導(dǎo)語：探究獨(dú)立董事利弊分析管理策略論文一文來源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點(diǎn)，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

摘要：獨(dú)立董事制度是加強(qiáng)公司治理的一項(xiàng)重要舉措，但由于其在我國實(shí)踐中出現(xiàn)的問題，需要進(jìn)一步完善獨(dú)立董事的激勵(lì)與約束機(jī)制，以實(shí)現(xiàn)獨(dú)立董事的責(zé)任、權(quán)力和利益的均衡。從而，應(yīng)對獨(dú)立董事進(jìn)行適當(dāng)?shù)募?lì)，以激發(fā)其監(jiān)督內(nèi)部人、維護(hù)公司的和全體投資者利益的積極性；同時(shí)，還應(yīng)加強(qiáng)對獨(dú)立董事的約束，懲罰獨(dú)立董事違反義務(wù)的行為。

關(guān)鍵詞：公司；獨(dú)立董事；激勵(lì)；約束

獨(dú)立董事是指不在公司內(nèi)擔(dān)任其他職務(wù)和領(lǐng)取薪水，與公司沒有其他實(shí)質(zhì)性利益關(guān)系的那一部分非執(zhí)行董事。獨(dú)立董事是英美模式公司治理的重要制度，二十世紀(jì)六、七十年代，英美公司創(chuàng)立了獨(dú)立董事制度。中國證券監(jiān)督管理委員會在2001年8月21日頒布的《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》，這標(biāo)志著我國開始在上市公司實(shí)施獨(dú)立董事制度，這是對我國上市公司治理的一大創(chuàng)新。它的建立有利于解決企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)中，中小投資者的保護(hù)問題；有利于制衡控股股東，監(jiān)督經(jīng)營者；有利于解決政企不分現(xiàn)象；有利于提高上市公司的專業(yè)化運(yùn)做水平等。但是由于獨(dú)立董事制度在中國還屬于新鮮事物，對于如何有效的引進(jìn)獨(dú)立董事制度問題引發(fā)廣泛討論，筆者認(rèn)為重要的就是對我國獨(dú)立董事的激勵(lì)與約束機(jī)制的研究。

一、對獨(dú)立董事進(jìn)行激勵(lì)與約束的原因分析

獨(dú)立董事是代表全體股東對內(nèi)部人進(jìn)行監(jiān)督和制約，其本質(zhì)上是人，不是所有者，“要使獨(dú)立董事能真正落實(shí)獨(dú)立董事制度的初衷，而不是消極應(yīng)付或成為控股股東的附庸，沒有足夠的獎(jiǎng)勵(lì)只能是一廂情愿”。從約束機(jī)制來迫使獨(dú)立董事履行職責(zé)，卻產(chǎn)生：一是擔(dān)任獨(dú)立董事的人數(shù)會減少，因風(fēng)險(xiǎn)和責(zé)任高，但獲得利益少；二是即使有人愿意擔(dān)任獨(dú)立董事，也只愿意付出很小部分來達(dá)到相關(guān)要求即可，不會真正為公司的利益而服務(wù)。同時(shí)，由于獨(dú)立董事的過于保守，傾向回避風(fēng)險(xiǎn)，以及其謹(jǐn)慎、注意義務(wù)等，為了激勵(lì)獨(dú)立董事的工作力需要，需要給予其激勵(lì)。

此外，由于獨(dú)立董事可能違背承諾，導(dǎo)致道德風(fēng)險(xiǎn)，即獨(dú)立董事為獲得高利潤與內(nèi)部人互相勾結(jié)，與內(nèi)部人一起來欺騙投資者，這就要求也應(yīng)對獨(dú)立董事進(jìn)行約束，以實(shí)現(xiàn)建立獨(dú)立董事制度的初衷。

二、獨(dú)立董事的激勵(lì)與約束機(jī)制

獨(dú)立董事的激勵(lì)與約束機(jī)制是一個(gè)統(tǒng)一整體、二者相輔相成。

(一)激勵(lì)機(jī)制

1、聲譽(yù)激勵(lì)

