經(jīng)濟法基本原則分析論文
時間:2022-10-22 04:04:00
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摘要:本文從法理學(xué)、民法學(xué)基本原則的分析入手,結(jié)合經(jīng)濟法產(chǎn)生的根源、其他重大基本理論,對經(jīng)濟法基本原則進行探討,以期對經(jīng)濟法基本理論研究,以及經(jīng)濟法立法司法實踐提供有益作用。本文通過對民法基本原則的分析得出,基本原則應(yīng)從法律制度、行為和后果三大范疇進行歸納提煉。提出三大經(jīng)濟法基本原則:國家干預(yù)“市場失靈”原則、國家市場行為原則、高效市場原則,并對三大基本原則進行了闡釋,勾勒了經(jīng)濟法的體系和行為理論以及法律后果和責(zé)任理論。
關(guān)鍵字:基本原則,國家干預(yù),市場行為原則,高效市場原則
經(jīng)濟法基本理論中有很多重要的問題,基本原則是重中之重?;驹瓌t是聯(lián)系宗旨和規(guī)則的橋梁,而且,基本原則最集中地體現(xiàn)一個部門法的特征??梢哉f沒有經(jīng)濟法基本原則,就沒有經(jīng)濟法部門。因此,在停止了經(jīng)濟法概念的爭論之后,經(jīng)濟法學(xué)界將主要精力投入到了經(jīng)濟法基本理論的實質(zhì)性研究,其中,非常多的經(jīng)濟法學(xué)者對經(jīng)濟法基本原則投入了非常多的精力,并取得了一定的成果。本文試圖從法理學(xué)、民法學(xué)的研究入手,另辟蹊徑,對基本原則理論做出詮釋,進而提出經(jīng)濟法基本原則,并進一步對經(jīng)濟法基本原則進行闡釋,以期對實踐中的經(jīng)濟法問題進行解釋、應(yīng)用于實踐。已經(jīng)有多篇論文面世,而且新近出版的經(jīng)濟法基礎(chǔ)理論方面的論著中都有這方面的論述。
一、分析方法及標準
首先來看在法學(xué)理論中對基本原則的定義:
張文顯主編的《法理學(xué)》中給出的基本法律原則的定義:體現(xiàn)法的根本價值的法律原則,它是整個法律活動的指導(dǎo)思想和出發(fā)點,構(gòu)成法律體系的神經(jīng)中樞。
周旺生編著的《法理學(xué)》中給出的法的基本原則的定義:這是體現(xiàn)法的基本精神和基本價值取向的原則,是法的原則體系的上位階原則。他給法的原則下的定義:法中所存在的可作為法的規(guī)則的基礎(chǔ)或本源的綜合性、穩(wěn)定性的原理和準則。
其他法理學(xué)著作大同小異,法的基本原則主要體現(xiàn)出幾個方面:1、體現(xiàn)法的根本價值,作為部門法的基本原則則應(yīng)體現(xiàn)該部門法的根本價值;2、在法的體系中具有上位階性質(zhì),具有指導(dǎo)、規(guī)范法的規(guī)則的性質(zhì);3、是一定的法的體系的中樞。
在法律英語中,法的基本原則包含兩層意思:1.法律的諸多規(guī)則或?qū)W說的根本的真理或?qū)W說,是法律的其他規(guī)則或?qū)W說的基礎(chǔ)和來源;2.確定的行為規(guī)則、程序或法律判決、明晰的原理或前提,除非有更明晰的前提,不能對之證明或反駁,它們構(gòu)成一個整體或整體的構(gòu)成部分的實質(zhì),從屬于一門科學(xué)的理論部門。
綜上,筆者將經(jīng)濟法的基本原則定義為,體現(xiàn)經(jīng)濟法宗旨和根本價值,對經(jīng)濟法的活動具有普遍指導(dǎo)作用,集中體現(xiàn)經(jīng)濟法的特性,是經(jīng)濟法最高的法律原則。
