導(dǎo)語(yǔ)：民法意志首次嬗變一文來(lái)源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點(diǎn)，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

民事主體的“意志”一開(kāi)始就是“人”的意志嗎?如果不是，那么，它到底是如何進(jìn)入民法領(lǐng)域中去的呢?當(dāng)我們回到“意志”概念本身，用歷史的眼觀看待它時(shí)，會(huì)發(fā)現(xiàn)意志猶如其他事物一樣，本身有一個(gè)演進(jìn)過(guò)程。在人類社會(huì)早期，當(dāng)人們還處在沒(méi)有城邦、沒(méi)有長(zhǎng)官、沒(méi)有文字的三無(wú)狀態(tài)的原始社會(huì)時(shí)，在民法尚未誕生之初，人類社會(huì)的主導(dǎo)意志形式是神靈意志而非人的意志。因此，從神意過(guò)渡到人意，是民法中意志的第一次嬗變。

一、前民法時(shí)期的意志———“神意”

(一)前民法時(shí)期的界定

前民法時(shí)期，是指民法誕生前的時(shí)代。民法何時(shí)誕生，盡管我們不可能給出一個(gè)明確的時(shí)間表，然而，由于近現(xiàn)代民法是以羅馬法為繼承衣缽，羅馬法事實(shí)上成了所有大陸法系進(jìn)行民事立法的理論闡釋淵源，因而，我們可以以羅馬法的誕生為民法誕生的標(biāo)志。根據(jù)有關(guān)學(xué)者研究，羅馬法大致以《十二銅表法》為劃分點(diǎn):在此前是以習(xí)慣為主要法律形態(tài)的習(xí)慣法時(shí)期，在此后是以書(shū)面立法為主要法律形態(tài)的制定法時(shí)期。因此，我們以公元前451年為標(biāo)志，大致可以把這之前的時(shí)期稱為前民法時(shí)期。當(dāng)我們把眼光聚焦在公元前5世紀(jì)以前，去審視“意志”這種抽象的形而上的概念時(shí)，我們會(huì)發(fā)現(xiàn)，意志，并不是像今天這樣理所當(dāng)然地理解為“人的意志”(“人意”)。這里的“人”有兩層含義:一是整體的概念，即是“人類”;二是具體的概念，即是“個(gè)人”。無(wú)論作何種理解，意志最初都是被理解為“神意”(“神的意志”)。民法誕生前的時(shí)代，人們能夠討論到的“意志”話題主要有兩個(gè)領(lǐng)域:一個(gè)是宗教，一個(gè)是哲學(xué)。

(二)“人淹沒(méi)于神”

在宗教視閾，無(wú)論是信奉多神教的古希臘，還是后來(lái)信奉一神教(基督教)的古羅馬，神—人關(guān)系中人的形象都是匍匐在神的權(quán)威下的羔羊，人以神的意志為“最高指示”，任何人不得違背，否則將受到神的懲罰。在公元前12世紀(jì)到公元前8世紀(jì)的荷馬時(shí)代，也即是《荷馬史詩(shī)》中記載的英雄時(shí)代中，我們可以找到很多叱咤風(fēng)云的希臘英雄被命運(yùn)操控、一生都逃離不了命中注定的劫數(shù)。不僅如此，古希臘人長(zhǎng)期受到宗教意識(shí)形態(tài)的侵潤(rùn)，逐漸“習(xí)慣于用神的意志和好惡來(lái)解釋各種事物，宗教神話觀念逐漸成了人們維系社會(huì)秩序的準(zhǔn)則。國(guó)家大事常求教于德?tīng)枈笊袼鶄鬟_(dá)的神諭:公民大會(huì)的開(kāi)幕、軍隊(duì)的出征等，都在公開(kāi)的宗教祈禱儀式下進(jìn)行;社會(huì)等級(jí)秩序由神確立，國(guó)家法律為神制定，對(duì)破壞傳統(tǒng)體制行為的懲治被視為神的懲罰;城邦之間的條約和公民私人之間的契約，通過(guò)對(duì)神起誓作為保證”［1］。因襲古希臘宗教神話的古羅馬早期(前基督教時(shí)期)，也是一個(gè)多神教的國(guó)家，羅馬主神大都來(lái)自于希臘神，如朱庇特自來(lái)希臘神話中的宙斯、朱諾來(lái)自希臘神話中的赫拉、維納斯來(lái)自希臘神話中的阿芙洛狄忒、密涅瓦來(lái)自希臘神話雅典娜等。所以，“古羅馬人除了接受古希臘人的文化以外，幾乎全盤(pán)接受了古希臘的宗教和神話。結(jié)果，羅馬神話完全喪失了古羅馬式的特點(diǎn)，只在相應(yīng)的神祇頭上保留了系統(tǒng)而又古老的羅馬稱謂?！保?］總之，“人淹沒(méi)于神”。

