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隨著第二次科技革命的深入和發(fā)展，近代工業(yè)產(chǎn)業(yè)蓬勃興起，因礦山、工廠引起的環(huán)境污染事故接連發(fā)生，大量的環(huán)境污染不僅破壞了生態(tài)平衡，同時還威脅著人們生命和健康，我國作為一個發(fā)展中國家，同樣面臨著十分嚴峻的環(huán)境問題。為此我國也相繼采取了一系列的措施，但法律在保護環(huán)境、防止污染中應扮演什么樣的角色呢？

一、法律對環(huán)境保護的集體失語

追究行為人的環(huán)境責任有三種形式：行政責任、刑事責任、民事責任。行政責任主要是代表人民意志的政府和其相關(guān)部門對違反環(huán)境保護法律法規(guī)的行為予以處罰的責任，刑事責任是違反法律并構(gòu)成犯罪的行為予以法律懲罰的責任。二者都是一種公權(quán)力部門追究的事后責任，即發(fā)生環(huán)境損害的前提下才予以處罰，不利于從源頭上制止環(huán)境污染問題。公權(quán)力部門在保護環(huán)境上存在很大的局限主要是因為：第一，公權(quán)力部門對環(huán)境保護的成本太高，效率太低。第二，公權(quán)力部門工作機制缺乏靈活性。因此有學者提出：“如果發(fā)動私法機制，則情形就大不一樣了，私法的利益直接和個人相聯(lián)系，私法在保護環(huán)境時是以其個人及其團體的利益為內(nèi)容的，是一種利益驅(qū)動機制，利用了人類追求利益、趨利避害的本性，從而使環(huán)境保護的力量源泉植入萬民心中，環(huán)境問題的解決也因而具有了基礎?！雹?a href="http://www.eimio.cn/lunwen/faxuelunwen/mflw/201202/499676.html" target="_blank">民法是調(diào)整平等主體之間的人身關(guān)系、財產(chǎn)關(guān)系的法律規(guī)范，是典型的私法。民法是保護私的利益，它的已任不是為了解決諸如環(huán)境問題等社會問題。“歷史上的民法即使在它有限的程度上也未能保護社會福利，如財產(chǎn)法、合同法和侵權(quán)法都是以個人利益為本位，忽視了社會的、共同的、集體的福利，因而它不是解決社會問題的主要法律領(lǐng)域?！雹凇半m然民法自進入現(xiàn)代社會以來呈現(xiàn)了社會化趨勢，無論社會化程度有多深，也不管社會問題有多嚴重，民法“權(quán)利之法”、“自由之法”的本質(zhì)仍然沒有變，“私的本位”仍然是民法在制度變遷中不變的信念?！雹鬯椒ㄗ灾纬蔀槠茐沫h(huán)境、污染環(huán)境的避風港。④因此有學者指出“環(huán)境污染和破壞是所有權(quán)絕對化、不受限制的契約自由的結(jié)果?！雹荼疚墓P者從分析民法對保護環(huán)境不力的原因入手，以期發(fā)現(xiàn)問題并進而提出解決問題的方法。

二、傳統(tǒng)民法無力應對現(xiàn)代環(huán)境問題的原因

傳統(tǒng)民法對保護環(huán)境、防止污染顯得那么脆弱。究其原因在于傳統(tǒng)民法的三大原則以及相關(guān)的法律制度設計上不能符合保護環(huán)境的要求。

（一）所有權(quán)絕對原則

在該原則下，所有權(quán)為絕對的支配權(quán)，排斥一切干預，土地所有權(quán)的范圍上至天空，下至地心，毫無限制。⑥建立在商品經(jīng)濟基礎上的民法制度從來都是追求財富、擴張財富的制度，其中物權(quán)制度更是以“物盡其用”為原則，是實現(xiàn)民事主體利益最大化的制度。同時在社會經(jīng)濟生活中，人們都秉承著理性經(jīng)濟人的觀念，即經(jīng)濟活動中的個人都是以理性作為自己行動指南的“經(jīng)濟人”，是自己利益的最佳判斷者。但是人類發(fā)展的實踐證明，由于受各種因素的影響，理性經(jīng)濟人的假說在現(xiàn)實生活中是難以成立的，資源的有限性、人類需求的無限性以及人的自利性，必然導致忽視甚至排斥他人利益和社會利益的傾向。在實際的生活中，多數(shù)民事主體為了追求經(jīng)濟利益的最大化，往往在日常生產(chǎn)活動中大量的排放污染物，給環(huán)境帶來極大的損害，同時損害人民的生命健康和財產(chǎn)。

（二）意思自治原則

民法上的意思自治原則主要是指民事主體有權(quán)根據(jù)自己的意志設立、變更、終止民事權(quán)利義務關(guān)系。有權(quán)根據(jù)自己的意志選擇交易對象、交易內(nèi)容、交易形式等，他人不得干涉。因此，傳統(tǒng)民法在賦予民事主體絕對自由的時候，也埋藏了民事主體侵害環(huán)境的禍根，民事主體可以在合法外衣的保護下不承擔任何環(huán)境保護的法律責任。