民法理論研究在法學(xué)理論中是最成熟的,我們非常有必要對民法關(guān)于基本原則的研究進行分析。其他法律部門的研究方法,以及研究路徑對我們研究經(jīng)濟法有非常強的指導(dǎo)、借鑒作用。在開始經(jīng)濟法基本原則探討之前,我先分析一下民法的基本原則的一些情況。
民法基本原則初時有三:私有財產(chǎn)神圣不可侵犯;契約自由;過錯責(zé)任原則。在民法最典型的子部門法-合同法中,我們可以十分清晰的看出,這三大原則分別是:構(gòu)建制度前提的基本原則,行為的基本原則,以及后果責(zé)任的基本原則。那么這中三大基本原則,跟法理學(xué)中關(guān)于法的規(guī)范的構(gòu)成要素:前提假設(shè),行為模式,法律后果。(當(dāng)然法律學(xué)界現(xiàn)在較流行二要素說,但這并不妨礙我們分析,“前提假設(shè)”部分可能是一個很強的制度,而制度在任何一個法律條文中沒有必要反復(fù)的重述,否則有失精煉)現(xiàn)在我國民法學(xué)理論中有許多的基本原則,但是這些普遍適用的法律原則,作為基本原則欠缺根本性。比如,在民法實務(wù)中被視為“帝王條款”的誠實信用原則,雖然它在實務(wù)適用甚廣而且普遍適用于各個子部門法,但是它跟三大基本原則仍然無法匹敵。誠實信用原則作為法律原則仍然可以由上述三大基本原則推導(dǎo)得出(推導(dǎo)過程還是比較簡單的),所以原則要想作為基本原則,除了要具備高度、普適、特色等特征外,還必須具備根本性,就是在本部門法的至上性,由此,可以得出各個基本原則的獨立性和整體的自足性。
上述分析方法恰好與西方管理學(xué)中的“結(jié)構(gòu)—行為—績效”理論在基本構(gòu)架以及分析方法上想吻合。法律中的結(jié)構(gòu)表現(xiàn)為制度;法律規(guī)范中的行為是模式化的行為;行為績效在法律中就是法律對該涉法行為的評價,即法律后果。因此,兩種分析方法具有內(nèi)在的統(tǒng)一性。這兩個方法的契合并不是偶然,因為法律所關(guān)注的是一定制度下,一定主體的一定行為的法律判斷(即在法律上的后果),而管理學(xué)中的“結(jié)構(gòu)—行為—績效”理論,在一定的制度環(huán)境(企業(yè)環(huán)境)下,企業(yè)(或企業(yè)中的員工)的行為能夠如何產(chǎn)生的效用。理論的契合的原因載于實踐中評判標準的制度化,只能對外在的表現(xiàn)進行評判。
從以上分析我們可以得出一個分析基本原則的方法,就是從本部門法法的規(guī)范的各個構(gòu)成要素群中各提煉出一個基本原則,由此構(gòu)建部門法的基本原則體系。即,分別對經(jīng)濟法制度進行分析,并得出關(guān)于制度構(gòu)建方面的基本原則;對經(jīng)濟法主體的行為進行分析,讀出在經(jīng)濟法主體行為上的基本原則;對經(jīng)濟法的法律后果的產(chǎn)生以及形式等進行分析,得出構(gòu)建經(jīng)濟法法律后果的基本原則。
回到經(jīng)濟法的基本原則分析中來,現(xiàn)在中國經(jīng)濟法學(xué)界基本上取得共識,經(jīng)濟法的產(chǎn)生在于市場失靈的突顯,因此政府(除非特別說明都是指廣義政府)進入市場進行干預(yù),根據(jù)傳統(tǒng)公法理論,政府行為必須有法律依據(jù)(即對政府失靈的事前控制),即“無法律授權(quán)即無行為”。由此,在市場失靈和政府失靈中產(chǎn)生了經(jīng)濟法。因此在許多經(jīng)濟法學(xué)家看來,經(jīng)濟法就是政府干預(yù)經(jīng)濟之法。當(dāng)然,許多經(jīng)濟法學(xué)者對于“干預(yù)”一詞的稱謂進行了諸多探討,得出了管理、協(xié)調(diào)、調(diào)制等等政府行為的稱謂,,在探討的過程中,對政府干預(yù)經(jīng)濟的行為的特征進行了十分深入的研究,對經(jīng)濟法行為理論的構(gòu)筑,以及經(jīng)濟法其他基礎(chǔ)理論的研究提供了非常好的素材和指導(dǎo)。在此,筆者使用干預(yù)而不用其他(因為其他三個詞我認為都有所缺憾:管理不能突顯行為的經(jīng)濟性,協(xié)調(diào)排斥了不當(dāng)行為的法律管轄,調(diào)制似乎不夠包容(經(jīng)濟法體系寬狹,雖屬觀點差異,總覺有缺憾))。
