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【摘要】本文先對非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪進(jìn)行分析，然后在網(wǎng)絡(luò)信息界定不清楚以及對此罪性質(zhì)有誤解等相關(guān)方面，總結(jié)非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪的司法實(shí)踐，在犯罪形態(tài)和共同犯罪兩個方面，簡析非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪的司法認(rèn)定。然后在加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)信息擴(kuò)張解釋、精準(zhǔn)確定罪質(zhì)以及限定追訴標(biāo)準(zhǔn)相關(guān)方面，分析闡述此罪的司法防控措施。

【關(guān)鍵詞】非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪；司法；防控

在互聯(lián)網(wǎng)普及范圍不斷擴(kuò)大之下，網(wǎng)絡(luò)罪犯成為了一種新型犯罪。在相關(guān)的刑法中增加了非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪，此罪的司法實(shí)踐中，能夠?qū)Ψ欠ㄊ褂镁W(wǎng)絡(luò)信息進(jìn)行犯罪的行為加以認(rèn)定，在犯罪各種形態(tài)和情節(jié)嚴(yán)重情況的基礎(chǔ)上，做好量刑和處罰工作。但是在此罪生效與判決逐漸公布后，司法實(shí)踐中也存在了相關(guān)的缺陷和問題。這些問題讓司法實(shí)踐工作存在阻礙，也對犯罪行為的認(rèn)定和處罰工作開展產(chǎn)生一定的影響。因此，對非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪司法防控進(jìn)行分析有一定現(xiàn)實(shí)意義。

一、非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪的司法適用現(xiàn)狀

所謂非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪，其主要是指建設(shè)用來開展詐騙工作，擴(kuò)散犯罪方式，生產(chǎn)或是售賣一些違禁品等違法犯罪的網(wǎng)站，或者是網(wǎng)絡(luò)群組，還有傳播生產(chǎn)和售賣、槍彈等。針對這些行為，可以界定非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪的定義是：行為人妨害社會管理秩序，使用信息網(wǎng)絡(luò)來進(jìn)行詐騙、教人犯罪和售賣違禁品等觸犯法律構(gòu)成犯罪的網(wǎng)頁，或是公布制作或售賣、槍支等違禁品的構(gòu)成犯罪的消息等等，這些都是屬于非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪。從這些定義上可以看出的是，非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪有著其本身的特點(diǎn)。其中主要是犯罪嫌疑人使用網(wǎng)絡(luò)空間開展了犯罪行為，運(yùn)用網(wǎng)絡(luò)信息空間的方法主要有建設(shè)網(wǎng)站、組建群聊。還有則是在網(wǎng)絡(luò)上擴(kuò)散違法的犯罪信息，使用公布有關(guān)信息用于詐騙等違法犯罪的活動。此罪的犯罪成本很低，傳播的速度很快，影響范圍也很廣。并且互動性與隱匿性極強(qiáng)，執(zhí)法人員取證難度很大。還有就是社會危害性極大，因?yàn)榇俗飻U(kuò)散非常迅速，并且傳播范圍很廣，很容易危及大眾的信息安全。當(dāng)前非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪，從2015年到2019年，將文書判斷設(shè)定為判決書，統(tǒng)計非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪的使用情況，一共判決了113起案件。在這些案件中，涉及到非法利用行為的種類很多，總共有11種。其中網(wǎng)絡(luò)招嫖一共有34起，占據(jù)行為類型的30%。網(wǎng)絡(luò)上管制物品，違禁物品信息，并且銷售的事件一共有25起，占據(jù)了行為種類的22%。還有則是建設(shè)釣魚網(wǎng)站，售賣用來詐騙的網(wǎng)站，發(fā)送詐騙短信等一共有24起。

