導(dǎo)語：民法的本質(zhì)探究論文一文來源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

我國民法典的起草工作已經(jīng)正式提上日程。這里從四個方面來談?wù)勚袊穹ǖ挠嘘P(guān)問題。

一、民法的本質(zhì)

這個問題涉及到民法在人類文明中的地位和性質(zhì)?？梢哉f，在人類文明發(fā)展的各個典型階段，都屹立著一座豐碑——這座豐碑就是民法典。

民法的本質(zhì)到底是什么?簡單地說，民法就是關(guān)于人的法。民者，人也，民眾也。這個“民”并不完全是“民間”的意思，它是從羅馬法所謂的“市民法”演變而來的。人總是生活在兩個社會中，一是市民社會，所謂市民社會，就是人之為本質(zhì)的那些社會關(guān)系，人生存的基本需要。作為生物意義上的人，他需要占有財產(chǎn)，有良好的生活條件；作為社會意義上的人，他有名份的追求，希望得到別人的尊重。這都是人之所以成為人、人之本的東西。民法則通過規(guī)則和文化來認(rèn)可這些人之本的東西。二是與市民社會概念相對應(yīng)的政治社會，政治社會是國家、政府發(fā)展以后人們不可離開的一種社會關(guān)系。人一出生便是一個國家的公民，具有這個國家的國籍，有選舉權(quán)、被選舉權(quán)、言論自由等憲法上的權(quán)利。但作為一個人，他的生存之本是在市民社會之中，而不是在政治社會中。政治社會中的需求對于人的正常生活而言是可多可少甚至是可有可無的，而市民社會中的需求則是人們須臾不可離開的，是人的生存之本。民法正是關(guān)于肯定和保護(hù)人之基本生存狀態(tài)所需要的權(quán)利的法，這就是市民法。國家是由這兩個社會組成的。從一定意義上說，市民社會與政治社會是兩個相對立的概念，如果政治社會被不恰當(dāng)?shù)胤胖迷谑忻裆鐣?，政治?quán)力過于擴張，市民社會就必然被壓抑、排擠，人們的基本需求就得不到承認(rèn)和保障，政治社會就會發(fā)生異化。反過來，當(dāng)市民社會很發(fā)達(dá)，人們的財產(chǎn)權(quán)利、精神權(quán)利、人格權(quán)利都得到充分的尊重和保障時，人本的東西也就得到了最大的實現(xiàn)。而一切文明的東西，都是為了人基本權(quán)利的實現(xiàn)而存在的。同樣，我們何以需要政治社會，需要政府、國家?政治社會的存在是為了國民能安寧、幸福地生活。政治社會不是為它的存在而存在，市民社會才是目的。政治社會只是一種手段，人們需要這樣一個社會利益中心來代表全民進(jìn)行社會秩序的管理，行使公共權(quán)力，但其目的是使市民社會中的權(quán)利得到充分的保障和尊重。這正是始于羅馬法的一種理念。這種關(guān)于市民社會的價值觀念進(jìn)入文明的范疇并成為人類的一種共識是歷經(jīng)磨難，彌足珍貴的。歐洲也是這樣的，從公元5世紀(jì)羅馬法結(jié)束以后，歐洲進(jìn)入了漫長的教會法時期，否認(rèn)了羅馬法所植根的古典的民主政治和市民文化。14世紀(jì)，歐洲出現(xiàn)了所謂的三大運動：文藝復(fù)興，宗教改革和羅馬法復(fù)興。學(xué)者認(rèn)為三大運動的前奏和核心都是羅馬法復(fù)興。因為人們發(fā)覺，在現(xiàn)代社會中，如果希望得到安寧、幸福的生活，能夠理性地理解和規(guī)范人與自然，人與人、人與政府的關(guān)系，只需要恢復(fù)羅馬法里的東西并加以改造就可以，因為羅馬法已經(jīng)找到了迄今為止最完美的答案。所謂羅馬法其實主要就是指羅馬私法，即民法。