由上分析,可以得出如下結(jié)論:
一、經(jīng)濟法基本原則有三個;
二、這三個基本原則分別屬于制度、行為、后果范疇;
三、它們都是經(jīng)濟法中最高的原則,可以推導(dǎo)出一系列子原則,包括一些普遍適用于經(jīng)濟法的原則;
四、三個基本原則普遍適用于經(jīng)濟法各子部門法。
本文關(guān)于經(jīng)濟法基本原則的觀點:
一、制度范疇的基本原則:國家“干預(yù)”市場失靈原則;
二、行為范疇的基本原則:市場行為原則;
三、后果范疇的基本原則:高效市場原則。
二、原則各論
本文對經(jīng)濟法基本原則重在闡釋,對其論證從簡,以節(jié)約篇幅。而對經(jīng)濟法基本原則的闡釋也盡量全面,但是由于基本原則規(guī)范的范圍非常的廣泛,因此,闡釋不可能做到面面俱全。本文將盡量展現(xiàn)基本原則規(guī)范的主要內(nèi)容。
(一)國家干預(yù)“市場失靈”原則
該原則在滿足高度、普遍原則方面毋庸置疑,在根本性至上性上來說,也是沒有問題的,經(jīng)濟法根源于市場失靈,直接來源于國家對市場的干預(yù),即授權(quán)國家干預(yù)并對干預(yù)行為進行規(guī)范。因此,從制度層面來說,國家干預(yù)市場失靈是整個經(jīng)濟法建立的基礎(chǔ),其他經(jīng)濟法制度的都是因為干預(yù)的需要而建立的。從該原則出發(fā),經(jīng)濟法必須遵從以下制度原則。國家干預(yù)“市場失靈”原則,首先體現(xiàn)在,國家對市場基礎(chǔ)的認同;其次,體現(xiàn)在國家在引進新制度時的態(tài)度必須優(yōu)先考慮市場機制;再次,國家干預(yù)主體事關(guān)經(jīng)濟全局,其職能、行為方式必須由法律規(guī)定;最后,經(jīng)濟法的干預(yù)行為必須本著干預(yù)的目的而作為,即以維護市場經(jīng)濟的穩(wěn)定發(fā)展為直接目的。
本原則從它的反面進行解釋也就是,非市場失靈部分國家不應(yīng)干預(yù)。因此,可以得出經(jīng)濟法是處于不斷的變動狀態(tài)的。經(jīng)濟法存在的基礎(chǔ)即市場失靈,市場又是不斷變化的,此時的市場失靈到彼時市場也許就運行正常了,此時市場無法自我調(diào)節(jié),到彼時市場就可以自我調(diào)節(jié)了。因此,經(jīng)濟法一個顯著的特征就是不安定性,法律制定和執(zhí)行部門應(yīng)當(dāng)對經(jīng)濟法存在的基礎(chǔ)進行監(jiān)控、條件改變以后必須相應(yīng)改變相關(guān)法律制度。在市場主體來說,有權(quán)要求在市場能夠自我調(diào)節(jié)時要求放寬或者取消國家干預(yù),或者改變干預(yù)方式。
1、市場基礎(chǔ)原則
