內(nèi)部的交易比通過市場(chǎng)交易具有更低的成本。沃爾特·艾薩德認(rèn)為不完全勞動(dòng)力市場(chǎng)上存在的勞動(dòng)力成本差異、市場(chǎng)購銷存在的貿(mào)易壁壘，以及政府的政策等使得對(duì)外直接投資成為現(xiàn)實(shí)需要。

這些理論都表明，對(duì)外直接投資是企業(yè)降低成本、利用全球資源、提高效率的需要，而企業(yè)并購是跨國公司對(duì)外直接投資的最優(yōu)方式之一。目前美國的金融危機(jī)波及全球，給國際金融市場(chǎng)造成了一定程度的沖擊，而我國宏觀經(jīng)濟(jì)依然保持強(qiáng)勁增長，人民幣持續(xù)升值，體現(xiàn)了我國龐大市場(chǎng)對(duì)外資的強(qiáng)大誘惑力，外資并購成為我國主要的外資進(jìn)入方式。

筆者總結(jié)，新形勢(shì)下外資并購的特點(diǎn)如下：

1.跨國公司掌握目標(biāo)企業(yè)控制權(quán)的意圖強(qiáng)烈

與2000年以前相比，現(xiàn)在跨國公司在投資并購中控股的比例明顯提高，謀求企業(yè)控制權(quán)的意圖日益明顯。自2000年以來，跨國公司在華實(shí)施的對(duì)境內(nèi)企業(yè)的并購中，大多都獲取絕對(duì)或相對(duì)的控制權(quán)5。外資并購著眼于品牌控制，導(dǎo)致境內(nèi)企業(yè)民族品牌的弱化和無形資產(chǎn)的流逝，給我國發(fā)展自主品牌并參與國際市場(chǎng)競(jìng)爭加大了難度，還在一定程度上壟斷了我國市場(chǎng)6。

2.跨國公司重點(diǎn)并購重要行業(yè)的骨干企業(yè)

跨國公司利用國企改制和地方推進(jìn)國有產(chǎn)權(quán)改革的時(shí)機(jī)，針對(duì)重要行業(yè)的骨干企業(yè)，加快了并購步伐。并購對(duì)象以實(shí)力較強(qiáng)的金融機(jī)構(gòu)和工業(yè)企業(yè)為主。21世紀(jì)跨國公司在華并購的10大個(gè)案中有4個(gè)被并購方都是金融機(jī)構(gòu)7；其他領(lǐng)域的龍頭企業(yè)也成為外資追捧的熱點(diǎn)，如格林科爾對(duì)科龍、美林的并購，達(dá)能對(duì)樂百氏、娃哈哈的收購，日本朝日啤酒對(duì)康師傅的并購等等8。

3.跨國公司采取的并購方式不斷創(chuàng)新

跨國公司的并購都有很強(qiáng)的目的性，那就是達(dá)到對(duì)并購目標(biāo)的完全控制并盡可能實(shí)現(xiàn)對(duì)市場(chǎng)的壟斷。因此跨國公司在并購中為了達(dá)到目的，采取逐步措施，不斷創(chuàng)新并購模式。上市公司越來越受跨國公司的關(guān)注?；蛘呦瘸闪⒑腺Y公司，然后收購上市公司的核心資產(chǎn)?？鐕疽寻巡①徤鲜泄咀鳛檫M(jìn)軍我國市場(chǎng)的跳板9?；蚴菫榱说玫揭患移髽I(yè)，跨國公司先合作后合資，合資以后大力虛化，虛化之后虧損，中方堅(jiān)持不住了，就實(shí)行收購，使合資企業(yè)最終變成跨國公司的獨(dú)資企業(yè)10。

二、外資并購對(duì)我國產(chǎn)業(yè)安全的影響

（一）產(chǎn)業(yè)安全的界定

關(guān)于產(chǎn)業(yè)安全的概念、表現(xiàn)形式、評(píng)價(jià)等，國內(nèi)已經(jīng)有了一些研究成果。張幼文教授認(rèn)為，產(chǎn)業(yè)安全是指戰(zhàn)略性產(chǎn)業(yè)需要掌握在本國手中，如IT產(chǎn)業(yè)、材料產(chǎn)業(yè)、裝備產(chǎn)業(yè)等現(xiàn)代重工業(yè)11。也有人認(rèn)為，產(chǎn)業(yè)安全是指在對(duì)外開放和國際競(jìng)爭的條件下，國家的重要產(chǎn)業(yè)能夠保持相對(duì)優(yōu)勢(shì)，在資本、技術(shù)和市場(chǎng)等領(lǐng)域不受跨國資本的左右，從而實(shí)現(xiàn)本國利益的最大化12。不管如何定義，“產(chǎn)業(yè)安全”這一概念的實(shí)質(zhì)沒有發(fā)生改變，即一個(gè)國家的特定產(chǎn)業(yè)能夠在資本、技術(shù)和市場(chǎng)等領(lǐng)域保持相對(duì)優(yōu)勢(shì)，不受跨國資本的左右。相較于經(jīng)濟(jì)安全13來說，產(chǎn)業(yè)安全是一個(gè)微觀層面的概念。