一般而言，具有一個(gè)上市公司的獨(dú)立董事資格往往體現(xiàn)出了一個(gè)人的良好的聲譽(yù)。從聲譽(yù)的角度考慮，獨(dú)立董事通常會盡力工作以維護(hù)自己的聲譽(yù)。聲譽(yù)機(jī)制將激勵(lì)獨(dú)立董事去監(jiān)督執(zhí)行董事和經(jīng)理人員，在某種程度上避免獨(dú)立董事與執(zhí)行董事之間的“合謀”，更好地發(fā)揮監(jiān)督作用。

2、報(bào)酬激勵(lì)

在各國的資本市場監(jiān)督管理部門強(qiáng)化獨(dú)立董事地位的同時(shí)，其報(bào)酬問題也被關(guān)注。對獨(dú)立董事進(jìn)行報(bào)酬激勵(lì)，已經(jīng)成為西方公司的一種慣例，并且，形式多樣：(1)固定薪金，這是一種最基本的、通用的激勵(lì)措施。(2)延期支付計(jì)劃。規(guī)定參與這一計(jì)劃的獨(dú)立董事將其固定津貼的一部分(通常是1／4)自動(dòng)存入延期支付戶頭，在獨(dú)立董事退休或離職時(shí)在以公司普通股票的形式支付。(3)股票期權(quán)。“股票期權(quán)是公司給予持有人以特定價(jià)格購買公司股份的權(quán)利。在大多數(shù)情況下，該購買價(jià)格是期權(quán)授予日股票的公開市場價(jià)格”，使獨(dú)立董事的報(bào)酬和公司業(yè)績掛鉤。

3、控制權(quán)激勵(lì)

控制權(quán)是一項(xiàng)重要的激勵(lì)措施，應(yīng)在充分尊重獨(dú)立董事所具有的知識、信息、經(jīng)驗(yàn)和能力的基礎(chǔ)上授予獨(dú)立董事必要的控制權(quán)，如經(jīng)理人員的罷免、必要信息的查詢和收集意見、重大經(jīng)營決策項(xiàng)目的監(jiān)督、評審和投票權(quán)等。此外，還應(yīng)及時(shí)向獨(dú)立董事提供盡可能充分的信息，如公司的財(cái)務(wù)報(bào)表、公司戰(zhàn)略、投資等，以保證獨(dú)立董事有效行使權(quán)利。

(二)獨(dú)立董事的約束機(jī)制

1、聲譽(yù)約束

獨(dú)立董事未能在上市公司發(fā)揮積極作用，則聲譽(yù)將會受到極大的影響，甚至?xí)华?dú)立董事市場給淘汰。聲譽(yù)受損的獨(dú)立董事在投保董事責(zé)任保險(xiǎn)時(shí)，保險(xiǎn)公司往往不原意承保，或以高額保險(xiǎn)費(fèi)用為承保的先決條件，迫使獨(dú)立董事認(rèn)真對待自己的工作。

2、法律約束

獨(dú)立董事受股東大會的委托，擁有監(jiān)督權(quán)、審核權(quán)、信息披露權(quán)等，對公司及其股東也負(fù)有注意義務(wù)和忠實(shí)義務(wù)。根據(jù)權(quán)責(zé)對等原則，若獨(dú)立董事因不注意等給公司造成損失，應(yīng)承擔(dān)行政責(zé)任、經(jīng)濟(jì)責(zé)任和刑事責(zé)任。因?yàn)椤爸挥蟹韶?zé)任約束的義務(wù)，才能得到切實(shí)的履行。潛在法律責(zé)任的威脅，會促使獨(dú)立董事堅(jiān)持和維護(hù)法律要求的公平公正原則”。

3、股權(quán)約束

股權(quán)對于持有者來說，既是一種激勵(lì)又是一種約束。讓獨(dú)立董事持有一定的股份，他們會認(rèn)真對待董事會的每一項(xiàng)議案，會將他們的現(xiàn)實(shí)利益和公司的長遠(yuǎn)利益結(jié)合，為公司謀得更多的利益。