一國只有先建立市場經(jīng)濟才有所謂的市場失靈,才稱得上干預(yù)市場。在非市場經(jīng)濟國家,指計劃經(jīng)濟,國家統(tǒng)一計劃,各個企業(yè)單位都只是國家機器的一部分,其存在就是執(zhí)行國家計劃,沒有獨立的行為能力,根本就無所謂市場,那么在這樣的國度中,國家對于資源配置的調(diào)整,收入分配的改變,投融資制度的存廢,以及經(jīng)濟運行中的破壞秩序的行為的規(guī)制都通過行政行為來完成,即使有市場,也是嚴格限制的不反映市場基本調(diào)節(jié)機制的半市場。該原則在“國家干預(yù)市場失靈原則”下,為國家的干預(yù)圈定了一個范圍。它要求國家在制定法律,或者其他一切行為時,都絕不能破壞市場的基礎(chǔ)調(diào)節(jié)作用。這點在我國尤其應(yīng)該強調(diào)。戰(zhàn)后,世界分裂為兩大陣營,資本主義陣營實行了市場經(jīng)濟,社會主義實行計劃經(jīng)濟,許多實例(如東西德,朝韓)都表明,在現(xiàn)在的生產(chǎn)力條件下堅持市場的基礎(chǔ)地位是國家經(jīng)濟健康穩(wěn)定增長的需要。市場機制的堅持,是經(jīng)濟法立法必須首先堅持的原則。其次,在其他經(jīng)濟力量破壞了市場的基礎(chǔ)地位時,國家就應(yīng)當(dāng)介入進行干預(yù)。
2、市場優(yōu)先原則
國家干預(yù)的是失靈了的市場,那么市場失靈與否由誰說了算就是關(guān)乎市場基礎(chǔ)地位的問題。國家干預(yù)市場失靈原則,就是要求國家應(yīng)該在市場失靈時予以干預(yù)以期矯正,也就是說,市場失靈在先,國家干預(yù)在后。國家干預(yù)的是被市場證明了市場辦不到或者辦不好的事(當(dāng)然是在當(dāng)時的條件下),而不是國家任意圈定范圍,設(shè)置莫須有的限制。在中國,對該原則的違反比比皆是,但凡有點權(quán)力的部門亂設(shè)關(guān)卡,各地方亂設(shè)許可,辦事瞎吹風(fēng)憑長官個人意志。前一階段中國金融法學(xué)界最引人關(guān)注的問題是,金融業(yè)對內(nèi)的開放問題,中國決策層考慮的不是如何開放而是是否開放,不是進入門檻有多高而是是否該有門,不是監(jiān)管問題而是扼殺。在沒有經(jīng)過市場的洗禮的制度是不可靠的,如果是因為畏懼市場會破壞既得利益集團的利益而封鎖市場,那么這個市場將問題百出,最終被市場所否定。因此,市場優(yōu)先原則可以明確我國在市場經(jīng)濟建設(shè)中關(guān)于國家不敢放開的制度上的行為。
3、機關(guān)職能法定原則
由于經(jīng)濟法涉及國家市場秩序和制度建設(shè),因此,對于經(jīng)濟法的執(zhí)法機關(guān)必須由最高權(quán)力機關(guān)指定法律。首先,突顯機構(gòu)建立的程序以及各種因素的充分考慮。國家對于國家機構(gòu)的建立,尤其是涉及經(jīng)濟秩序公民財產(chǎn)安全的重要部門的建立,必須以法律形式予以規(guī)定。法律的制定有嚴格的法定程序,經(jīng)過辯論,協(xié)商,投票,有的甚至公布草案公開討論,對于各方面因素考慮比較周全,能夠比較正確的反映市場的需求。機構(gòu)建立的任意性,必然導(dǎo)致市場的反對。其次,機構(gòu)的職能由法律規(guī)定,可以明確分工,明確職責(zé),避免有利爭權(quán)力,無利相推委,搞得國家機構(gòu)逐利行為滋生,辦事效率低下,權(quán)力的自由性導(dǎo)致機構(gòu)權(quán)力的膨脹,國家權(quán)威的喪失。最后,根據(jù)公法原理“無法律授權(quán)既無行為”,沒有法律依據(jù)的國家機構(gòu)的建立將導(dǎo)致其任何行為因無法律依據(jù)而無效,用中國人的話說就是“名不正則言不順”。在此可以舉出一例:證監(jiān)會。證監(jiān)會是國務(wù)院直屬事業(yè)單位,定位于事業(yè)單位,如此重要的一個國家職能部門竟然是一個事業(yè)單位著實無法滿足設(shè)立的初衷,因此,國務(wù)院以及最高院認可了它的規(guī)章制定權(quán),使其擁有地地道道的部級機關(guān)的權(quán)能,但是設(shè)立它的依據(jù)僅僅是行政法規(guī)。經(jīng)濟法中的干預(yù)主體比如中央銀行、反壟斷機構(gòu),從各國實踐看,都是具有非常強的獨立性,為了保證其獨立性,必須以法律形式規(guī)定其組織機構(gòu)和行為方式,以保證其獨立行使職權(quán)。