二、非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪司法認(rèn)定

（一）犯罪形態(tài)認(rèn)定。犯罪形態(tài)，主要是在犯罪整個準(zhǔn)備、著手和完成過程，由于多方面原因的影響，致使罪犯沒有繼續(xù)犯罪的多樣化形態(tài)。對于非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪而言，在司法實(shí)踐過程中，此罪的犯罪形態(tài)主要有下面幾種：其一是完成形態(tài)，此形態(tài)的特點(diǎn)是罪犯主觀上直接落實(shí)罪行的心態(tài)，為了可以達(dá)到犯罪目，并且已經(jīng)落實(shí)過的罪行。其中還有舉止犯，具體是指行為人只要開展了刑法中的一些行為，則就構(gòu)成了既遂犯罪。還有是結(jié)果犯，具體是指犯罪人員開展的實(shí)際行為，依據(jù)我國司法體系規(guī)定，要出現(xiàn)犯罪結(jié)果才能夠確定成為犯罪既遂。還有則是舉動犯，依據(jù)我國相關(guān)法學(xué)理論規(guī)定，把犯罪人員落實(shí)的某種行為可被確定成既遂犯罪；其二是未完成形態(tài)，未完成形態(tài)中有預(yù)備、未遂以及中止三種內(nèi)容。對于非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪而言，比較有爭議的就是預(yù)備和未遂兩種形態(tài)。其中的犯罪預(yù)備，可以確定為罪犯為了能夠順利犯罪，在前期開展的制造行為與設(shè)備購買等，但是因?yàn)橹饔^以外因素的影響，犯罪行為無法實(shí)施的形式。這種犯罪形態(tài)有主觀方向的特點(diǎn)，預(yù)備人具備犯罪行為的動機(jī)，此行為是為了之后犯罪可以順利完成。也就是在主觀意識上，罪犯為犯罪提供準(zhǔn)備的認(rèn)知，并且完成犯罪目標(biāo)的意圖。還有則是客觀方面特點(diǎn)，預(yù)備犯有著實(shí)際準(zhǔn)備的行為，也就是完成，或是為犯罪提供方便。還有預(yù)備犯在準(zhǔn)備階段已停止，為了能夠接著進(jìn)行犯罪的行為。除了預(yù)備犯罪之外，未完成形態(tài)中還包含了中止形態(tài)，這方面主要指犯罪活動中，犯罪人員制止犯罪行為產(chǎn)生的行為，或是自愿放棄犯罪后果產(chǎn)生的形態(tài)。