導(dǎo)語：探索企業(yè)相容浪潮中的反壟斷立法一文來源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點(diǎn)，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

一、關(guān)于外資并購監(jiān)管中反壟斷的價值取向

當(dāng)今世界全球經(jīng)濟(jì)一體化，在國際投資活動中，外國投資者通過兼并或收購東道國的經(jīng)濟(jì)實(shí)體，可以在很短的時間內(nèi)獲得在東道國的市場地位，比在東道國新設(shè)一個企業(yè)在時間長短、手續(xù)的繁簡、資金與商譽(yù)的利用上都更具優(yōu)勢。對東道國而言，外國投資者對國內(nèi)企業(yè)的并購會給東道國帶來更多的國際資金與先進(jìn)的科學(xué)技術(shù)、管理技術(shù)，起到盤活存量資產(chǎn)的作用。但另一方面，外資并購也會對東道國的國民經(jīng)濟(jì)整體和國內(nèi)其他經(jīng)濟(jì)實(shí)體產(chǎn)生一些不良影響，特別是在“橫向并購”的情況下，則有可能導(dǎo)致外資對某些行業(yè)的壟斷。譬如我國的某些行業(yè)(如飲料、洗滌劑、化妝品等行業(yè))已經(jīng)或正在形成被外資壟斷的情況。對企業(yè)并購中的壟斷問題進(jìn)行規(guī)制一直是西方國家對并購實(shí)施監(jiān)管的核心內(nèi)容。

“市場經(jīng)濟(jì)是競爭的經(jīng)濟(jì)，隨著市場競爭的開展，不可避免地會產(chǎn)生經(jīng)濟(jì)的集中。”為了防止經(jīng)濟(jì)力量的過度集中，維護(hù)市場公平競爭的秩序，一般通過反壟斷法對企業(yè)并購進(jìn)行控制。反壟斷法是一個由公平、自由和社會整體效益等多種價值構(gòu)成的法律系統(tǒng)。而我國的外資并購是隨著國有企業(yè)改革的深化而產(chǎn)生的，相關(guān)規(guī)范和制度制定較晚，也沒有形成系統(tǒng)、完整的外資并購的反壟斷體系。隨著我國的入世，在外資并購中暴露出的問題會越來越多，尤其是反壟斷問題也越來越突出。

二、并購浪潮中的我國反壟斷立法相關(guān)問題探討

（一）我國是否有必要在反壟斷法中規(guī)定對企業(yè)并購的控制

早在1987年8月,國務(wù)院法制局就成立了“反壟斷法”起草小組。1988年就有《反對壟斷和不正當(dāng)競爭暫行條例草案》提出。但是1993年9月八屆全國人大常委會第三次會議通過了《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》，反壟斷法卻未能同時亮相。反壟斷立法擱淺的原因是因?yàn)楫?dāng)時立法者和學(xué)術(shù)界對彼時制定反壟斷法是否恰當(dāng)產(chǎn)生了爭議，而爭議的焦點(diǎn)就是反壟斷法對企業(yè)并購的控制問題。當(dāng)時較為普遍的看法是中國還處于市場經(jīng)濟(jì)的初始階段，企業(yè)平均規(guī)模過小，企業(yè)間的聯(lián)合剛剛開始發(fā)展，企業(yè)集團(tuán)的組建還在初期，如果將有關(guān)限制企業(yè)并購的條文規(guī)定在反壟斷法中，勢必會不利于國家產(chǎn)業(yè)政策的執(zhí)行。故認(rèn)為中國應(yīng)當(dāng)鼓勵企業(yè)集中，而不是反壟斷。本文認(rèn)為，從我國當(dāng)前所處的企業(yè)并購浪潮的時代背景來看，有必要在未來的反壟斷法中規(guī)定控制企業(yè)并購的條款。