4、公共目的性原則
國家進入市場是為了矯正市場失靈,建立有效競爭并穩(wěn)定增長的市場秩序,并非為了獲取收益,一般情況下是為了讓大部分市場主體從國家的行為中獲益,以刺激他們繼續(xù)留在市場中,增強對市場的信心。現(xiàn)在中國還有許多國家部門借口干預(yù)市場從事營利性活動。在此要區(qū)分消費性活動和經(jīng)營性活動。經(jīng)營性活動是違法的,而消費性活動并不是干預(yù)市場的行為,而是本部門作為一個民事進行的民事活動。經(jīng)濟法規(guī)范所期望的干預(yù)行為,必須是以經(jīng)濟法為依據(jù),以公共利益為目的,對市場進行干預(yù)的行為。干預(yù)的公共目的性,是區(qū)分公法主體市場行為的主要標準,也是連接國家干預(yù)“市場失靈制度”與市場行為原則兩大基本原則的橋梁。
(二)市場行為原則
經(jīng)濟法的兩個特性:經(jīng)濟性和規(guī)制性,其實就是國家經(jīng)濟行為的兩個特性。國家的市場行為既是市場行為必然具有經(jīng)濟性,由于是出于國家意志,是國家對市場的干預(yù),同時具有規(guī)制性,所以國家市場行為是經(jīng)濟性和規(guī)制性的統(tǒng)一。下面將就國家的市場行為種類以及其權(quán)源作一探討。
市場行為原則要求經(jīng)濟法的兩大主體,國家和市場主體都要遵循市場行為原則。市場主體的行為必須遵循市場運行的規(guī)律,一旦破壞了市場競爭的的原則,就會收到國家的干預(yù);同時國家的干預(yù)行為也要本著市場行為的原則進行,采取一切可能降低對市場秩序的影響,市場能夠自我調(diào)節(jié)的不干預(yù),市場調(diào)節(jié)不好的適當(dāng)干預(yù),市場無法調(diào)節(jié)的主動承擔(dān),第二,要求國家的干預(yù)行為能夠遵循市場行為原則就是要求,能夠用市場行為解決的用市場行為,能夠不限制市場主體權(quán)利的不限制其權(quán)利。
遵循市場行為原則最主要的是要遵循產(chǎn)權(quán)明確和價格決定機制。國家市場行為,主要可以分為以下幾種:信息相關(guān)、交易、財稅、贈與、訴訟。這些行為的性質(zhì)在下文會逐一詳細分析。
1、信息相關(guān)行為
現(xiàn)代社會被稱之為信息社會,足見信息在我們社會的重要性。國家在社會信息的采集、公布、預(yù)測等方面具有無可比擬的優(yōu)勢。信息相關(guān)的行為,權(quán)力來源主要是,市場主體的知情權(quán)。雖然,市場主體是獨立的個體,但是作為市場的構(gòu)成元素,必須公開一部分作為獲得市場信息的交換,必要的信息公開時市場交易進行的前提和基礎(chǔ)。同時,有關(guān)市場的信息越充分,市場主體做出的市場行為就越理性,良好經(jīng)濟秩序就越容易得到維護,也更容易傳導(dǎo)國家的政策傾向。市場信息的良好把握是進行其他經(jīng)濟法行為的前提,因此,國家必須非常重視、并做好信息相關(guān)行為。
經(jīng)濟法學(xué)研究的信息相關(guān)的行為,主要有:國家關(guān)于市場主體的信息公開以及國家的要求,該部分構(gòu)成了企業(yè)法、監(jiān)管法、規(guī)制法的主體;國家對于市場信息的收集、公布和預(yù)測等,該部分構(gòu)成了統(tǒng)計法、預(yù)算法、計劃法等。
2、市場交易行為