(三)“人淹沒(méi)于物”

在哲學(xué)視閾，公元前6世紀(jì)的早期希臘哲學(xué)都是自然哲學(xué)。這時(shí)的希臘哲人主要包括米利都學(xué)派的泰勒斯、阿那克西曼德和阿那克西美尼，以及畢達(dá)哥拉斯、塞諾芬尼和赫拉克利特等。這個(gè)時(shí)期希臘人的主要興趣集中于人的周圍世界，即宇宙。他們探尋的是世界的起源、演變和生成。盡管早期自然哲學(xué)家認(rèn)為他們研究的自然是包括世界一切事物的，人當(dāng)然也在其中，但是他們首先直面和詫異的是變化萬(wàn)千、奧秘?zé)o窮的自然界的事物，對(duì)人自身的認(rèn)識(shí)十分淺薄。因此，自然哲學(xué)的主題是關(guān)于客觀物質(zhì)世界的范疇:世界的本原、宇宙的生成與演變等。這樣，哲學(xué)家們?cè)谡J(rèn)識(shí)和理解世界時(shí)，客觀物質(zhì)世界是他們首要的認(rèn)識(shí)對(duì)象，人是被看成自然界的一分子，以自然屬性來(lái)解釋人的屬性。這種物我一體的自然觀決定了“人淹沒(méi)于物”，“人”都沒(méi)有，何談“人的意志”!

二、“人的意志”的出現(xiàn)