（二）目前外資并購使我國產(chǎn)業(yè)安全面臨的主要風(fēng)險(xiǎn)

1.外資并購嚴(yán)重削弱了企業(yè)的自主研發(fā)能力

在我國從事研發(fā)活動(dòng)的跨國公司多數(shù)從事適應(yīng)性研發(fā)活動(dòng)，跨國公司在我國設(shè)立研究機(jī)構(gòu)主要是進(jìn)行新產(chǎn)品的本地化研究，新技術(shù)、關(guān)鍵技術(shù)仍掌握在外方人員手中，創(chuàng)新能力仍在跨國公司母國?？鐕静①徠髽I(yè)后，企業(yè)自主創(chuàng)新的投資決策權(quán)被股權(quán)左右，外資企業(yè)利用各種手段取得控股權(quán)，從而奪得自主創(chuàng)新權(quán)。缺乏品牌和技術(shù)創(chuàng)新后的國內(nèi)企業(yè)，只能高度依賴于跨國公司，企業(yè)獨(dú)立發(fā)展的空間狹小，發(fā)展后勁嚴(yán)重不足。

2.部分產(chǎn)業(yè)過度并購造成行業(yè)壟斷，打破原有的市場(chǎng)結(jié)構(gòu)

可以說，目前一些行業(yè)外企的市場(chǎng)份額集中度較高，如通信設(shè)備及計(jì)算機(jī)制造行業(yè)排名前5位的企業(yè)中有3家外商獨(dú)資企業(yè)，一家外資控股企業(yè)；電梯行業(yè)排名前5位的有2家外商獨(dú)資企業(yè)，2家外資控股企業(yè)，1家中方控股合資企業(yè)；輪胎行業(yè)前5位的有2家外資控股企業(yè)；在化妝品、洗滌用品等充分競(jìng)爭的行業(yè)，外資企業(yè)的市場(chǎng)份額集中度要更高些。

較集中的市場(chǎng)份額客觀上增加了壟斷的可能性，因?yàn)榕c跨國公司相比，國內(nèi)不同產(chǎn)業(yè)的企業(yè)普遍缺乏強(qiáng)大的競(jìng)爭力，一旦外資企業(yè)占據(jù)控股地位，憑借技術(shù)、資金、規(guī)模、品牌等優(yōu)勢(shì)，有可能實(shí)現(xiàn)壟斷。如果外商并購造成了壟斷，不但會(huì)控制國內(nèi)市場(chǎng)，而且還容易制約內(nèi)資企業(yè)、國內(nèi)品牌的成長和技術(shù)進(jìn)步，從而影響我國的產(chǎn)業(yè)發(fā)展14。

3.外資并購造成我國重要資源大量流失，打破我國生態(tài)環(huán)境平衡

跨國公司把在母國受到限制的一些污染行業(yè)轉(zhuǎn)移到我國，使一些地區(qū)的土壤、水源，以及其他生態(tài)遭受破壞，而我們并未從中獲得多少實(shí)際的利益。目前資源已經(jīng)成為我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的瓶頸，大量戰(zhàn)略性資源的外流將加劇我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展與資源供給的矛盾，環(huán)境問題威脅著經(jīng)濟(jì)可持續(xù)發(fā)展的目標(biāo)，阻礙了經(jīng)濟(jì)持續(xù)穩(wěn)定健康的發(fā)展15。