交易行為是國家市場行為的主要形式,也是經(jīng)濟法主要子部門法宏觀調(diào)控法的調(diào)整對象-宏觀調(diào)控行為的主要表現(xiàn)形式。
交易行為權(quán)力來源于經(jīng)濟的波動性和國家的公共性。由于經(jīng)濟規(guī)律的作用,任何經(jīng)濟體的經(jīng)濟都帶有明顯的波動性,而且這種波動具有相當(dāng)?shù)囊?guī)律性,這就為國家對經(jīng)濟進行調(diào)節(jié)提供了必要性和可能性,同時國家作為一個公共機構(gòu)和信息中心而存在,擁有國內(nèi)其他機構(gòu)無可比擬的財力和信息,其行為在一國最具有中立性和可行性。因此,國家調(diào)節(jié)經(jīng)濟成為各國的主要職能之一。
該行為要求國家在進入市場時應(yīng)當(dāng)作為交易的一方,當(dāng)然由于國家進入市場的公共目的性,也有一些區(qū)別于一般市場主體交易行為的特征。
(1)公共目的性:國家的交易行為并非為了賤買貴賣,謀取經(jīng)濟利益,而是為了維護一個穩(wěn)定增長的市場,避免市場的大起大落。由于經(jīng)濟規(guī)律的作用,使得任何經(jīng)濟都表現(xiàn)出一定程度的波動性,由于國家擁有巨大的財力和最充分的信息,賦予國家對經(jīng)濟的調(diào)節(jié)作用是必要的也是可行的。從西方社會的發(fā)展來看,國家在不同的時期對市場都進行一定程度的調(diào)節(jié),只是調(diào)節(jié)的程度和方法有所不同。
(2)反周期性:由于國家的調(diào)節(jié)行為是為了熨平經(jīng)濟周期,所以它的交易行為應(yīng)當(dāng)是在經(jīng)濟過分高漲時打壓,經(jīng)濟低迷時拉升。由于經(jīng)濟周期的原因,是的價格普遍低于正常價格時,國家予以高價的收購,保護生產(chǎn)者利益;同樣在由于經(jīng)濟周期原因使得價格普遍過高,國家通過大量平價投放基礎(chǔ)資源,如糧食、原油等等儲備物質(zhì),通過降低生產(chǎn)成本來抑制經(jīng)濟過熱。
(3)基礎(chǔ)性:由于國家調(diào)節(jié)經(jīng)濟不可能面面俱到,只能選擇一些比較重要而商品進行,比如,基礎(chǔ)生活資料-糧食、汽油;基礎(chǔ)生產(chǎn)資料-煤、石油、鋼鐵、棉花等;金融交易行為,如貨幣、期貨。
由于交易行為市場化程度最高,因此,其執(zhí)行機構(gòu)必須具有相當(dāng)?shù)莫毩⑿裕驗槭袌鲂畔⑺蚕⑷f變,如果沒有充分的權(quán)限,則很有可能貽誤最佳的調(diào)節(jié)時機。
3、財稅行為
財稅行為是國家的主要經(jīng)濟行為,稅收是組建國家的經(jīng)濟基礎(chǔ),財政則是國家經(jīng)濟活動的主要方面。財稅行為是國家取得和支出的主要形式,其方向可以影響市場主體的行為。而且其對市場的扭曲是基于國家的強大信息庫的分析基礎(chǔ)上得出的,是對市場長遠發(fā)展的一種適當(dāng)扭曲市場的行為,這樣引導(dǎo)其向有利于經(jīng)濟法目標的方向發(fā)展。由于財政和稅收的對于國家的特殊意義,而且該行為的特殊性質(zhì),無法歸入其他行為種類。對于財稅行為,論述頗豐。
4、贈與行為
國家的存在意在保障人權(quán),而人權(quán)中最為重要者不外生命和健康。另外,由于穩(wěn)定增長市場的存在必須以穩(wěn)定社會為前提,因此,為了獲得穩(wěn)定的發(fā)展機會,收入高的人群必須忍受國家對于收入過低人群的資助。同時,國家這部分支出可以使國家的經(jīng)濟選擇權(quán)轉(zhuǎn)移到個人手中,使得國家的經(jīng)濟增長更加理性。該行為的理論基礎(chǔ)從中國人的觀點來看,主要在于以眾人之仁代替?zhèn)€人之仁。