(一)自然哲學(xué)的轉(zhuǎn)向

前文已經(jīng)述及，在公元前5世紀(jì)以前，是一個(gè)諸神并存并取得了對(duì)人的絕對(duì)支配地位的時(shí)代，由于人對(duì)神的頂禮膜拜和絕對(duì)的服從，造就了人要么淹沒(méi)于神，要么被物化為自然物，人的意志蕩然無(wú)存，人處于一個(gè)非常卑微的地位。然而，他卻蹣跚地走起步來(lái)，一點(diǎn)一點(diǎn)地直立起了腰身，開(kāi)始凝望和審視自己與神的關(guān)系。推動(dòng)這一重大人類歷史進(jìn)步的不是宗教，而是被馬克思譽(yù)為“時(shí)代精神的精華”的哲學(xué)。與神話時(shí)代的自然哲學(xué)不同，這一次哲學(xué)成功轉(zhuǎn)型為人文哲學(xué)。在自然哲學(xué)時(shí)期，哲學(xué)研究的中心是探究世界萬(wàn)物的“本原”或“始基”，試圖解釋宇宙的生成與演化。這時(shí)的哲學(xué)家其實(shí)大多是杰出的自然科學(xué)家，如泰勒斯是天文學(xué)家，曾預(yù)測(cè)了公元前585年5月28日的日食，測(cè)定了太陽(yáng)從冬至點(diǎn)到夏至點(diǎn)的運(yùn)行歷程等;阿那克西曼德發(fā)明了日晷指時(shí)針，第一個(gè)畫(huà)出陸地和海洋輪廓地圖的人;阿那克西美尼用自然科學(xué)的原因解釋了云、雨、雪、冰雹的形成;畢達(dá)哥拉斯發(fā)現(xiàn)的“勾股定律”等。正是由于自然哲學(xué)家的這種樸素的自然科學(xué)研究方法，決定了自然哲學(xué)是一種具有過(guò)渡性的哲學(xué)。首先，這種哲學(xué)以形式思維為主，缺少抽象思維能力。盡管他們用自然的方法(不是用神學(xué)的方法)提出了萬(wàn)物的本原、事物的動(dòng)因、事物的對(duì)立等思想，奠定了后來(lái)哲學(xué)發(fā)展的方向盤(pán)，但是“他們只用某種元素的物態(tài)變化說(shuō)明宇宙萬(wàn)物的復(fù)雜生成，在解釋天體的結(jié)構(gòu)時(shí)有相當(dāng)大的猜測(cè)、想象成分”。這就決定了他們對(duì)事物的認(rèn)識(shí)只能以描述為主，缺少邏輯證明。其次，這時(shí)的自然哲學(xué)家們對(duì)社會(huì)問(wèn)題也進(jìn)行了哲學(xué)思考，但限于當(dāng)時(shí)的人文認(rèn)知的淺薄，對(duì)人類歷史發(fā)展的解釋還沒(méi)有完全擺脫神話傳統(tǒng)的束縛，往往不能對(duì)社會(huì)現(xiàn)象進(jìn)行論證，反而受到宗教和神話的支配?？傊?，自然哲學(xué)把探尋萬(wàn)物的眼光關(guān)注在人類身邊的事物，忽略了人類自己。因此，哲學(xué)要向前發(fā)展，就必須改變自然哲學(xué)那種“重物輕人”的研究范式，確立起以人為中心的人文主義哲學(xué)理論。

