導語：企業(yè)法律風險防范探討一文來源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

摘要:隨著企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營過程中對風險防控重視程度的不斷提高，做好法律盡職調(diào)查工作越來越重要，調(diào)查的內(nèi)容越來越廣泛、形式也越來越多樣，本文正是從做好企業(yè)法律盡職調(diào)查特點、重要意義、原則和步驟等方面進行分析，力圖嘗試從具體實務操作的角度，詮釋一個企業(yè)做好法律盡職調(diào)查的重要性，從而進一步說明法律盡職調(diào)查在防范法律風險、投資決策具有不可替代的作用。

關鍵詞:盡職調(diào)查;企業(yè)法律;風險防控

一、法律盡職調(diào)查概念

所謂法律盡職調(diào)查，主要是指企業(yè)在開展并購、證劵發(fā)行、融資等對外投資的重大經(jīng)濟行為過程中，由律師或其他組織對目標公司及其關聯(lián)企業(yè)的主體設立、企業(yè)資質(zhì)、資產(chǎn)和負債、重大合同、對外擔保、繳稅情況、勞動關系等各方面進行的一系列資料和信息的收集及法律問題的調(diào)查。

二、法律盡職調(diào)查的目的意義

一個企業(yè)的實際價值，不僅由注冊資本或凈資產(chǎn)決定，還包含財產(chǎn)權利、債權債務、人力資源、知識產(chǎn)權、未來發(fā)展前景等組合形成的自我發(fā)展、盈利能力及未來成長的價值。因此通過全面、專業(yè)、細致的盡職調(diào)查，可以幫助投資人作出理性判斷，進而避免不必要的法律風險。由此說來，法律盡職調(diào)查顯得尤為重要和迫切。就其目的意義主要體現(xiàn)以下三方面:(一)通過法律盡職調(diào)查幫助投資者盡可能了解公司的真實情況，解決信息不對稱的問題投資者通過開展盡職調(diào)查可以從法律層面掌握目標公司的主體資格、經(jīng)營狀況、財務狀況、資產(chǎn)權屬、債權債務等重大事項的當前法律屬性，挖掘企業(yè)現(xiàn)有、潛在的投資風險，對企業(yè)現(xiàn)狀和準確價值作出客觀、科學評估。(二)通過法律盡職調(diào)查幫助投資者了解公司設立、歷史沿革、公司治理結構等方面的合法合規(guī)性，避免因歷史遺留的問題演變到現(xiàn)實的法律風險如果在盡職調(diào)查中發(fā)現(xiàn)目標公司在上述方面存在法律上的瑕疵，就要對其設立的相關程序、法律文件進行規(guī)范、梳理，以避免將來可能產(chǎn)生的爭議或糾紛。如企業(yè)所占有、使用的土地房產(chǎn)因歷史原因沒有辦理相關權屬證件，那么可能會給未來合資、合作的建設經(jīng)營項目帶來實質(zhì)性障礙。(三)通過對企業(yè)存在的法律問題和法律風險進行相應的評估，以確定企業(yè)股份或資產(chǎn)準確的估值，判斷是否實現(xiàn)投資目的合理性對目標公司進行盡職調(diào)查，對存在的法律風險進行準確的量化分析和評估，發(fā)現(xiàn)潛在的法律風險及可能帶來的隱性成本(規(guī)范需要的成本、補救需要的成本)，以便在將來開展各項投資行為減少后續(xù)的成本支出，對價格談判中對目標公司的股權價值作出準確的估值，對投資戰(zhàn)略目的做出專業(yè)性判斷，從而避免投資、并購后風險和成本的大幅度增加。