（三）外資并購對(duì)我國產(chǎn)業(yè)安全的積極影響

與發(fā)生在發(fā)達(dá)國家之間的跨國并購不同的是，發(fā)展中國家發(fā)生的跨國并購對(duì)東道國企業(yè)績效產(chǎn)生了更多的正面影響。相對(duì)于發(fā)展中國家企業(yè)，西方發(fā)達(dá)國家的跨國公司具有的廠商優(yōu)勢(shì)明顯，更容易有效地轉(zhuǎn)移廠商優(yōu)勢(shì)，實(shí)施并購后重整，從而有利于提高并購后企業(yè)的績效?！白蠲黠@的例子發(fā)生在阿根廷。根據(jù)阿根廷國家統(tǒng)計(jì)調(diào)查局對(duì)1992年--1996年間國內(nèi)跨國并購企業(yè)調(diào)查發(fā)現(xiàn)，這些企業(yè)比沒有發(fā)生跨國并購的企業(yè)，在平均銷售額、生產(chǎn)率、出口、投資支出和資本品進(jìn)口等方面獲得更快增長。亞洲的韓國、馬來西亞等國、拉丁美洲的阿根廷、墨西哥的轎車工業(yè)、中東歐市場(chǎng)轉(zhuǎn)型國家的跨國并購實(shí)踐也表明跨國并購還會(huì)顯著提高發(fā)展中東道國企業(yè)的技術(shù)水平、管理能力，并且?guī)硇碌墓局卫斫Y(jié)構(gòu)，提高東道國目標(biāo)企業(yè)的競(jìng)爭力。”16

在對(duì)發(fā)展中國家的行業(yè)結(jié)構(gòu)和市場(chǎng)競(jìng)爭方面的影響上來說，當(dāng)并購的是處于困境、瀕臨倒閉的小企業(yè)，并使之變成有競(jìng)爭力的新企業(yè)并發(fā)展壯大后，并購行為就促進(jìn)了發(fā)展中國家的市場(chǎng)競(jìng)爭，并優(yōu)化了行業(yè)結(jié)構(gòu)。甚至在有些情況下，跨國并購還撼動(dòng)了發(fā)展中國家某些企業(yè)的壟斷地位，這對(duì)發(fā)展中國家市場(chǎng)的有效競(jìng)爭是非常有利的。

總之，跨國并購對(duì)發(fā)展中國家產(chǎn)生的正面影響主要包括以下幾個(gè)方面:

1.增加產(chǎn)業(yè)資本

跨國并購作為外國直接投資的重要方式之一，對(duì)增加我國的產(chǎn)業(yè)資本具有極其重要的作用。據(jù)商務(wù)部外資統(tǒng)計(jì)，2000年以來，中國東、中、西部吸收外商直接投資新設(shè)立項(xiàng)目（企業(yè)）數(shù)、合同外資金額和實(shí)際使用外資金額均實(shí)現(xiàn)了穩(wěn)步增長。2005年，全國新批準(zhǔn)設(shè)立外商投資項(xiàng)目數(shù)、合同外資金額和實(shí)際使用外資金額分別為44001個(gè)、1890.6454億美元、603.2469億美元。大量資本的注入，為我國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展提供了堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。

2.促進(jìn)整體產(chǎn)業(yè)的管理水平

外企經(jīng)過多年的運(yùn)營已經(jīng)形成了一個(gè)有序的管理體系，某些企業(yè)被具較高管理水平的企業(yè)并購后，新的管理體系替換舊的管理體系，可以提高管理效率，充分發(fā)揮此類被并購企業(yè)的潛力，同時(shí)也提高了并購企業(yè)的管理水平。

3.優(yōu)化產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)

外資并購17對(duì)于加快國有企業(yè)改革和重組步伐，推進(jìn)國有經(jīng)濟(jì)戰(zhàn)略調(diào)整，提升我國的產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)，規(guī)范和發(fā)展我國的資本市場(chǎng)無疑具有相當(dāng)重要的意義。由于過去受計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的影響，我國許多部門已經(jīng)成為“小而全”，“大而全”的門類齊全，相互封閉的獨(dú)立體系。這導(dǎo)致了大量的重復(fù)建設(shè)，合理的經(jīng)濟(jì)體系和協(xié)作被割裂。而且企業(yè)小而分散，集中化程度偏低。通過企業(yè)并購可以促進(jìn)生產(chǎn)和資產(chǎn)的集中，增強(qiáng)企業(yè)在市場(chǎng)上的競(jìng)爭力，并且使大、中、小型企業(yè)形成互補(bǔ)、協(xié)作的關(guān)系，形成合理的分工格局18。