國家的贈與行為,主要是有關(guān)社會保障方面的行為。
(1)失業(yè)救濟:市場經(jīng)濟是競爭經(jīng)濟,我們沒有必要也不可能要求每個企業(yè)都擔(dān)負保障職員的生命健康養(yǎng)老等等問題。我們應(yīng)當(dāng)以國家的公共利益行為基點,釋放企業(yè)在這方面的負擔(dān),讓所有的市場主體站在同一起跑線上。國家應(yīng)當(dāng)盡量引導(dǎo)企業(yè)注重經(jīng)濟效率,不斷的開發(fā)新技術(shù)提高經(jīng)濟效益,同時發(fā)揮國家的優(yōu)勢,擔(dān)負起企業(yè)在員工正常的使用而造成的失業(yè),而給這部分人以一定的資助。
(2)救助:個人沒有義務(wù)負擔(dān)其他人的生存所需,而國家則有責(zé)任。國家對于該國的國民的社會救助義務(wù)已經(jīng)為很多國家的憲法所肯認。個人的財力都是有限的,我們不能有求任何個人承擔(dān)如此的義務(wù)。
5、訴訟行為
市場行為中難免引起糾紛,所以,訴訟行為作為市場行為的附帶權(quán)利也是實體權(quán)利實現(xiàn)的保障。除了國家為了執(zhí)法引起的訴訟之外,國家還擔(dān)負著涉及面廣、眾多個人提起訴訟會造成極大的非效率的訟行為。這部分訴訟行為的權(quán)力來源于被侵害人的訴訟權(quán)利,以及社會秩序遭受破壞而引起的自身的訴訟權(quán)利。這部分可以借鑒外國的集團訴訟以及公益訴訟制度。該部分訴訟行為在我國可以設(shè)計為經(jīng)濟法中的公訴,它構(gòu)成了經(jīng)濟訴訟制度的基礎(chǔ)。
(三)高效市場原則
經(jīng)濟法法律后果范疇下的基本原則歸納為高效市場原則。此處后果范疇的基本原則被稱之為后果原則,而非歸責(zé)原則或者責(zé)任原則,主要是基于如下考慮:歸責(zé)原則是民法或者刑法中的稱謂,是法的后果原則在民法中的具體化,在民法中,法律后果的主要問題的法律責(zé)任(即不利后果)的分配,法律后果中沒有其他的有利后果。因此,民法中的后果原則稱為歸責(zé)原則。而經(jīng)濟法則不然,經(jīng)濟法中后果模式的分類應(yīng)當(dāng)以獎勵、維護、否定、制裁為主要,并不以簡單的合法和非法為根據(jù)。民法體現(xiàn)個人意志,國家在其中只是扮演糾紛裁判者;而經(jīng)濟法中,國家卻是最主要的行為主體,體現(xiàn)自己的意志。因此,經(jīng)濟法中的后果范疇的有對市場主體行為的評判,也有國家行為的評判。
在經(jīng)濟法中,高效市場有其比較特定的含義,指一種持續(xù)快速穩(wěn)定健康增長的經(jīng)濟秩序,很多學(xué)者歸納的平衡協(xié)調(diào)原則也是應(yīng)有之一。持續(xù)快速穩(wěn)定健康增長的市場秩序是各國追求的有效經(jīng)濟環(huán)境,因此,以此作為經(jīng)濟法主體的行為的適法性判斷標準體現(xiàn)了經(jīng)濟法的基本價值和法制目標,在具體的案件中,也有利于法院在審判時使用法律。高效市場有別于有效競爭市場,有效競爭市場是一種競爭狀態(tài),而高效市場是一種動態(tài)的有利于長期高速發(fā)展的市場狀態(tài)。
在適用該基本原則中,雙方當(dāng)事人提供其行為對經(jīng)濟秩序的影響的證明,由執(zhí)法機關(guān)綜合考慮法治、社會環(huán)境以及市場經(jīng)濟秩序來評判其行為的法律正當(dāng)性。比如,反壟斷法中,對壟斷行為定義的易變性就是高效市場原則的具體體現(xiàn),充分考慮市場環(huán)境和壟斷行為對市場的影響,而對壟斷行為的定義作出適當(dāng)?shù)男拚?/p>