4、市場約束

市場約束是指上市公司對于獨(dú)立董事在人才市場上實(shí)現(xiàn)優(yōu)勝劣汰。在發(fā)達(dá)國家資本市場上如果發(fā)生公司兼并，被兼并公司的董事會將被解散，表現(xiàn)優(yōu)良的獨(dú)立董事進(jìn)人人才市場后能夠謀得新的董事職務(wù)，而表現(xiàn)不佳的董事則得不到任何新的職位，這樣可以形成市場去自由選擇的獨(dú)立董事選拔機(jī)制。

三、我國獨(dú)立董事激勵(lì)與約束機(jī)制的現(xiàn)狀和存在的問題

2001年，我國開始引入獨(dú)立董事制度。到2004年，我國已有1257家上市公司設(shè)立了獨(dú)立董事(占上市公司的99.68％)。然而，獨(dú)立董事要么如“花瓶”形同虛；要么，違反公司章程，損害投資者利益，發(fā)揮的作用極其有限。

(一)激勵(lì)機(jī)制的缺陷

1現(xiàn)行的激勵(lì)主體為聘請獨(dú)立董事的上市公司，這種由上市公司直接支付給獨(dú)立董事薪酬方式會造成上市公司對獨(dú)立董事的支配，影響了獨(dú)立董事的獨(dú)立性，削弱了激勵(lì)機(jī)制的激勵(lì)功能。

2在激勵(lì)標(biāo)準(zhǔn)方面，缺乏對獨(dú)立董事業(yè)績評價(jià)機(jī)制以及收入與業(yè)績、風(fēng)險(xiǎn)與收益掛鉤的獎(jiǎng)懲措施，不利于促使獨(dú)立董事遵守客觀、公正、獨(dú)立的執(zhí)業(yè)原則，約束獨(dú)立董事的行為。

3現(xiàn)行的激勵(lì)方式是固定津貼制，形式單一，屬于短期靜態(tài)無關(guān)聯(lián)激勵(lì)，不利于將獨(dú)立董事的短期利益和公司股東的整體利益結(jié)合。據(jù)上海榮正投資咨詢公司(2002)調(diào)查結(jié)果顯示，上市公司支付報(bào)酬形式有車馬費(fèi)、顧問費(fèi)、津貼(包括基本津貼、會議津貼、風(fēng)險(xiǎn)津貼等)，但絕大多數(shù)以現(xiàn)金形式固定地支付，未采用延期支付等，難以有效激勵(lì)。

4、在我國，信譽(yù)市場尚未形成，又無評價(jià)獨(dú)立董事的中介機(jī)構(gòu)，難以評價(jià)獨(dú)立董事的個(gè)人能力、操守和盡職程度，獨(dú)立董事的個(gè)人能力、素質(zhì)得不到社會的認(rèn)同，導(dǎo)致了聲譽(yù)激勵(lì)也達(dá)不到應(yīng)有的效果。

(二)約束機(jī)制的缺陷

1法律約束不足：(1)我國現(xiàn)行法律少有關(guān)于獨(dú)立董事法律責(zé)任的明文規(guī)定，2001年我國引進(jìn)了獨(dú)立董事制度，但《公司法》第123條只是簡單規(guī)定：“上市公司設(shè)立獨(dú)立董事，具體辦法由國務(wù)院規(guī)定?！逼渌纳⒓诓块T規(guī)章，層次低。此外，該法第150條規(guī)定：“董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?！薄！斑`反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定”，只是一個(gè)相當(dāng)籠統(tǒng)的說法，缺乏可操作性，約束力有限。(2)對獨(dú)立董事的運(yùn)作程序缺乏嚴(yán)格的制度化保證。法律方面沒有賦予獨(dú)立董事明確的責(zé)任和權(quán)利，當(dāng)獨(dú)立董事參與的決策出現(xiàn)重大失誤時(shí)，沒有明確的依據(jù)對他們追究責(zé)任。(3)我國偏向于行政責(zé)任的處罰，忽視民事責(zé)任。在司法實(shí)踐中，獨(dú)立董事違反誠信義務(wù)，往往是只受到證券監(jiān)管部門的罰款或警告處罰，區(qū)區(qū)數(shù)萬元的罰款的震懾力相當(dāng)有限。