(二)最早的人文主義哲學(xué)派別———智者學(xué)派

在公元前5世紀(jì)中葉，希波戰(zhàn)爭(zhēng)結(jié)束后，雅典成為提洛同盟的霸主，稱霸整個(gè)希臘，這時(shí)希臘的經(jīng)濟(jì)、政治、文化中心從希臘殖民地向希臘本土轉(zhuǎn)移。希臘各城邦都相繼建立起了各具特色的城邦奴隸制度，如雅典實(shí)行民主政制、斯巴達(dá)實(shí)行貴族寡頭政制等，特別是雅典出現(xiàn)了希臘歷史上的“黃金時(shí)代”。這時(shí)，一批自稱智者的職業(yè)教師出現(xiàn)了，他們收費(fèi)授徒，傳授修辭、辯論、訴訟、演說(shuō)、訴訟等技巧以及城邦治理和家庭管理的知識(shí)。在哲學(xué)史上，他們被稱為智者運(yùn)動(dòng)或智者學(xué)派。智者學(xué)派的主要代表人物有普羅泰戈拉、高爾吉亞等人。普羅泰戈拉提出了“人是萬(wàn)物的尺度，是存在的事物存在的尺度，也是不存在的事物不存在的尺度”的著名哲學(xué)命題，提高了人對(duì)世界的認(rèn)知水平，標(biāo)志著人的認(rèn)識(shí)問(wèn)題由客體轉(zhuǎn)向主體，為認(rèn)識(shí)論的出現(xiàn)提供了可能。事物的存在與不存在，一切都由人來(lái)裁定，表達(dá)了智者學(xué)派的感覺(jué)主義和相對(duì)主義的哲學(xué)原則。如果說(shuō)普羅泰戈拉的“人是萬(wàn)物的尺度”彰顯了人類首次在神面前作出自己確定性的判斷的話，那么高爾吉亞第一次在神面前表達(dá)了人類的否定。高爾吉亞提出了三個(gè)否定命題:第一，無(wú)物存在;第二，即使存在物，也不可能把握;第三，即使把握了，也無(wú)法表達(dá)出來(lái)，告訴他人。高爾吉亞的否定論是作為獨(dú)斷論的對(duì)立面而提出的，是對(duì)自然哲學(xué)的消極反應(yīng)而產(chǎn)生的。普羅泰戈拉把人的認(rèn)識(shí)解釋成為人的瞬間意見(jiàn)，從而提出了“人是萬(wàn)物的尺度”;高爾吉亞進(jìn)而以辯論術(shù)提出否認(rèn)認(rèn)知可能性的上述三個(gè)命題。他開(kāi)創(chuàng)了懷疑主義的先河。智者運(yùn)動(dòng)終結(jié)了以研究宇宙生成論為主要內(nèi)容的自然哲學(xué)，拓展了以研究人和社會(huì)為中心的新的哲學(xué)領(lǐng)域。因此，智者運(yùn)動(dòng)是西方最早的人文主義啟蒙運(yùn)動(dòng)，他們提出了有關(guān)人類社會(huì)、人的本性、人的價(jià)值、人與神的關(guān)系等全新的觀念。他們的哲學(xué)思想已經(jīng)沖破了神主宰人的傳統(tǒng)，認(rèn)識(shí)到人是社會(huì)的人。他們主張社會(huì)進(jìn)步論，認(rèn)為城邦是保障人身安全、提高人們生活質(zhì)量的手段，是通過(guò)人的意志以約定、法律等方式建立起來(lái)的。總之，人文主義哲學(xué)的出現(xiàn)，動(dòng)搖了神的統(tǒng)治地位，人的意志受到了哲學(xué)家的關(guān)注，開(kāi)創(chuàng)了此后西方哲學(xué)至今長(zhǎng)達(dá)2500年的傳統(tǒng)。