三、維護(hù)產(chǎn)業(yè)安全的法律對(duì)策

（一）美國FINSA的立法理念及關(guān)于外資并購的規(guī)定

美國是世界上外資并購國家安全審查立法最先進(jìn)的國家之一，其外資并購國家安全審查立法的最新發(fā)展能為我國的相關(guān)立法提供有益的啟示。

美國《2007年外商投資與國家安全法案》（FINSA）及其《實(shí)施細(xì)則草案》對(duì)外資并購交易設(shè)置了一些安全性的規(guī)制“閥門”。其關(guān)注的外資“控制”行為已經(jīng)不僅僅局限于擁有一個(gè)企業(yè)股份數(shù)量的考慮，即便是持有少數(shù)股，但只要是通過在董事會(huì)占有席位、投票、特殊股份、合同安排、正式或非正式的協(xié)同安排等方式而擁有直接或間接決定有關(guān)公司的重要事項(xiàng)的權(quán)利，無論該項(xiàng)權(quán)利為直接或間接行使，或行使與否，都會(huì)被視為應(yīng)被審查的具有控制性的行為。這說明CFIUS（美國外國投資委員會(huì)）在分析一項(xiàng)特定的并購交易是否導(dǎo)致外資“控制”時(shí)，其關(guān)注的焦點(diǎn)是該外國并購方是否具有決定有關(guān)影響美國商業(yè)實(shí)體利益的公司重大事項(xiàng)的一種影響力或者主導(dǎo)力，這些重大事項(xiàng)包括但不限于公司對(duì)財(cái)產(chǎn)的處理、對(duì)日常運(yùn)營的籌劃、對(duì)公司合同的處置、公司自身存續(xù)的重大事件以及與以上各項(xiàng)活動(dòng)相聯(lián)系的公司章程的修改。而且無論這種影響力或主導(dǎo)力是已經(jīng)實(shí)現(xiàn)還是可能實(shí)現(xiàn)，也無論是通過何種方式實(shí)現(xiàn)，都不影響對(duì)“控制”的判斷19。也就是說，美國法不僅僅局限于外資控制行為的外化形式，更關(guān)注行為的實(shí)質(zhì)?？梢哉f，其設(shè)置的關(guān)于外資“控制”行為的標(biāo)準(zhǔn)比較嚴(yán)格。

（二）我國維護(hù)產(chǎn)業(yè)安全的對(duì)策

外資并購有利有弊，不能無所限制，更不能一概否定。如果過于強(qiáng)調(diào)外資并購中的自由競(jìng)爭，顯然我國企業(yè)缺乏競(jìng)爭優(yōu)勢(shì)，外資大規(guī)模并購我國企業(yè)會(huì)使一些本身缺乏競(jìng)爭力的國有企業(yè)失去原有市場(chǎng)，若任由這種態(tài)勢(shì)發(fā)展，可能導(dǎo)致外商控制我國部分龍頭和骨干企業(yè)、操縱和影響一大批協(xié)作配套廠家，從而抑制我國民族產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。相反，如果對(duì)外資并購中的自由競(jìng)爭過多限制，實(shí)行本國保護(hù)主義，又會(huì)影響外資的進(jìn)入，反而不利于我國經(jīng)濟(jì)加入全球化進(jìn)程參與國際分工，不利于我國企業(yè)的成長，也不符合市場(chǎng)競(jìng)爭優(yōu)勝劣汰的規(guī)律20。

要合理充分地利用外資，切實(shí)維護(hù)我國產(chǎn)業(yè)安全，尤其是金融、能源產(chǎn)業(yè)安全。首先要確立政府的正確角色，充分發(fā)揮政府在利用外資過程中的作用；其次要建立健全我國的相關(guān)立法?，F(xiàn)有的法律中，《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》和《外商投資企業(yè)法》都沒有關(guān)于國家安全的規(guī)定；《反壟斷法》第31條是關(guān)于外資并購國家安全審查的規(guī)定，但不明確?！蛾P(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》對(duì)國家經(jīng)濟(jì)安全的問題有涉及，卻沒有給“國家經(jīng)濟(jì)安全”下定義。再次要建立產(chǎn)業(yè)安全預(yù)警體系，維護(hù)產(chǎn)業(yè)安全，大力發(fā)展民族品牌，強(qiáng)化民族產(chǎn)業(yè)尤其是龍頭企業(yè)建設(shè)。具體來說：

1.轉(zhuǎn)變政府職能，正確定位政府角色

要轉(zhuǎn)變政府職能，正確處理開放、發(fā)展與產(chǎn)業(yè)安全之間的關(guān)系。要依靠政府的引導(dǎo)作用，矯正市場(chǎng)機(jī)制內(nèi)在缺陷，貫徹國家意志，保障產(chǎn)業(yè)安全。要有明確的產(chǎn)業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略，整體規(guī)劃產(chǎn)業(yè)發(fā)展和企業(yè)改革，對(duì)于戰(zhàn)略性產(chǎn)業(yè)和重要企業(yè)，要有外資進(jìn)入的戰(zhàn)略規(guī)劃。對(duì)涉及戰(zhàn)略產(chǎn)業(yè)和重要企業(yè)的并購重組，應(yīng)該堅(jiān)持國家戰(zhàn)略利益至上的原則，并處理好國家戰(zhàn)略利益、企業(yè)商業(yè)利益以及長遠(yuǎn)利益與短期利益之間的關(guān)系，在對(duì)外開放中保持自主、發(fā)展自我，形成競(jìng)爭力，實(shí)現(xiàn)相關(guān)產(chǎn)業(yè)的安全21。