2聲譽(yù)和市場約束機(jī)制缺乏。我國缺乏真正意義上獨(dú)立董事市場，獨(dú)立董事主要來自于高校和科研機(jī)構(gòu)，不是像西方國家那樣來源于企業(yè)的管理人員。正由于非來自于獨(dú)立董事市場，其價(jià)值不是取決于擔(dān)任獨(dú)立董事的表現(xiàn)。難以起到市場約束、聲譽(yù)約束作用。

四、完善獨(dú)立董事的激勵(lì)與約束機(jī)制的方法和建議

基于目前我國獨(dú)立董事激勵(lì)與約束機(jī)制的現(xiàn)狀和存在的問題以及外部環(huán)境的不成熟，本人提出一些完善獨(dú)立董事激勵(lì)與約束機(jī)制的建議。

(一)健全獨(dú)立董事的報(bào)酬激勵(lì)機(jī)制

一般而言，企業(yè)進(jìn)行激勵(lì)時(shí)，應(yīng)采取固定報(bào)酬和其他方式相結(jié)合，除向獨(dú)立董事支付固定津貼或年薪外，還應(yīng)當(dāng)采用遞延股票、會議費(fèi)、股權(quán)激勵(lì)等，使獨(dú)立董事的風(fēng)險(xiǎn)與收益相匹配。但獨(dú)立董事與執(zhí)行董事和高級管理人員的股票期權(quán)方案應(yīng)該有所區(qū)別，以避免產(chǎn)生“共謀”危險(xiǎn)。此外，由于獨(dú)立董事履行職責(zé)同時(shí)也伴隨著可能發(fā)生的風(fēng)險(xiǎn)，有必要建立合理的獨(dú)立董事責(zé)任補(bǔ)償機(jī)制。

(二)建立和完善聲譽(yù)促進(jìn)機(jī)制

獨(dú)立董事的聲譽(yù)是體現(xiàn)獨(dú)立董事創(chuàng)新能力、決策能力和努力程度、敬業(yè)精神的公共信息。這種信息的產(chǎn)生和傳輸都應(yīng)該是準(zhǔn)確無誤的，只有根據(jù)準(zhǔn)確的聲譽(yù)信息對獨(dú)立董事進(jìn)行獎(jiǎng)懲，才能體現(xiàn)聲譽(yù)機(jī)制對獨(dú)立董事行為的激勵(lì)約束作用。從而，應(yīng)積極培育開放式的獨(dú)立董事人才市場和獨(dú)立董事資格認(rèn)證制度，建立獨(dú)立董事檔案和獨(dú)立董事業(yè)績公示制度，為社會公眾和中介機(jī)構(gòu)評價(jià)獨(dú)立董事的業(yè)績提供條件，促進(jìn)個(gè)人信譽(yù)及社會評價(jià)體系的形成，培育競爭有序的獨(dú)立董事市場。

(三)完善法律約束機(jī)制

在我國獨(dú)立董事的法律約束機(jī)制很不健全，因此有必要予以完善：

1進(jìn)一步明確有關(guān)獨(dú)立董事的任職資格及其解決辦法，消除運(yùn)作上的隨意性和不規(guī)范性，真正將獨(dú)立董事制度上升為具體的法律制度。同時(shí)，相關(guān)規(guī)范性法律文件的規(guī)定要符合公司運(yùn)作各方面的要求，如規(guī)定原則上一個(gè)公民只能擔(dān)任一家公司的獨(dú)立董事。