(三)人文哲學(xué)的燦爛曙光:古希臘古典哲學(xué)

經(jīng)過(guò)智者運(yùn)動(dòng)的洗禮，古希臘哲學(xué)到了蘇格拉底、柏拉圖和亞里士多德的時(shí)代，史稱希臘古典哲學(xué)時(shí)代。這三位古希臘圣哲繼續(xù)著前輩們開(kāi)創(chuàng)的人文哲學(xué)的道路，以更加符合哲學(xué)思辨的思維方式，用充滿理性、邏輯嚴(yán)謹(jǐn)?shù)恼軐W(xué)語(yǔ)言，共同表述著哲學(xué)的人文關(guān)懷。蘇格拉底的“認(rèn)識(shí)你自己”的號(hào)召穿越時(shí)空，至今回響在哲學(xué)圣神的殿堂，啟迪著今人。蘇格拉底主張，人的目的在于追求幸福，幸福來(lái)源于掌握善惡這門(mén)科學(xué)知識(shí)。為善的程度取決于掌握知識(shí)的程度，無(wú)知會(huì)導(dǎo)致作惡;知識(shí)在于使人獲得幸福。他反對(duì)普羅泰戈拉的道德相對(duì)主義，主張哲學(xué)的目的在于認(rèn)識(shí)自己，找到達(dá)到至善的途徑。柏拉圖把社會(huì)等級(jí)、階級(jí)劃分和德性聯(lián)系起來(lái)，提出了針對(duì)不同的階級(jí)或階層，其德性的表現(xiàn)形式不同:對(duì)統(tǒng)治者來(lái)說(shuō)，其德性就是智慧;對(duì)城邦保衛(wèi)者來(lái)說(shuō)，其德性就是勇敢;對(duì)被統(tǒng)治者來(lái)說(shuō)，其德性就是節(jié)制;各個(gè)階級(jí)或階層各司其職、互不干涉，其德性就是正義。他設(shè)計(jì)的《理想國(guó)》震古爍今，其討論的哲學(xué)王掌握國(guó)家政權(quán)成了人們至今難以企及的理想政體;《法律篇》提出的法治精神和混合政體思想，成了今天正在積極踐行的治國(guó)策略。所有這一切，都是為了讓人過(guò)上有德性的城邦生活。亞里士多德明確提出了“人類自然地應(yīng)該是趨向于城邦生活的動(dòng)物”的命題。他把人看成動(dòng)物，不是為了貶低人，而是為了在與動(dòng)物的相同中找到不同。在亞里士多德那里，人與動(dòng)物(當(dāng)然也包括植物)的最大的相同點(diǎn)在于都有靈魂，最大的不同點(diǎn)在于靈魂種類不同。人的靈魂是理性，動(dòng)物的靈魂是感覺(jué)(植物的靈魂是營(yíng)養(yǎng))。這樣，亞里士多德一下子把人提高到不同于動(dòng)物的精神層面上來(lái)，人是為了追求善而存在的:“人的善就是靈魂的合德性的實(shí)現(xiàn)活動(dòng)，如果有不止一種的德性，就是合乎那種最好、最完善的德性的實(shí)現(xiàn)活動(dòng)?！保?］為此，亞里士多德分析了德性的表現(xiàn):勇敢、自制、正義、友愛(ài)等。那么，人怎樣才能實(shí)現(xiàn)德性的善呢?亞里士多德號(hào)召，“過(guò)城邦生活”。