（三）過錯責任

過錯責任是指民事主體在民事活動中只對因自己主觀的故意或過失造成的損害承擔法律責任，否則即使民事主體對他人造成損害，也無須承擔責任。在這種歸責原則下，被害人需要證明加害人主觀上存在過錯，然而，在近代以來，隨著工業(yè)化的逐步推廣，企業(yè)都是在規(guī)?；?、集團化作業(yè)，受害者個人和侵害企業(yè)在信息、技術(shù)、實力等許多方面存在著巨大的反差。受害人個人無力證明造成環(huán)境污染的企業(yè)在主觀上存在過錯，因此侵害企業(yè)可以輕松的逃避法律的懲處。同時，在這一原則的指導下，侵權(quán)行為法以發(fā)生環(huán)境污染實際損害后果為承擔法律責任的構(gòu)成要件，這就導致了侵權(quán)行為法不能在預防環(huán)境污染和消除致害根源上發(fā)揮作用。

三、民法對環(huán)境問題作出的積極回應

雖然民法在社會變遷的過程中，始終保持其獨特的秉性，但在歷史長河中，民法始終能與時俱進，發(fā)揚其開放性、廣泛包容性和極大的彈性，以適應變遷了的社會需要，根據(jù)時代的要求，民法可將環(huán)境保護的要求納入其規(guī)范中，并進行整和和創(chuàng)新，這樣一方面民法可以對環(huán)境問題作出積極的回應，另一方面可以發(fā)揮其作為私法的作用，賦予民事主體更多的主張環(huán)境利益的權(quán)利，彌補環(huán)境保護中的政府失靈問題，筆者認為可以將民法的相關(guān)制度進行相應的改革和創(chuàng)新。

（一）民法的基本原則

民法基本原則可以在以下兩方面拓展：第一，誠實信用原則，誠實信用原則在現(xiàn)代民法中被賦予帝王條款的法律地位，它不僅是民事主體進行民事活動的行為準則，也是法官在司法活動中行使自由裁量權(quán)的依據(jù)。誠實信用原則旨在達到當事人利益和社會利益的平衡，目的是達到社會的穩(wěn)定和和諧發(fā)展。從誠實信用原則追求利益平衡的功能和安全利益的價值目標來看，在現(xiàn)代社會，當環(huán)境問題導致個人利益和社會利益發(fā)生沖突時，將環(huán)境保護的要求納入誠實信用原則的內(nèi)涵已是歷史的選擇。⑦第二，公序良俗原則，“自其產(chǎn)生以來，時代的發(fā)展不斷賦予公序良俗以新的意義，它也以其巨大的靈活性、包容性處理著現(xiàn)代市場經(jīng)濟中的新問題，在協(xié)調(diào)各種利益沖突、保護弱者、維護正義方面發(fā)揮著極為重要的作用。⑧在環(huán)境問題已經(jīng)成為危害人類生存和發(fā)展重大問題的今天，將環(huán)境道德作為公序良俗的一部分，賦予法官自由裁量權(quán)來保護環(huán)境已經(jīng)變得十分重要。

（二）民事主體制度

傳統(tǒng)民法學者對民事主體給出的定義均包含一個隱性的前提，即民事主體要現(xiàn)實的享有民事權(quán)利，因此只有當代人才能進入立法者的視野，環(huán)境問題的出現(xiàn)向人們昭示了一個道理，在保護當代人環(huán)境利益的同時，還要兼顧后代人的環(huán)境利益。因此，可以賦予后代人同樣的民事法律關(guān)系主體地位，并通過民法的制度、監(jiān)護制度來解決其權(quán)利行使和義務履行的問題?；蛘邔h(huán)境做為特殊的客體來保護，對現(xiàn)實生活中侵害環(huán)境的行為，通過民訴法上公益訴訟制度來解決原告地位問題，通過賦予社會公眾訴訟主體資格，對侵害環(huán)境的行為實行全民監(jiān)督和保護。