2.建立規(guī)范化的資產(chǎn)評(píng)估制度，防止國有資產(chǎn)的流失

為了防止國有資產(chǎn)流失，政府要做到：(1)要改革、創(chuàng)新和完善我國的國有資產(chǎn)管理體制。明確國有資產(chǎn)所有者，切實(shí)明確出資人與經(jīng)營者的權(quán)與利的關(guān)系。(2)要遵循市場(chǎng)規(guī)律，建立科學(xué)規(guī)范的產(chǎn)權(quán)交易機(jī)制。(3)盡快建立權(quán)威的資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)。(4)改進(jìn)和完善國有資產(chǎn)評(píng)估方法。對(duì)有形與無形資產(chǎn)都要有量化指標(biāo)，應(yīng)將企業(yè)的商標(biāo)、商譽(yù)、市場(chǎng)占有率等無形資產(chǎn)納入評(píng)估內(nèi)容。(5)加強(qiáng)監(jiān)督機(jī)制，嚴(yán)防在出售國有企業(yè)時(shí)低作價(jià)、亂作價(jià)，杜絕資產(chǎn)評(píng)估過程中的“尋租”現(xiàn)象。公務(wù)員之家

3.加強(qiáng)跨國并購法制建設(shè)，完善我國的產(chǎn)權(quán)交易市場(chǎng)

完善跨國公司并購的法律體系，制定明確、具體、嚴(yán)格的操作規(guī)程，依靠法律、制度手段來規(guī)范跨國公司并購。特別是在保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)、健全法制和信用制度、增加政策透明度，以及項(xiàng)目審批和辦事效率等方面，都存在急需改進(jìn)的地方。規(guī)范產(chǎn)權(quán)市場(chǎng)行為，形成統(tǒng)一、開放、競(jìng)爭、有序的產(chǎn)權(quán)交易市場(chǎng)，為外資并購創(chuàng)建良好的交易平臺(tái)。同時(shí)，應(yīng)建立健全國家安全審查相關(guān)立法；完善《反壟斷法》關(guān)于外資并購壟斷傾向的規(guī)制，明確反壟斷審查部門，嚴(yán)格限制外資的控制行為。為規(guī)制外資并購行為提供完善的法律制度。

4.構(gòu)建產(chǎn)業(yè)安全預(yù)警體系

加強(qiáng)產(chǎn)業(yè)安全監(jiān)測(cè)預(yù)警，建立龍頭企業(yè)數(shù)據(jù)直報(bào)系統(tǒng)和外資并購案例庫，分析、判斷產(chǎn)業(yè)發(fā)展走勢(shì)，關(guān)注產(chǎn)業(yè)集中度變化，及時(shí)預(yù)警信息，實(shí)現(xiàn)產(chǎn)業(yè)保護(hù)工作前置化，為提高產(chǎn)業(yè)競(jìng)爭力制定應(yīng)對(duì)預(yù)案22。

要在定量與定性相結(jié)合、規(guī)模與結(jié)構(gòu)相結(jié)合的基礎(chǔ)上，建立產(chǎn)業(yè)安全預(yù)警體系，確保產(chǎn)業(yè)安全。產(chǎn)業(yè)安全勢(shì)必將影響我國的經(jīng)濟(jì)安全，關(guān)注不夠?qū)⑹刮覈漠a(chǎn)業(yè)控制力下降，影響經(jīng)濟(jì)主權(quán)，但關(guān)注過度又將會(huì)使我國外資利用的良好勢(shì)頭受到影響，進(jìn)而影響我國的進(jìn)一步開放和經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。因此，要建立合理和準(zhǔn)確的產(chǎn)業(yè)安全預(yù)警體系，全面而又準(zhǔn)確地預(yù)警產(chǎn)業(yè)安全狀況。既要考慮到總量指標(biāo)，又要進(jìn)行結(jié)構(gòu)性分析。分析相關(guān)企業(yè)數(shù)量比例，同時(shí)兼顧相關(guān)企業(yè)的地位，全面而又準(zhǔn)確地預(yù)警產(chǎn)業(yè)安全，以利于國家采取相應(yīng)的政策措施，保證相關(guān)產(chǎn)業(yè)安全23。