2明確規(guī)定獨(dú)立董事的權(quán)利和責(zé)任。根據(jù)我國公司法相關(guān)規(guī)定，如果法院判決董事會承擔(dān)經(jīng)濟(jì)或法律責(zé)任，根據(jù)董事會的紀(jì)錄，凡是對該項(xiàng)決議投贊成票的董事都應(yīng)對此負(fù)連帶責(zé)任，獨(dú)立董事當(dāng)然也包括在內(nèi)。同樣，若出于一般過失，則通過保險(xiǎn)制度來降低其風(fēng)險(xiǎn)；但若是出于重大過錯(cuò)，則必須要自己來承擔(dān)相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)或法律責(zé)任。

3增加獨(dú)立董事在董事會中的比例，使獨(dú)立董事真正發(fā)揮作用。據(jù)悉，“英美國家，有些公司董事會中的獨(dú)立董事人數(shù)已超過董事總?cè)藬?shù)的三分之二以上?！倍覈谋壤€很小，這個(gè)比例最好能提高到1／2以上，以確立獨(dú)立董事的強(qiáng)勢地位，使獨(dú)立董事擺脫受控制股東和內(nèi)部董事控制的局面。

(四)創(chuàng)建獨(dú)立評估機(jī)構(gòu)，建立有效的獨(dú)立董事自律組織，加強(qiáng)行業(yè)自律

1成立行業(yè)的自律組織——“獨(dú)立董事協(xié)會”。其在保障獨(dú)立董事合法效益的同時(shí)，通過制定內(nèi)部的懲戒措施，規(guī)范獨(dú)立董事執(zhí)業(yè)行為。通過制定具體的執(zhí)業(yè)規(guī)則、行為規(guī)范，來明確獨(dú)立董事的執(zhí)業(yè)責(zé)任；組織業(yè)務(wù)培訓(xùn)，提高獨(dú)立董事的執(zhí)業(yè)水平；構(gòu)建獨(dú)立董事評價(jià)體系，將獨(dú)立董事的聲譽(yù)和執(zhí)業(yè)業(yè)績掛鉤。

2成立“獨(dú)立董事事務(wù)所”。一方面事務(wù)所與上市公司簽訂有償服務(wù)契約并對上市公司負(fù)責(zé)(該契約必須經(jīng)該公司股東年會表決通過)，另一方面獨(dú)立董事與事務(wù)所簽訂勞動(dòng)或勞務(wù)合同并對事務(wù)所負(fù)責(zé)。事務(wù)所對獨(dú)立董事因執(zhí)行業(yè)務(wù)受到的追究承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，事務(wù)所承擔(dān)賠償義務(wù)后有權(quán)就獨(dú)立董事的故意行為提起追索。

同時(shí)，二者是行業(yè)指導(dǎo)關(guān)系。兩者各司其職，共同實(shí)現(xiàn)獨(dú)立董事職業(yè)化的管理。

(五)在建立獨(dú)立董事制度的同時(shí)盡快完善相應(yīng)的治理環(huán)境

獨(dú)立董事是否真正發(fā)揮作用，還取決于一個(gè)強(qiáng)有力的治理環(huán)境。國外的獨(dú)立董事制度之所以行之有效，就在于此。美國公司的管理層得到有效監(jiān)督的主要原因，除了“獨(dú)立董事”的存在，還在于其完善而發(fā)達(dá)的外部監(jiān)督機(jī)制，如強(qiáng)制的信息公開制度，股東證券訴訟，證券交易所的自律規(guī)則、公司并購以及風(fēng)險(xiǎn)訴訟機(jī)制等等。而這些我國極為欠缺。

從而，我國不徹底解決上市公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)問題，不建立市場經(jīng)濟(jì)的信用機(jī)制以及相關(guān)法規(guī)，不完善現(xiàn)有監(jiān)管體系，僅寄希望于獨(dú)立董事就能徹底解決，顯然太過于理想化。因此，獨(dú)立制度建設(shè)總體不應(yīng)操之過急，只有建立獨(dú)立董事運(yùn)作的制度環(huán)境，培育其生長的文化背景，才能使獨(dú)立董事制度真正發(fā)揮作用，確保監(jiān)督職能的有效發(fā)揮，為維護(hù)中小股東利益提供重要保證。