三、做好法律盡職調(diào)查的原則

(一)客觀性原則。開展盡職調(diào)查對所審核的資料、內(nèi)容及發(fā)現(xiàn)的問題，本著實事求是的原則予以披露、提出整改意見、客觀地反映企業(yè)的真實情況，不得受制于委托人或盡職對象的立場及要求作出虛假的表述和歪曲事實的行為，不能在沒有充分依據(jù)的情況下隨意主觀猜測或主觀臆斷，否則會誤導相關的利害關系方作出錯誤的判斷。(二)全面性原則。由于盡職調(diào)查涉及的內(nèi)容龐雜，種類繁多，需要采取多種的方法、途徑及手段，目的是為了形成對企業(yè)全面、完整的信息和資料的了解和掌握。根據(jù)中國證監(jiān)會2011年4月29日公布的《信息披露違法行為行政責任認定規(guī)則》中明確盡職調(diào)查不得有虛假記載、誤導性陳述、重大遺漏以及不正當披露，特別是一些重要的信息，如涉及企業(yè)經(jīng)營資質(zhì)、資產(chǎn)權屬情況、知識產(chǎn)權等方面必須完整無遺漏。(三)及時性原則。盡職調(diào)查所了解的信息應該是企業(yè)最新的資料和信息，隨著時間的推移，很多情況可能會發(fā)生變化，如合同履行出現(xiàn)爭議、借貸無法償還、擔保出現(xiàn)代償?shù)鹊?，所以盡職調(diào)查只能對一個相對固定的時間段公司提供的資料進行如實的披露和描述，并據(jù)此提出法律意見。(四)規(guī)范性原則。法律盡職調(diào)查應該是一項專業(yè)性的法律服務工作，其程序、操作流程、法律文書的制作等各方面都有著嚴格的法律法規(guī)、操作指引及行業(yè)規(guī)范的規(guī)定，實踐上從方法、手段及措施方面也有著合法性、規(guī)范性的要求，才能保障盡職調(diào)查及其報告的合法性和有效性。(五)多樣性原則。1、調(diào)查方法和手段盡量多樣性法律盡職調(diào)查是一項綜合、全面的調(diào)查活動，為詳細了解企業(yè)的真實情況，應當多采用一切調(diào)查方法，采用盡可能多一些的手段，包括現(xiàn)場和非現(xiàn)場、公開和非公開。2、調(diào)查內(nèi)容應當豐富盡可能調(diào)集所有材料，單就擬投資對象的股權結構而言，除了查閱投資對象當前的工商營業(yè)執(zhí)照以外，還要查閱公司章程、股東出資證明書、股東名冊、出資協(xié)議、驗資報告、資產(chǎn)評估報告、股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議、股權變更登記等一系列文件。3、不放過每一個細節(jié)調(diào)查者不僅對有關的文件資料進行詳盡的審核，還要求調(diào)查者對相關當事人、政府機構和中介機構等進行實地調(diào)查與溝通，通過印證材料的關聯(lián)性、真實性來發(fā)現(xiàn)之間有可能存在的問題。(六)重點原則。針對不同的企業(yè)、不同的行業(yè)以及企業(yè)的不同發(fā)展階段，法律盡職調(diào)查應該有所側(cè)重，有的放矢。一是，對不同發(fā)展時期的企業(yè)調(diào)查應當有不同的重點。如:對風險資本的投資對象可以按照種子期、創(chuàng)業(yè)期、成長期、成熟期及衰落期等各個時期進行不同側(cè)重內(nèi)容的調(diào)查。二是，行業(yè)不同也決定了風險投資盡職調(diào)查的不同。如:針對化工企業(yè)，環(huán)境污染對于調(diào)查人員應當給予高度重視，要調(diào)查該企業(yè)在生產(chǎn)過程中是否進行過環(huán)評、是否經(jīng)過有關部門批準，其環(huán)保措施是否到位、環(huán)保設施是否有效運行，其在生產(chǎn)運行期間是否因污染被提起過民事訴訟或者受過行政處罰等。三是，企業(yè)背景不同也要求調(diào)查的重點有所不同。如:對于計劃將有限公司改制為股份公司的企業(yè)，調(diào)查其改制是否規(guī)范、改制文件是否齊全、相關利益主體是否已經(jīng)妥善解決或安置等。

四、做好法律盡職調(diào)查的基本步驟

一是，根據(jù)調(diào)查對象的情況、目標和任務，組建律師盡職調(diào)查班子或中介機構組成盡職調(diào)查小組(簡稱“盡調(diào)小組”)，并對小組成員進行明確的分工。二是，盡調(diào)小組就委托進行盡職調(diào)查的目的、任務、工作周期、企業(yè)基本情況、服務內(nèi)容等與企業(yè)進行前期充分溝通，了解企業(yè)涉及本次經(jīng)濟活動所適用的相關法律規(guī)定，從而做出是否需要正式進入盡職調(diào)查程序以及是否接受委托。三是，在初步溝通的基礎上，確定好調(diào)查目標、調(diào)查內(nèi)容、調(diào)查對象、調(diào)查途徑等以進一步確定開展盡職調(diào)查工作的初步方案和步驟，在制作調(diào)查清單后并簽署保密協(xié)議。四是，根據(jù)調(diào)查清單，盡調(diào)小組要對每項調(diào)查內(nèi)容逐項收集材料、核查、審閱，并詳細記載調(diào)查過程中發(fā)現(xiàn)的問題和存在的疑點。

五、總結

只是本人對法律盡職調(diào)查工作的一些粗淺認識，希望能夠幫助企業(yè)在實際生產(chǎn)運營、管理過程中最大限度的發(fā)揮盡職調(diào)查在防范法律風險、投資決策的作用，從而保證經(jīng)濟活動的順利進行，進而維護好自身的合法權益。

［參考文獻］

［1］德碩管咨詢《商業(yè)盡職調(diào)查實務手冊》［M］．北京:中國金融出版社，2011．2．

［2］環(huán)境保護部環(huán)境工程評估中心編．企業(yè)上市、融資環(huán)境保護盡職調(diào)查工作指南［M］．北京:法律出版社，2015．9．

作者:祁娜 單位:天津水務集團有限公司