5.依法干預(yù)壟斷傾向

跨國公司并購我國企業(yè)的一個(gè)主要目的就是取得壟斷利潤。目前，跨國公司已在我國的許多行業(yè)形成壟斷的態(tài)勢(shì)，而且隨著跨國并購活動(dòng)的日益活躍，這種態(tài)勢(shì)還會(huì)繼續(xù)向其他行業(yè)蔓延。外資壟斷會(huì)帶來我國社會(huì)資源的浪費(fèi)和效率的降低，抑制我國企業(yè)家才能的發(fā)揮和企業(yè)的正常發(fā)展，因而我國政府是通過制定一些行業(yè)準(zhǔn)入方面的限制政策進(jìn)行適度干預(yù)的24。以市場(chǎng)機(jī)制為主，行政手段為輔，法律為保障，預(yù)防外資對(duì)某個(gè)行業(yè)的壟斷。要控制相關(guān)重點(diǎn)和核心產(chǎn)業(yè)的外資利用，調(diào)整和引導(dǎo)外資投資產(chǎn)業(yè)的方向和經(jīng)營范圍，在資本市場(chǎng)開放的情況下，規(guī)制外資并購，實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)安全目標(biāo)。要通過不斷完善相關(guān)法律，特別是反不正當(dāng)競(jìng)爭法和反壟斷法，實(shí)現(xiàn)既遵守國際規(guī)則，又維護(hù)國家產(chǎn)業(yè)安全的目標(biāo)。同時(shí)，要注意市場(chǎng)失靈的存在，必要時(shí)借助于行政輔助手段，避免行業(yè)壟斷，保證國家產(chǎn)業(yè)安全25。

結(jié)語

無論是發(fā)達(dá)國家，還是發(fā)展中國家都十分關(guān)注產(chǎn)業(yè)安全問題。產(chǎn)業(yè)是否安全的確關(guān)系到國家經(jīng)濟(jì)的穩(wěn)定，國民的福祉。但是，我們也應(yīng)注意，在利用外資的過程中，特別是利用兼并這種外資形式時(shí)，不能對(duì)這種利用外資方式的作用持完全消極的態(tài)度，不能一概地禁止外資的并購，不能一談到外資并購就認(rèn)為會(huì)危及到產(chǎn)業(yè)安全。如果我們把所有的外資并購都提高到可能威脅國家安全的角度，那么就是作繭自縛，使自己在吸引外資的活動(dòng)中處于不利地位。

暫且以楊德新教授的話作為結(jié)語，產(chǎn)業(yè)安全的保護(hù)一定要保證其獨(dú)立性，尤其是法律的執(zhí)行性，否則過度的保護(hù)還會(huì)重蹈三鹿奶粉事件的發(fā)生。不是所有的民族產(chǎn)業(yè)都一律要受到保護(hù)，要根據(jù)國情，對(duì)于適合競(jìng)爭的產(chǎn)業(yè)大力放開，對(duì)于關(guān)系國家命脈的應(yīng)該加以控制，關(guān)鍵是要界定產(chǎn)業(yè)安全的度26。

【注釋】：

作者介紹：張利改河北法學(xué)雜志社。

1暢言.2008年前11個(gè)月報(bào)告：《中國跨國并購交易活躍，能源行業(yè)并購增長迅猛》，《資本市場(chǎng)》2009年第1期，第102頁。

2《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》第2條：本規(guī)定所稱的外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，系指外國投資者購買境內(nèi)非外商投資企業(yè)（以下稱“境內(nèi)公司”）股東的股權(quán)或認(rèn)購境內(nèi)公司增資，使該境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)（以下稱“股權(quán)并購”），或者，外國投資者設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運(yùn)營該資產(chǎn)，或，外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)運(yùn)營該資產(chǎn)（以下稱“資產(chǎn)并購”）。

3黃新祥：《外資并購中民族品牌保護(hù)問題的思考——從可口可樂并購匯源果汁所想到的》，《商場(chǎng)現(xiàn)代化》2009年第4期，第132頁。

4李炳炎：《外資并購加速，威脅產(chǎn)業(yè)安全》，《科學(xué)決策月刊》2007年第6期，第36頁。

5聶名華：《跨國公司在華并購中的壟斷傾向分析》，《社會(huì)科學(xué)輯刊》2004年第4期。

6范偉麗：《外資并購的反壟斷法規(guī)制探討》，《河北法學(xué)》2009年第5期，第166頁。

7他們是中國交通銀行、深圳發(fā)展銀行、中國平安保險(xiǎn)股份有限公司、浙江第一銀行,并購總金額達(dá)213.14億美元。

8李勇：《跨國并購在華特點(diǎn)及我國的應(yīng)對(duì)策略》，《湖北經(jīng)濟(jì)學(xué)院學(xué)報(bào)(人文社會(huì)科學(xué)版)》2007年第6期，第58頁。

9李勇：《跨國并購在華特點(diǎn)及我國的應(yīng)對(duì)策略》，《湖北經(jīng)濟(jì)學(xué)院學(xué)報(bào)(人文社會(huì)科學(xué)版)》2007年第6期，第58頁。