羅馬法培育和發(fā)展了這種理念，以致現(xiàn)代任何一個國家都或多或少受到羅馬法的影響。說到底，羅馬法揭示了兩個最基本的人之為人的東西：第一，它承認(rèn)對個人利益的追求，承認(rèn)這種追求是人類文明發(fā)展不可或缺的原動力。只有這些利益、權(quán)利、欲望得到最大程度的尊重和保障，社會才可能得到進(jìn)步，才可能創(chuàng)造豐富的社會物質(zhì)財富和文化財富來滿足人們的生活。第二，質(zhì)的變化就出現(xiàn)了：這種對利益追求的認(rèn)可不光是觀念上的，而且是規(guī)則上的、制度上的，一國之內(nèi)，從皇帝到臣民，都必須要遵守這個規(guī)則，它最大程度地保護(hù)了人們權(quán)益的實現(xiàn)、追求的滿足，所以可以說17、18世紀(jì)的西方啟蒙思想運動不過是恢復(fù)了羅馬法學(xué)家、政治學(xué)家已經(jīng)創(chuàng)立的這種思想，再在自由經(jīng)濟時期將它豐富、充實而已。羅馬人以及后來繼承羅馬法的西方資產(chǎn)階級則創(chuàng)立了一種透明、公平的規(guī)則，公開承認(rèn)每個人對自身利益的追求，主張人生而平等，并把它法律化。從具體制度來看，比如承認(rèn)對所有權(quán)的追求，所有的東西，只要人們可以控制，小到日用品，大到土地、自然資源，只要你善意地占有、勤懇地利用，能夠創(chuàng)造財富，法律就認(rèn)可你的權(quán)利，由此發(fā)展了物權(quán)制度。鼓勵人們進(jìn)行交易并從中獲取利益，由此發(fā)展了合同法制度、債權(quán)制度。同時為防止人們對他人權(quán)利的侵犯，發(fā)展了侵權(quán)行為制度。當(dāng)然還有人格權(quán)和親屬家庭制度。由此形成了一個比較完善的民法體系。其主線是權(quán)利。所以民法被稱為權(quán)利法，一部民法典就是一部權(quán)利宣言。這就是為什么到了資產(chǎn)階級革命以后，西方國家的啟蒙思想運動中，都無一例外地意識到必須制定法典，特別是民法典。說到底，民法的本質(zhì)是體現(xiàn)了對人性的終極關(guān)懷。民法本質(zhì)的揭示，給我們什么啟示呢?現(xiàn)在的人們?nèi)耘f生活在市民社會、政治社會兩種社會狀態(tài)中，但長期的計劃經(jīng)濟以及建立在這種計劃經(jīng)濟基礎(chǔ)之上的政治制度，使人們特別是領(lǐng)導(dǎo)階層產(chǎn)生了這樣的觀念：政治社會被目的化，而市民社會被手段化。市民社會與政治社會本末關(guān)系認(rèn)識上的偏差是走向民主政治的最大障礙。在我們國家，政府之所以成為政府，是基于政府本身的價值存在，人自出生便需要政府的制約、規(guī)范、保護(hù)。這種理念不斷強化政府的職權(quán)，擔(dān)心政府職權(quán)不膨脹不擴張、不達(dá)到非常強大的程度，就無法保護(hù)自己的人民。由此形成了畸形發(fā)展、空前強大的政治權(quán)力，人民不被視為市民社會的主體而被當(dāng)作政治社會的分子。這是本末倒置的市民社會與政治社會的關(guān)系。事實上，當(dāng)人民富裕起來，個人權(quán)利得到充分保障和滿足時，政府的職能也就得到了實現(xiàn)。反之，當(dāng)政府職能極度擴張時，只能使公民權(quán)利受到損害。所以在治國理念上，一定要把市民社會和政治社會分開來，理清它們的本末關(guān)系。我們的人民首先是生活在市民社會中的人民，政府和官員，一切都應(yīng)為了使生活在市民社會中的人民更美滿更幸福更安寧地生活。政府本身不是目的，政府是因為人民才具有存在價值，這是第一個啟示。第二，我國自古以來就對人性“本”的東西有過很多倫理的、道德的探討，尤其是儒學(xué)。但是兩千多年來，包括民國時期，包括改革開放以前，我們的基本理念中完全沒有民法的傳統(tǒng)。民法不是我國的固有法，古代漢語中沒有“民法”這個詞。它完全是舶來品，我們?nèi)狈@樣一種治國理念。如何在現(xiàn)在的環(huán)境下建立我國的民法文化、民法理念，讓人們知道他們的生存之本是市民社會，國家、政府和官員不過是為了人民而生存的，不過是人們選擇的結(jié)果，一個很關(guān)鍵的問題，是在這個過程當(dāng)中，民法文化、民法精神、民法倫理如何得到社會的認(rèn)可。這種認(rèn)可，首先從我國這種政治結(jié)構(gòu)、經(jīng)濟結(jié)構(gòu)，這種歷史的因襲、傳統(tǒng)文化的影響上來看不可能是來自官方的，所以只能是在市民社會中培育市民社會觀念，使生活在市民社會中的主體充分認(rèn)識到自己的主體地位，認(rèn)識到市民社會是整個社會的核心目的，由此來培養(yǎng)市民社會的文化、觀念，慢慢進(jìn)行滲透，我們才可能最終走上把民法規(guī)定的權(quán)利作為任何法律制度，包括政治社會存在的目的。