依據(jù)刑法相關(guān)的內(nèi)容，中止形態(tài)有著時間性、自動性等各種特點(diǎn)。在非法利用網(wǎng)絡(luò)信息罪犯罪中止認(rèn)定中，需要明確自動性成立。就是犯罪人員在能夠?qū)嵤┓缸锏那闆r之下自愿停止犯罪行為，并不是由于外在因素?zé)o法采取犯罪行為而被迫中止犯罪。（二）共同犯罪的認(rèn)定。非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪，通常會有兩個及以上共同犯罪，針對這種現(xiàn)象，還需要結(jié)合網(wǎng)絡(luò)環(huán)境特點(diǎn)，正確認(rèn)定主與從兩種罪犯類型，這樣能夠進(jìn)行合理的量刑定罪，進(jìn)而做好這類犯罪案件的處理工作。首先是主犯，在本質(zhì)上看，主犯是在犯罪行為上有直接性的主觀目的，比如主犯，其在此罪中有著組織和聚集活動，也就是使用網(wǎng)絡(luò)空間，把不同犯罪人員聯(lián)系在一起，并且對犯罪中的其他人員進(jìn)行引導(dǎo)，以此開展犯罪活動，實(shí)現(xiàn)犯罪目標(biāo)。在此罪行中，組織者、引導(dǎo)者不但會策劃，還會進(jìn)行技術(shù)上的支持，協(xié)助其他犯罪人員落實(shí)詐騙行為。這種人員是犯罪整個活動中的首要罪犯，這就是作為的主犯。然后是從犯，非法利用網(wǎng)絡(luò)信息罪中的從犯，主要是指共同犯罪活動中，對犯罪整個過程影響和價值相對較小，或者是輔助性的人員。在實(shí)施此罪行時，主要是在主犯的教唆和幫助下，才可以使用網(wǎng)絡(luò)犯罪，整個犯罪過程都處于被動狀態(tài)中，這種情況就能夠認(rèn)定為從犯。這些犯罪人員一般對網(wǎng)絡(luò)信息和相關(guān)的技術(shù)不太熟悉，只有主犯引指導(dǎo)之下才可以進(jìn)行犯罪，在犯罪過程中只發(fā)揮了次要性作用。在其中值得關(guān)注的是，共同犯罪之中，還存在教唆犯、間接實(shí)施犯等犯罪人員。這些犯罪人員是主犯或是從犯，還要結(jié)合實(shí)際情況來判定，比如在整個犯罪過程中所起到作用的大小，發(fā)揮的價值高與低等相關(guān)內(nèi)容來決定。比如教唆犯，其行為主要是經(jīng)過拉攏、威脅等方式，將自己不法意圖傳輸給沒有犯罪意識的人，致使對方依據(jù)自己的意圖進(jìn)行犯罪行為。