10劉綺濤：《淺析外資并購對(duì)我國產(chǎn)業(yè)安全的影響及對(duì)策》，《商場(chǎng)現(xiàn)代化》2009年總第562，第246頁。

11王蔚：《傅文龍.產(chǎn)業(yè)安全與貿(mào)易救濟(jì)全國學(xué)術(shù)研討會(huì)綜述》，《山東財(cái)政學(xué)院學(xué)報(bào)》2008年第6期，第83頁。

12劉綺濤：《淺析外資并購對(duì)我國產(chǎn)業(yè)安全的影響及對(duì)策》，《商場(chǎng)現(xiàn)代化》2009年總第562，第246頁。

13國家經(jīng)濟(jì)安全，是指一國最為根本的經(jīng)濟(jì)利益不受傷害，主要體現(xiàn)在以下這些方面：一國經(jīng)濟(jì)在整體上主權(quán)獨(dú)立、基礎(chǔ)穩(wěn)固、運(yùn)行健康、增長穩(wěn)定、發(fā)展持續(xù)；在國際經(jīng)濟(jì)生活中具有一定的自主性、防衛(wèi)力和競(jìng)爭力；不至于因?yàn)槟承﹩栴}的演化而使整個(gè)經(jīng)濟(jì)受到過大的打擊和遭受過多的損失；能夠避免或化解可能發(fā)生的局部性或全局性的危機(jī)。國家經(jīng)濟(jì)安全涉及的領(lǐng)域很多，當(dāng)前尤其要注意維護(hù)能源安全和金融安全，因?yàn)樗鼈兌际玛P(guān)一國的經(jīng)濟(jì)命脈，在經(jīng)濟(jì)安全中具有至關(guān)重要的地位。具體參見：《聚焦四中全會(huì)：如何認(rèn)識(shí)維護(hù)國家經(jīng)濟(jì)安全？》，

經(jīng)濟(jì)安全實(shí)質(zhì)上是國家利益、國防能力、政策目標(biāo)等即使在內(nèi)外環(huán)境均不利的條件下都能得到保障的這樣一種經(jīng)濟(jì)和政權(quán)機(jī)構(gòu)狀態(tài)。評(píng)估標(biāo)準(zhǔn)有：經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平和國際競(jìng)爭力；資源潛力及其發(fā)展能力；資源、勞動(dòng)利用效率；經(jīng)濟(jì)發(fā)展空間完整性；社會(huì)穩(wěn)定和防止、化解社會(huì)沖突能力等。具體指標(biāo)為生活水平和生活質(zhì)量、通貨膨脹率、失業(yè)率、經(jīng)濟(jì)增長率、預(yù)算赤字、國債、參與世界經(jīng)濟(jì)的程度、黃金和外匯儲(chǔ)備的狀況等。國家經(jīng)濟(jì)安全具有：國家性、根本性和戰(zhàn)略性等特點(diǎn)。萬君康等學(xué)者將經(jīng)濟(jì)安全分為金融安全、信息安全和產(chǎn)業(yè)安全三部分，認(rèn)為金融安全是國家經(jīng)濟(jì)安全的核心，經(jīng)濟(jì)信息安全是國家經(jīng)濟(jì)安全的基礎(chǔ)環(huán)節(jié)，而產(chǎn)業(yè)安全是國家經(jīng)濟(jì)安全的基本內(nèi)容。具體參見：《國家產(chǎn)業(yè)安全理論研究綜述》，由此筆者認(rèn)為，經(jīng)濟(jì)安全是宏觀層面的概念，而產(chǎn)業(yè)安全是具體層面的概念?？梢哉f，只有具體維護(hù)好我國各產(chǎn)業(yè)安全才能保護(hù)經(jīng)濟(jì)安全。

14郝紅梅：《外資并購中的產(chǎn)業(yè)安全問題》。

15劉綺濤：《淺析外資并購對(duì)我國產(chǎn)業(yè)安全的影響及對(duì)策》，《商場(chǎng)現(xiàn)代化》2009年第1期，第246頁。