二、民法的理念

民法的基本理念有兩個：一是權(quán)利本位，一是私法自治。

權(quán)利本位也可以理解為權(quán)利至上或私權(quán)至上?！氨疚弧笔且环N制度的出發(fā)點和歸宿。民法以權(quán)利為其本位。它的一切制度都是為了人們能更好地、充分地獲享權(quán)利，使人們更安寧、美滿地生活。權(quán)利本位的理念包涵以下幾層意義：其一，民法以充分創(chuàng)設(shè)和保障私權(quán)為己任；其二，任何私權(quán)均受法律之平等保護(hù)；其三，人格權(quán)神圣和所有權(quán)神圣是私權(quán)的核心內(nèi)容?，F(xiàn)代社會中有一種傾向叫私法公法化，私權(quán)受到限制。例如在所有權(quán)領(lǐng)域有所有權(quán)社會化之謂，即以社會公共利益和效益為由對個人所有權(quán)予以限制。如何來解釋這種現(xiàn)象呢?隨著國家、社會不斷地膨脹，人口不斷增加，地球上的可利用資源逐漸減少，利益沖突顯著增加，不可避免地出現(xiàn)這種限制規(guī)則。但是，無論是國家干預(yù)經(jīng)濟，還是這種私法公法化現(xiàn)象，并沒有影響到民法的本質(zhì)，權(quán)利仍是民法的本位。權(quán)利并非弱小了或者被其它東西如義務(wù)所取代。如果真到了這一步，只能說明社會的倒退。反過來說，如果以國家的干預(yù)現(xiàn)象說明法律的本位不再是權(quán)利，而是服從政府的一種義務(wù)，這恰恰可能是為專制、暴政尋找的政治借口。所以任何時候民法都應(yīng)該旗幟鮮明地以權(quán)利作為它的本位，沒有了權(quán)利，也就沒有了民法。轉(zhuǎn)私法自治的核心概念是，法律要更多地給予人們自由創(chuàng)設(shè)權(quán)利的依據(jù)，每個人得依其自我意愿處分有關(guān)私法上的事務(wù)。私法自治是對政府的一種制約，政府不能對市民社會的生活指手劃腳。私法自治說到底就是對政府權(quán)利擴張的一種扼制。現(xiàn)代社會中，必須通過對私法自治的強調(diào)來盡量淡化政府在市民社會中的角色，政府的重要性更多地體現(xiàn)在當(dāng)個人權(quán)利極度濫用以至損害他人權(quán)利的情況下進(jìn)行干預(yù)，而干預(yù)的目的正好是為了權(quán)利的更好實現(xiàn)，而不是為了顯示政府的存在。

三、民法的民族性與國際性

我們必須承認(rèn)東西方在文明觀念與制度方面的差異。每個民族的經(jīng)濟發(fā)展水平、政治制度、國民素質(zhì)、傳統(tǒng)文化都會深刻地影響一個國家的法律制度和法律文明。但任何民族、任何人種，其人本的東西是共性的，而民法關(guān)注的正是人本的東西。如果借口本土資源的不同而堅持法律文明的差別，將會阻礙法律文明的進(jìn)步。