三、非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪的司法適用的問題

（一）網(wǎng)絡(luò)信息界定不明。針對于這個問題，可將相關(guān)的案件作為例子。案件：被告人李某為了獲得利益，向林某和程某提供了偽基站設(shè)施與車輛等，并且讓在兩人經(jīng)過偽基站設(shè)施，向附近的人發(fā)詐騙短信，并在其中獲得非法錢財。案件審理過程中，辯護(hù)人認(rèn)為林某與程某是以騙取他人財物為主，客觀上是使用偽基站發(fā)送的詐騙短信，其中面向的是移動公司的客戶，其中也就致使了用戶通信被中斷了一點(diǎn)時間，這種現(xiàn)象根本就沒有危及到公共安全。所以此案件就不能夠以破壞公用電信設(shè)施罪，而應(yīng)該被定義成為非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪。對于這個問題，法院方面則認(rèn)為，在此罪中，信息網(wǎng)絡(luò)主要是互聯(lián)網(wǎng)，這些罪名和詐騙罪形成了連續(xù)性犯罪行為，所以應(yīng)該選擇一個重罪來進(jìn)行處罰。此案件中最大的問題在于偽基站可否和信息網(wǎng)絡(luò)一樣。目前，對于信息網(wǎng)絡(luò)的理念和延伸，我國還沒有比較具體的明確的規(guī)定內(nèi)容。在技術(shù)方面而言，兩者實(shí)際上是無法等同的。問題重點(diǎn)在于刑法中對信息網(wǎng)絡(luò)認(rèn)定時，要不要結(jié)合網(wǎng)絡(luò)行為的實(shí)際危害，以及危險行為進(jìn)行立法宗旨，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)針對性規(guī)范的目標(biāo)。若是對信息網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行限制性的解釋，則會讓此罪的適用范圍縮小，并且還會和關(guān)聯(lián)犯罪可能性降低。（二）對此罪性質(zhì)有誤解。針對這個問題，也可以使用實(shí)際的案件來舉例。在2018年9月間，楊某因?yàn)榈卿浱摷俚姆欠ňW(wǎng)站，損失了一定數(shù)額的錢財。在相關(guān)部門的調(diào)查之后，發(fā)現(xiàn)翟某與此案中的非法網(wǎng)站有很大的聯(lián)系，胡某在2017年8月至2018年7月間，明明清楚王某使用信息網(wǎng)絡(luò)開展犯罪行為，仍然運(yùn)用信息網(wǎng)絡(luò)，為其建設(shè)、保護(hù)專門用來進(jìn)行犯罪行為的非法網(wǎng)站。最后判定了翟某使用信息網(wǎng)絡(luò)建設(shè)，使用網(wǎng)絡(luò)來進(jìn)行詐騙犯罪，情節(jié)十分嚴(yán)重，已構(gòu)成非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪，應(yīng)予懲處。從這一方面可以看出，案件最大的爭議是如何正確把握入罪的“情節(jié)嚴(yán)重”標(biāo)準(zhǔn)。難點(diǎn)在于怎樣打破司法機(jī)關(guān)以往對網(wǎng)絡(luò)預(yù)備行為和刑法總則預(yù)備犯定罪方案，依靠刑法分則，對預(yù)備行為依據(jù)實(shí)際化獨(dú)立定罪處理。若是因?yàn)閷Ψ欠ɡ镁W(wǎng)絡(luò)信息罪的罪質(zhì)有誤解，則在實(shí)踐中會當(dāng)做幫助犯處理，以共同犯罪理論為基礎(chǔ)作為實(shí)行犯罪的幫助犯處理，并且依據(jù)次要作用或是輔助性作用，進(jìn)行從犯、從輕和減輕處罰。還有則是當(dāng)做預(yù)備犯處理，這兩種處理方式都是將主犯實(shí)行犯行為當(dāng)做處理這些行為的依據(jù)，但是這種處理方式存在很多問題。（三）追訴標(biāo)準(zhǔn)不明。針對這個問題，同樣可以使用相關(guān)的案件來舉例。比如在2014年5月，周某采買了手機(jī)、筆記本電腦以及手機(jī)卡當(dāng)做犯罪工具，在自己家中使用網(wǎng)絡(luò)平臺，向多人發(fā)送了詐騙短信，以售賣復(fù)制他人手機(jī)卡為由，騙取人們的錢財。2015年3月，龐某與周某共同犯罪。此案件的審理中，一審法院認(rèn)為周某與龐某都是非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪行。而在二審中法院認(rèn)為，鄒某單獨(dú)或是伙同彭某以非法侵占為目的，運(yùn)用虛構(gòu)的事實(shí)來騙取他人錢財，這些情節(jié)都十分嚴(yán)重。因?yàn)槠渲羞€牽涉了詐騙罪，所以需要從重處罰。但是在非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪中關(guān)于情節(jié)嚴(yán)重的規(guī)定沒有表明，還處于需要填補(bǔ)的狀態(tài)中。加上從一重罪的規(guī)定，導(dǎo)致了此罪和關(guān)聯(lián)犯罪競合過于形式化，被使用的概率也不大。