（三）物權(quán)制度

無論是英美法系的財產(chǎn)法還是大陸法系的物權(quán)法，長期認為所有權(quán)人可以對其所有物為所欲為，他人甚至國家不得干涉。

這是造成環(huán)境問題的一大原因，現(xiàn)代物權(quán)法律制度可以在兩方面拓展來達到保護環(huán)境的目的，其一，創(chuàng)設環(huán)境物權(quán)制度，它是指對環(huán)境資源進行綜合性支配并將環(huán)境法上的義務納入權(quán)利內(nèi)容的物權(quán)。環(huán)境物權(quán)制度使得環(huán)境資源在現(xiàn)代物權(quán)法律制度體系中找到了自己的歸宿，環(huán)境資源不再是曠野上奔跑的野兔，人人可以追而逐之，有效的避免了公地悲劇的上演。其二，建立環(huán)境保護相鄰權(quán)，環(huán)境保護的相鄰關(guān)系不只于以不動產(chǎn)的相互毗鄰為前提，克服傳統(tǒng)民法相鄰權(quán)的局限，建立環(huán)境保護相鄰權(quán)有利于保護環(huán)境。表現(xiàn)在權(quán)利內(nèi)容上，環(huán)境保護相鄰權(quán)，保護的不僅有一次污染（或直接污染）或直接危險，而且還有間接污染和間接危險；表現(xiàn)在相鄰范圍上，環(huán)境保護相鄰權(quán)，不僅保護不動產(chǎn)，還保護相鄰主體利用其不動產(chǎn)所應享有的生態(tài)利益。⑨環(huán)境保護相鄰權(quán)發(fā)揮功能是多方面的，它可以通過處于環(huán)境保護相鄰關(guān)系的主體間的相互制約來防止環(huán)境污染和破壞，減少糾紛、和睦相處，同時也有利于充分合理的利用自然環(huán)境和資源。⑩

（四）合同制度

創(chuàng)建環(huán)境合同制度，環(huán)境合同是指“國家和個人以及個人和個人之間就環(huán)境資源的使用權(quán)的確定和轉(zhuǎn)移達成的協(xié)議”環(huán)境物權(quán)制度著眼點在于保護靜態(tài)的環(huán)境資源，而環(huán)境合同制度可以有效的保護動態(tài)的環(huán)境問題，因此建立了環(huán)境物權(quán)制度后，建立調(diào)整環(huán)境資源流轉(zhuǎn)關(guān)系的合同制度就變得十分重要了。這樣兩種制度可以相輔相成，使得保護環(huán)境資源的歸屬、利用和流轉(zhuǎn)等問題形成一個完整的體系。

（五）人格權(quán)制度

環(huán)境資源做為人類生存和發(fā)展的基礎，對人類的價值不僅僅表現(xiàn)在物質(zhì)方面，還有精神方面的，傳統(tǒng)民法的人格權(quán)制度只對民事主體本身進行直接保護，包括生命權(quán)、健康權(quán)等，雖然現(xiàn)實的環(huán)境污染也會給民事主體的生命、健康造成巨大損害，但生命、健康受保護的條件是個體的生命、健康受到直接的損害，而環(huán)境污染造成的損害一般都是間接的，因此人格權(quán)制度應建立環(huán)境人格權(quán)，它是指以環(huán)境資源為媒介，以環(huán)境資源的生態(tài)價值、美學價值為基礎的人的身心健康權(quán)。對采光權(quán)、通風權(quán)、呼吸新鮮空氣權(quán)進行人格權(quán)立法保護，這樣可以在保護民事主體私益的基礎上保護環(huán)境進而保護公共利益。

（六）侵權(quán)制度

傳統(tǒng)的侵權(quán)行為法構(gòu)成要件一般包括：行為的違法性、損害后果、因果關(guān)系、主觀過錯。由于環(huán)境具有整體性、共有性和環(huán)境侵害具有公害性，使得環(huán)境權(quán)利成為一種社會性的私權(quán)，它不同于傳統(tǒng)的財產(chǎn)權(quán)、人身權(quán)觀念中純粹的私權(quán)，因此環(huán)境的保護也應該不同于傳統(tǒng)民事權(quán)利的保護，應該根據(jù)現(xiàn)實的需要，建立新的侵權(quán)行為法。首先，民事責任承擔上不以違法性作為要件，《民法通則》124條規(guī)定“違反國家保護環(huán)境防止污染的規(guī)定，污染環(huán)境造成他人損害應當依法承擔民事責任”這規(guī)定不利于環(huán)境保護，建議修改。無論加害企業(yè)或個人造成環(huán)境損害時有沒有違法都要承擔責任。其次，不以發(fā)生現(xiàn)實的損害后果為承擔責任的要件，只要足以造成環(huán)境污染損害就要承擔責任，因為環(huán)境侵害不同于一般的侵權(quán)，一旦損害發(fā)生，就難以采取相應的措施達到損害前的狀況，改變承擔責任的要件還有利于威懾潛在侵害環(huán)境的主體。最后，應該擴大損害賠償?shù)姆秶?，不僅要賠償物質(zhì)損害還要賠償精神損害，也可以借鑒懲罰性賠償原則。

綜上，民法應該根據(jù)時代的要求，對其制度做出調(diào)整，在保護環(huán)境這一巨大的歷史任務中發(fā)揮作用。同時環(huán)境問題又是一個十分復雜的社會問題，為了應對環(huán)境問題，民法所做的調(diào)整不能改變其私法本質(zhì)，環(huán)境問題的解決要靠多方面力量共同努力。