16馮丹妮、李凌：《跨國開購對(duì)發(fā)展中國家的影響》，《知識(shí)經(jīng)濟(jì)》2008年第7期，第35頁。

17一國利用外資和吸引跨國公司的進(jìn)入具有一定的階段性,而利用的方式又因不同的階段而不同,其對(duì)東道國的產(chǎn)業(yè)安全的影響也不同。一個(gè)發(fā)展中的東道國引資的初級(jí)階段,主要表現(xiàn)為東道國企業(yè)和跨國公司的合資和合作,在這一階段,因?yàn)樘幱诎l(fā)展中的東道國的市場(chǎng)還不太完善,市場(chǎng)的外部交易成本較高,跨國公司對(duì)東道國的相關(guān)政策、消費(fèi)習(xí)慣、文化等還不熟悉,此時(shí),采用并購方式的成本是最高的,而合作合資方式成本最低,新建投資居于兩者之間。因此,初級(jí)階段跨國公司更多地選擇合資合作方式進(jìn)入。對(duì)東道國來說,由于在發(fā)展初期,絕大多數(shù)產(chǎn)業(yè)處于成長狀態(tài),競(jìng)爭力不強(qiáng),外資利用也更多地選擇合資與合作,并對(duì)外資進(jìn)行相應(yīng)的資金比例限制。在這一階段,相應(yīng)的產(chǎn)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)較小,一般不存在產(chǎn)業(yè)安全問題。第二階段就是獨(dú)資階段。與跨國公司的合作和合資,促進(jìn)了東道國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,市場(chǎng)發(fā)育也已逐步成熟,跨國公司也了解了東道國的經(jīng)濟(jì)、法律和文化環(huán)境,政策性風(fēng)險(xiǎn)降低,跨國公司的獨(dú)資就成為最優(yōu)選擇。所以,很多資本、技術(shù)密集型企業(yè)更多愿意選擇獨(dú)資形式,使得投資者擁有全部的管理權(quán)限。這一方式使東道國相關(guān)產(chǎn)業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)增加,產(chǎn)業(yè)安全問題逐漸體現(xiàn)。第三階段就是并購階段。隨著獨(dú)資方式的進(jìn)一步發(fā)展,跨國公司在獲取規(guī)模經(jīng)濟(jì)和范圍經(jīng)濟(jì)的需求驅(qū)動(dòng)下,并購將成為跨國公司的重要選擇,在這一時(shí)期企業(yè)并購要比新建具有優(yōu)勢(shì),并購比較容易獲得所有權(quán)優(yōu)勢(shì),可以提高效率和企業(yè)的反應(yīng)速度,能更快地進(jìn)入市場(chǎng),獲得速度上的優(yōu)勢(shì)。因此,在成本、戰(zhàn)略等目標(biāo)的驅(qū)動(dòng)下,企業(yè)并購成為最佳選擇,而這一方式在一國經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型和逐步開放過程中將會(huì)使東道國的相關(guān)產(chǎn)業(yè)產(chǎn)生安全問題,容易使東道國難以控制相應(yīng)的產(chǎn)業(yè)發(fā)展。參見：王維、高偉凱：《基于產(chǎn)業(yè)安全的我國外資利用思考》，《財(cái)貿(mào)經(jīng)濟(jì)》2008年第12期，第92頁。

18王蘇生、王麗、黃建宏、李金子：《跨國公司并購對(duì)我國的影響及產(chǎn)業(yè)安全觀》，《特區(qū)經(jīng)濟(jì)》2008年第3期，第246頁。

19ProposedRulesPertainingtoMergers,Acquisitions,andTakeoversbyForeignPersons,31C.F,R.FederalRegisFederalRegister,Vol.73NO.79,April23,2008p.21869.轉(zhuǎn)引自王小瓊、何焰：《美國外資并購國家安全審查立法的新發(fā)展及其啟示——兼論<中華人民共和國反壟斷法>第31條的實(shí)施》，經(jīng)濟(jì)法網(wǎng)，

20慕亞平：《探析我國外資并購中的反壟斷規(guī)制——兼評(píng)《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》中的反壟》，國際經(jīng)濟(jì)法網(wǎng)，

21王維、高偉凱：《基于產(chǎn)業(yè)安全的我國外資利用思考》，《財(cái)貿(mào)經(jīng)濟(jì)》2008年第12期，第95頁。

22《揭秘可口可樂收購匯源失敗的原因》,全球塑膠網(wǎng)2009年4月15日網(wǎng)訊。

23王培志、黃琪：《構(gòu)建產(chǎn)業(yè)安全預(yù)警體系，保障我國產(chǎn)業(yè)安全》，《觀察思考》2008年11月29日。

24高云志、張慶明：《淺析跨國公司在華并購及我國的對(duì)策》，《商場(chǎng)現(xiàn)代化》2009年第5期，第7頁。

25王維、高偉凱：《基于產(chǎn)業(yè)安全的我國外資利用思考》，《財(cái)貿(mào)經(jīng)濟(jì)》2008年第12期，第95頁。

26王蔚、傅文龍：《產(chǎn)業(yè)安全與貿(mào)易救濟(jì)全國學(xué)術(shù)研討會(huì)綜述》，《山東財(cái)政學(xué)院學(xué)報(bào)》2008年第6期，第84－85頁。