四、非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪的司法防控

（一）加強(qiáng)對“信息網(wǎng)絡(luò)”的延伸解釋。司法實(shí)踐過程中，存在著增加此罪適用范圍，不論普遍和特殊性內(nèi)容，毫無目的地將此罪行為都納入到規(guī)制范圍之中的問題，這樣也增加了關(guān)聯(lián)犯罪競合的頻率。因此，需要弄清楚的是信息網(wǎng)絡(luò)的網(wǎng)絡(luò)屬性。此罪中的信息網(wǎng)絡(luò)，已經(jīng)在網(wǎng)絡(luò)方面超出了計算機(jī)，非法利用信息網(wǎng)絡(luò)完全不等同以往的計算機(jī)犯罪，計算機(jī)運(yùn)行安全一般呈現(xiàn)出的是更有兼并性的信息安全。互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)快速發(fā)展之下，各種犯罪行為界限也逐漸不清楚，非法利用信息網(wǎng)絡(luò)，基本上能夠?qū)⒂嬎銠C(jī)犯罪納入其中，并且還有將其取代的形勢。這正是刑法中專門針對網(wǎng)絡(luò)犯罪進(jìn)行修改的原因。信息網(wǎng)絡(luò)作為刑法中明確規(guī)定客觀元素，需要做好延伸性解釋，發(fā)揮此罪規(guī)制效果，從而有效消除與關(guān)聯(lián)犯罪區(qū)分模糊的現(xiàn)象。（二）精準(zhǔn)確定此罪罪質(zhì)。從刑法對于非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪的規(guī)定上看，最高法定刑是三年有期徒刑，這也是最有代表性的輕罪。在立法原罪上看，此罪有著其獨(dú)有的規(guī)制范圍，保護(hù)法益一般性的法益內(nèi)容，是其他網(wǎng)絡(luò)罪名確定性規(guī)定，并且也是犯罪體系基本罪名。所以，此罪應(yīng)該是用來規(guī)制一些非法利用網(wǎng)絡(luò)實(shí)施的違法罪行，并且對法律所保護(hù)的法益形成了一定傷害的規(guī)定。并且，若是構(gòu)成其他更嚴(yán)重的罪行，依據(jù)罪責(zé)刑相關(guān)的原則，不可再適用此罪規(guī)定，可能要引用其他罪名來規(guī)制。這些客觀上確定了此罪保護(hù)效果有著兜底性特征，就已經(jīng)生效的案件上而言，此罪確實(shí)也充分發(fā)揮了兜底功能。（三）限定此罪的追訴標(biāo)準(zhǔn)。此罪適用要求是情節(jié)嚴(yán)重，因此為典型情節(jié)犯。但是對于情節(jié)嚴(yán)重的認(rèn)定，還未十分具體的規(guī)定，追訴標(biāo)準(zhǔn)不清楚會對司法實(shí)踐過程形成一定的阻礙。甚至于司法解釋不明會把此罪漠然置之，不合理地縮小其適用范圍。而法益保護(hù)目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)也只能經(jīng)過法律適用途徑。因此，需要加強(qiáng)明確此罪情節(jié)嚴(yán)重的具體行為。實(shí)質(zhì)上，需要立足于此罪三年以下有期徒刑的法定刑，以及在確保罪責(zé)刑相適應(yīng)基礎(chǔ)上，設(shè)置入罪情形，進(jìn)而確保入罪適正性。實(shí)際工作中，可依據(jù)信息罪犯的實(shí)際情況，傳播影響力度，是否產(chǎn)生嚴(yán)重結(jié)果，或者是在犯罪中非法獲得的金額等方面，在這些內(nèi)容上確定是否存在情節(jié)嚴(yán)重現(xiàn)象。只有達(dá)到了情節(jié)嚴(yán)重追訴標(biāo)準(zhǔn)，才可以定罪并且量刑。通過這種結(jié)合實(shí)際情況來判定罪犯行為的方式，才可以讓定罪結(jié)果更加精準(zhǔn)和客觀，并且在犯罪性質(zhì)的基礎(chǔ)上給犯罪人員量刑，讓量刑結(jié)果更加合理，加強(qiáng)處罰效果，從而控制非法網(wǎng)絡(luò)犯罪現(xiàn)象。

五、結(jié)束語

在非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪的司法實(shí)踐中，因?yàn)槎喾矫嬉蛩氐挠绊懀詫?dǎo)致了在此罪的司法實(shí)踐中存在網(wǎng)絡(luò)信息界定不明、追訴標(biāo)準(zhǔn)不明以及對此罪性質(zhì)有誤解等方面的問題。針對這些問題，要加強(qiáng)對信息網(wǎng)絡(luò)的擴(kuò)張解釋，并且要精準(zhǔn)確定此罪罪質(zhì)，限定此罪追訴標(biāo)準(zhǔn)。通過這些策略的實(shí)施，做好非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪的司法防控工作。經(jīng)過司法防控工作的開展，維護(hù)好網(wǎng)絡(luò)環(huán)境，控制網(wǎng)絡(luò)犯罪行為，保護(hù)人們的財產(chǎn)安全，在此基礎(chǔ)上建設(shè)和諧社會氛圍。

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作者:肖增 單位:湖南工業(yè)大學(xué)法學(xué)院