1．壟斷法中規(guī)定對企業(yè)并購進(jìn)行控制的制度，是增加我國吸引外資力度的重要舉措。在當(dāng)前的國際經(jīng)濟(jì)形勢中，企業(yè)并購已成為國際經(jīng)濟(jì)直接投資的重要形式。雖然過去8年來中國一直是利用外資最多的發(fā)展中國家，但近3年來利用外資速度放慢，許多其他發(fā)展中國家和發(fā)達(dá)國家利用其不斷改善的投資環(huán)境和成熟的市場經(jīng)濟(jì)制度同中國爭搶國際資本。相比之下，我國利用外資形式比較單調(diào)，并購市場并未全面開放，并購法律制度也不完善?！斗磯艛喾ā肥瞧髽I(yè)并購的支柱性法律,也是市場經(jīng)濟(jì)的基本法，同時，完善的《反壟斷法》的頒布也可以使外國公司在做出并購決策時有規(guī)可循、有法可依，減少其在華并購的不確定因素，其結(jié)果無疑可以增加外資并購數(shù)量,更多地吸引外資。

2.在反壟斷法中規(guī)定對企業(yè)并購進(jìn)行控制的制度是外資進(jìn)入我國市場的防御需要。隨著國內(nèi)與國際市場連為一體，我國經(jīng)濟(jì)不但要面對本國企業(yè)壟斷的威脅，更要遭受外國企業(yè)對我國市場的控制，隨著外資進(jìn)入我國市場的深度和廣度的進(jìn)一步發(fā)展，制定反壟斷法有利于限制外國企業(yè)對本國市場的社會?？鐕①彽呢?fù)面影響的核心問題是壟斷傾向，而壟斷會帶來社會資源的浪費(fèi)，社會福利的損失和社會效率的降低。這種壟斷還容易壓制我國發(fā)展不成熟的民族工業(yè)，破壞我國的市場競爭秩序。反壟斷法被稱為市場經(jīng)濟(jì)體制下的“經(jīng)濟(jì)憲法”，我國可以在反壟斷法里規(guī)定對外資并購的控制制度，以克服跨國并購的負(fù)面影響。

（二）我國反壟斷法規(guī)制外資并購的應(yīng)對措施

1．可以通過立法確立外資并購待遇標(biāo)準(zhǔn)。西方各國一般都賦予外國投資者以國民待遇。從長遠(yuǎn)來看，我國外資待遇標(biāo)準(zhǔn)的發(fā)展趨勢是逐步采用國民待遇標(biāo)準(zhǔn)。西方發(fā)達(dá)國家一般要根據(jù)本國實(shí)際情況及社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展目標(biāo)，賦予外資國民待遇一個限制(通常稱為國民待遇的例外)。我國即使賦予外資國民待遇，也有必要規(guī)定較多的限制。這種限制主要應(yīng)在以下幾方面：（1）行業(yè)限制。國民經(jīng)濟(jì)要害部門、涉及國家安全和社會穩(wěn)定的國防、新聞等部門，必須嚴(yán)格限制或禁止外資以并購方式進(jìn)入。（2）目標(biāo)企業(yè)限制。在行業(yè)中處于舉足輕重地位的企業(yè)，或者涉及國家機(jī)密和國家重點(diǎn)保護(hù)的傳統(tǒng)技術(shù)的企業(yè),應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格限制外資兼并收購，或者規(guī)定較嚴(yán)格的審批程序和標(biāo)準(zhǔn)。（3）并購規(guī)模的限制。對于交易金額達(dá)到相當(dāng)規(guī)模的外資并購項(xiàng)目，應(yīng)當(dāng)予以限制。（4）支付方式與支付時間的限制。外資并購一般應(yīng)由作為并購方的外國投資者以可自由兌換的貨幣支付，而且應(yīng)當(dāng)在并購協(xié)議生效時即支付全部價款。（5）享受有關(guān)優(yōu)惠政策的限制。企業(yè)并購中的一些特殊優(yōu)惠政策和財(cái)政補(bǔ)貼，不適用于外資并購。

2．立法規(guī)范外資并購審批制度。在我國，由于跨國公司并購是近幾年才出現(xiàn)的新鮮事物，我國還未建立一套專門的跨國公司并購審批制度。僅有的規(guī)定也太過原則，相當(dāng)零亂，無法操作，而且存在審批權(quán)限過于下放、審批權(quán)行使混亂、審批環(huán)節(jié)過多、程序繁瑣、效率低下等弊端。在未來的反壟斷法中，可嘗試規(guī)定以下內(nèi)容：（1）在外資并購的審批范圍上，除了對“購買”股權(quán)或資產(chǎn)的外資并購方式進(jìn)行審批外，也應(yīng)將不按現(xiàn)有持股比例的股份認(rèn)購、股份消除、認(rèn)購配股及轉(zhuǎn)配股等致使外商取得企業(yè)一定控制權(quán)的行業(yè)的外資并購納入審批范圍。（2）設(shè)立專門的外資并購的審批機(jī)構(gòu)，外資收購我國上市公司的，還應(yīng)當(dāng)報中國證監(jiān)會審批，并應(yīng)遵守有關(guān)信息披露的規(guī)定。（3）在外資并購的審批程序上，外資并購項(xiàng)目在立項(xiàng)時就應(yīng)先進(jìn)行產(chǎn)權(quán)界定和資產(chǎn)評估，并由國有資產(chǎn)管理部門出具文件予以確認(rèn)。