法律中一般有兩個大的領(lǐng)域：一是公法，一是私法。公法是關(guān)于公權(quán)行使的規(guī)則，而私法則是關(guān)于私權(quán)行使與保護(hù)的規(guī)則。公法由于涉及國家利益，會有一些本土特色。私法涉及個人權(quán)利的問題，而這種權(quán)利是市民社會的權(quán)利，市民社會的保護(hù)規(guī)則應(yīng)該是一樣的。私法中的國際趨同性比公法中的簡單、容易，因為人性的東西并不因政治制度的不同而不同。人民的政治權(quán)利可能有較大的差別，但人民的私權(quán)不應(yīng)當(dāng)有這種差別。人類的共同文明成果應(yīng)當(dāng)被每個民族共享，這也能使相對落后的國家少走許多彎路，能借鑒、移植迄今已被證明為比較合理、比較科學(xué)的法律制度。在民法的規(guī)則上、立法上，以及文化、觀念上，我們應(yīng)當(dāng)采取拿來主義，大膽移植。我們不能不承認(rèn)，就經(jīng)濟、社會和基本人權(quán)保障而言，西方發(fā)達(dá)社會是經(jīng)歷了很多教訓(xùn)才走到今天這一步的。在私法領(lǐng)域，我們走得越慢，就會喪失越多的使我們經(jīng)濟發(fā)達(dá)起來、市場更加完善、人民更加富有的機會。

四、21世紀(jì)中國民法的展望

展望民法有兩個角度，一是從法本身來看法，二是從法外來看法。進(jìn)入21世紀(jì)的中國民法會怎樣發(fā)展?能否如前面所講，把市民社會放到核心的地位，把權(quán)利本位、私法自治突出來，深入人心，這關(guān)系到中國法治化的整個進(jìn)程，也關(guān)系到經(jīng)濟民主化、政治民主化的進(jìn)程。

首先，從法本身的角度來展望中國民法。改革開放二十多年的成果，對中國的經(jīng)濟、政治以至倫理確實有巨大的貢獻(xiàn)，而且更多的是開啟了一種民智，提出了一種新的治國理念，即不要貧困落后的社會主義，要讓人民過上富足的生活，過上自由的有尊嚴(yán)的生活。雖然這種自由狀態(tài)現(xiàn)在還受到許多約束，但與改革以前相比已是極大的進(jìn)步。改革開放以后，從民法的制度到理念，我們更多地是從大陸法，包括從歐洲、日本的民法典以及中華民國的民法中借鑒對我們民族發(fā)展、政治經(jīng)濟改革有益的東西，結(jié)合國情，形成如今中國民法的基本狀況。并有了婚姻法、繼承法、收養(yǎng)法、合同法、商標(biāo)法、專利法、著作權(quán)法、公司法、票據(jù)法等諸多民商事立法，民法的立法體系大體上健全了。但是，我們還缺一個物權(quán)法和一部民法典。

為什么還得有民法典?這就涉及到法典化對于民主國家的意義。人治的基本原則是“臨事制刑”，即事情出現(xiàn)了才制定法律。而法治必須把規(guī)則預(yù)先公開。規(guī)則一旦制定，就不光約束老百姓，同樣也約束立法者和執(zhí)法者，一個國家沒有什么東西比“法”更大。法典就有這樣的功能：把所有的規(guī)則事先制定出來，公之于眾，以此引導(dǎo)人們的行為，保護(hù)人們的權(quán)益。法典的意義并不僅在于有文字規(guī)范，更重要的是要人們知道有什么制度，知道自己有哪些權(quán)利。而它更深遠(yuǎn)的意義在于成為一種文化，成為人們的一種習(xí)慣和自由，即依法辦事，依法治國。民法典不是單行法，也不是一般的法，是中國改革二十多年來法文化的結(jié)晶，需要充分的醞釀和準(zhǔn)備。一方面是要加快民法典的立法進(jìn)程，另一方面要對民法典的制定持十分審慎的態(tài)度，因為這畢竟是我國法治化進(jìn)程中具有里程碑意義的大事。完全有理由相信，用5至8年的時間，或稍微更長一點的時間，中國能搞出一部比較好的民法典。