三、“人的意志”的首次出現(xiàn)對(duì)古代民法的影響

上文分析可以看出，從智者學(xué)派開(kāi)始，人逐漸成為被關(guān)注的對(duì)象，人的意志受到肯定，這無(wú)疑是一大歷史進(jìn)步。然而，由于受到當(dāng)時(shí)人們對(duì)城邦、對(duì)社會(huì)認(rèn)識(shí)的局限，人被限制在城邦—家庭的二元社會(huì)結(jié)構(gòu)中。要么在城邦中生活，要么在家庭中生活，成為當(dāng)時(shí)人們的不二選擇。在古希臘羅馬的城邦早期發(fā)展歷史上，城邦與家庭處于共存共榮、相互獨(dú)立的狀態(tài)，他們都是社會(huì)的兩個(gè)基本結(jié)構(gòu)單元。城邦的對(duì)外防衛(wèi)或進(jìn)攻和對(duì)內(nèi)秩序的維護(hù)是早期城邦的核心職能。而家庭是原始氏族社會(huì)進(jìn)化的自然產(chǎn)物，是城邦之外的另一個(gè)自治世界，由此決定了“它有著自己獨(dú)特的秩序，而這一秩序的中心環(huán)節(jié)是‘家父權(quán)’，即家父在家庭內(nèi)部對(duì)人、對(duì)物絕對(duì)的支配權(quán)和在家際關(guān)系的自主權(quán)和平等權(quán)”［4］。所以，在古羅馬，基督教誕生前，羅馬法已經(jīng)發(fā)展得比較完備了，但由于當(dāng)時(shí)是城邦—家庭的二元社會(huì)結(jié)構(gòu)，交易主體表面上看是作為個(gè)人的家父，其實(shí)質(zhì)是家父代表著家庭行使家父權(quán)力，因?yàn)榧易颖粍儕Z了交易資格;不僅如此，連家子結(jié)婚的意志都要通過(guò)家父的同意。所以，羅馬法描述的法律主體形象其實(shí)是代表家庭從事交換的集體主義形象，家父的這種“集體形象”在交易中僅僅具有形式意義上的平等。個(gè)人(更廣意義上包括家子和奴隸)遠(yuǎn)未走出家庭，活躍于社會(huì)。所以，歐根•埃里克說(shuō):“對(duì)羅馬社會(huì)而言，只存在一種類型的法，它調(diào)整家庭之間的相互關(guān)系，由執(zhí)法官和法官作為法來(lái)加以執(zhí)行?！保?］這樣，個(gè)人(除家父外)被牢牢地束縛在家庭之中。更為重要的是，由肯定城邦的重要性導(dǎo)致了對(duì)個(gè)人權(quán)利的壓制。厄奈斯特•巴克認(rèn)為:“在希臘的政治思想中個(gè)人概念并不突出，權(quán)利則似乎幾近于從未形成過(guò)?！保?］古希臘羅馬社會(huì)之所以沒(méi)有出現(xiàn)權(quán)利的概念，關(guān)鍵在于這些古代社會(huì)仍是一個(gè)整體主義的社會(huì)。正如《西方社會(huì)的法律價(jià)值》所說(shuō):“羅馬法和早期英國(guó)法都不知道什么叫做‘個(gè)人的權(quán)利’?！保?］庫(kù)朗熱在《古代城邦》一書(shū)中指出:“認(rèn)為古代人有自由的權(quán)利，這是近人誤解中的一種特別誤解。就是關(guān)于自由的觀念，古人也未曾有過(guò)。在城邦及神的權(quán)利跟前，他們不認(rèn)為自由應(yīng)有什么權(quán)利?！痹谠摃?shū)中，庫(kù)朗熱詳細(xì)分析了城邦對(duì)個(gè)人權(quán)利的壓制:沒(méi)有人身自由，身體屬于國(guó)家，對(duì)國(guó)家負(fù)有保護(hù)義務(wù);私人生活不能擺脫城邦的支配;城邦不寬容殘疾人的權(quán)利;為維護(hù)城邦尊嚴(yán)顛倒人們情感;城邦不容許人們漠視它的利益;城邦教育不自由;城邦壟斷教育;個(gè)人無(wú)信仰自由。在列舉了城邦的種種不是之后，庫(kù)朗熱總結(jié)道:“古人不知道什么私人生活自由，什么教育自由，也不知道什么信仰自由。在這樣的一個(gè)可以說(shuō)是神權(quán)的國(guó)家之下，個(gè)人算不了什么?！保?］隨著基督教的誕生和逐漸成為一個(gè)具有普世意義的行為規(guī)范后，盡管家父權(quán)力崩潰了、家子或奴隸走出了家庭，但走出來(lái)的個(gè)人卻又由“凡人”轉(zhuǎn)變成了“教徒”。在整個(gè)中世紀(jì)，強(qiáng)大的教會(huì)權(quán)威以信仰的力量統(tǒng)治著蕓蕓眾生，人都需要由上帝拯救，是等待的羔羊，哪里還談得上“個(gè)人的意志”!所以，從總體上講，古代民法中的人是集體形象的人，個(gè)人作為一個(gè)真正獨(dú)立的個(gè)體尚未出現(xiàn)。這個(gè)時(shí)候人的意志是整體意志、群體意志或社會(huì)意志。

四、結(jié)語(yǔ)

在前民法時(shí)代，由于人都被神靈主宰，人遠(yuǎn)遠(yuǎn)沒(méi)有獲得主體性地位，因此，決定了人們?cè)谡J(rèn)識(shí)自然、認(rèn)識(shí)人類社會(huì)時(shí)所遵從的以神意為最高原則。經(jīng)過(guò)古希臘智者學(xué)派和古典人文哲學(xué)派的洗禮，人的意志獲得了尊重，人們開(kāi)始用人的眼光來(lái)審視自己的一切，這是人類偉大的進(jìn)步。然而，在民法領(lǐng)域，人的形象還不是后來(lái)的個(gè)人主義的主體形象，當(dāng)時(shí)的整體主義人類觀導(dǎo)致了人們?cè)诿穹ㄖ惺且约w主義的樣子出現(xiàn)。個(gè)人從集體中走出，要等到了中世紀(jì)后期的到來(lái)。這是民法主體意志的第二次嬗變。