（三）對某些外資并購中的壟斷行為的豁免

對某些外資并購中的壟斷行為的豁免競爭雖然是配置資源的最佳方式，但在有些市場或經(jīng)濟(jì)部門由于特殊的條件，優(yōu)化資源配置只能在限制競爭的條件下才能實(shí)現(xiàn)，因此，綜觀世界各國反壟斷立法情況，為保護(hù)國內(nèi)相關(guān)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，維護(hù)本國經(jīng)濟(jì)利益，即使一個行為被認(rèn)定為符合壟斷的標(biāo)準(zhǔn)，但是如果這種行為符合國家的經(jīng)濟(jì)政策或其給市場或消費(fèi)者帶來的利益超過了它的消極影響，則對這些行為也可以不按照壟斷來處理或給予其一段時間的寬展期，在此期間內(nèi)，對其行為不按照壟斷予以制裁。但是，反壟斷法適用例外的行業(yè)能得到反壟斷法某些條款的豁免而不是全面的豁免，尤其不能得到反壟斷法中“濫用監(jiān)督”的豁免。因此，確定反壟斷法適用例外的范圍至關(guān)重要。一般而言，反壟斷法適用除外的范圍包括：（1）具有一定自然壟斷性質(zhì)的公用公益事業(yè)。我國大多數(shù)的基礎(chǔ)設(shè)施行業(yè)、公用事業(yè)都被認(rèn)為屬于自然壟斷，如水、電、煤氣等。（2）知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域，該產(chǎn)權(quán)本身就具有獨(dú)占性和壟斷性，除非知識產(chǎn)權(quán)人濫用權(quán)利限制競爭，否則一般不適用反壟斷法。在現(xiàn)階段，知識產(chǎn)權(quán)還是一個非常敏感的領(lǐng)域，短時間內(nèi)還不可能明確規(guī)定在反壟斷法中，但是，隨著我國的入世與知識產(chǎn)權(quán)法的完善，融入國際潮流是必然的趨勢。（3）特定時期和特定情況下的壟斷行為和聯(lián)合行動，主要指在經(jīng)濟(jì)不景氣時期為調(diào)整產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的合并、兼并以及發(fā)生嚴(yán)重災(zāi)害及戰(zhàn)爭情況下的壟斷行為。（4）反壟斷法對企業(yè)間為技術(shù)進(jìn)步與經(jīng)濟(jì)發(fā)展而實(shí)行的協(xié)作，對中小企業(yè)的聯(lián)合行為，發(fā)展對外貿(mào)易中的國內(nèi)企業(yè)之間的協(xié)調(diào)行為等一般也予以豁免。

三、結(jié)語

諾貝爾經(jīng)濟(jì)學(xué)獎獲得者加里·貝克曾經(jīng)講過：“無論是法官還是立法者都缺乏足夠的證據(jù)判定一個企業(yè)到底是推動了競爭還是抑制了競爭?？刂茐艛嗟母行У霓k法是鼓勵競爭者進(jìn)入行業(yè)，包括國外的競爭者。”全球并購浪潮已經(jīng)而且仍然將對我國經(jīng)濟(jì)產(chǎn)生深遠(yuǎn)影響，我們期望全國人大常委會可以盡快通過《反壟斷法》，同時，我國反壟斷法在對企業(yè)并購進(jìn)行規(guī)制的過程中，在體現(xiàn)維護(hù)公平競爭、維護(hù)經(jīng)濟(jì)民主的同時，也應(yīng)該體現(xiàn)內(nèi)外資平等的基本原則，這是我國對國民待遇制度正確履行的要求。