以下就高效市場原則從以下三個方面進行分析:后果產(chǎn)生的原因、后果的作用原則、后果的種類。
1、導(dǎo)致經(jīng)濟法后果的原因
經(jīng)濟法中后果的產(chǎn)生原因在于主體行為對高效市場(具體指持續(xù)快速穩(wěn)定健康增長的經(jīng)濟秩序)的影響。獎勵的行為是對高效起到創(chuàng)建、促進作用的行為;維護的行為是與國家追求的高效市場精神相符合的行為;否定的行為是與高效市場相違背的行為,但是國家法律尚未明文禁止的行為;制裁的行為是違反高效市場社會的要求,法律明確規(guī)定其違法性并做出制裁規(guī)定的。
2、經(jīng)濟法后果作用的原則
對于國家法律有明文規(guī)定的行為,則依法辦理;如果該行為是新出現(xiàn)的行為,則應(yīng)當(dāng)視其對高效市場的作用對該行為予以評價。由于經(jīng)濟法規(guī)范一般都比較原則,因此,在經(jīng)濟法中,不必拘泥于其他公法中嚴格的后果法定原則,而可以適用類推。由于經(jīng)濟法執(zhí)法機構(gòu)一般兼具司法、行政性質(zhì),因此,在法的規(guī)范創(chuàng)制方面可以給予比較大的自由裁量權(quán)。以更好地促進持續(xù)快速穩(wěn)定健康發(fā)展的市場經(jīng)濟秩序的建立。
3、經(jīng)濟法后果的總結(jié)與設(shè)計
后果種類設(shè)計中,筆者一秉高效市場原則,在此處體現(xiàn)高效市場原則的最主要的的方面是,保護現(xiàn)存生產(chǎn)力,并進行高效率的改造,同時盡最大可能的保護私法的主體地位,而限制其亂法行為的可能性。對經(jīng)濟法主體的不同性質(zhì)的行為設(shè)計不同的法律后果,而且法律后果的涉及考慮到對市場經(jīng)濟秩序的維護、最小損害原則,這樣對社會經(jīng)濟發(fā)展是最有利的。
對經(jīng)濟法主體的后果模式設(shè)計主要著眼于市場主體,對干預(yù)主體關(guān)注較少,是由于,公法主體的法律責(zé)任形式基本上是一樣的,經(jīng)濟法沒有必要特例獨行另搞一套。而對市場主體行為的法律后果則必須重新進行設(shè)計,是因為經(jīng)濟法的特定法律價值和目標以及作用方式。
(1)獎勵:
物質(zhì)獎勵:獎金、免稅、資源(含土地等)優(yōu)惠使用
精神獎勵:授予榮譽稱號
獎勵后果是對市場主體的行為對高效市場起到創(chuàng)建、促進作用,而由國家代表社會對其進行表彰獎勵的法律后果。在經(jīng)濟法上,這種法律后果的實現(xiàn)主要是通過國家對其所控制的資源進行優(yōu)惠分配,這樣可以給國家提供一個非常好的引導(dǎo)市場主體行為的行為方式。這也是各國都廣泛使用的方法。
(2)維護:確認、保護、引導(dǎo)
維護后果是對市場主體行為的認可,或者追認。私法上所謂“法無禁止即是自由”,但是近代法制對私權(quán)主體,在經(jīng)濟法上體現(xiàn)為市場主體,基本上是被框定在法律制度的框架下才被視為合法。市場經(jīng)濟發(fā)展到今天,市場行為工具日新月異,因此,有必要充分發(fā)揮市場主體的創(chuàng)造性,在經(jīng)濟法中規(guī)定對不損害公共利益的市場行為予以確認和保護,并進行引導(dǎo)。
(3)否定:僅僅制止該行為,不予處罰。
由于市場主體的投機性,很可能引至市場主體的行為違反市場經(jīng)濟規(guī)則和經(jīng)濟法精神,破壞高效市場經(jīng)濟秩序。對于法律未明確做出制裁規(guī)定的行為,國家只能否定其法律上的正當(dāng)性,而不能要求其承擔(dān)公法上的制裁。
(4)制裁:
①積極制裁:強制提高技術(shù)水平、強制合作
經(jīng)濟法中的制裁行為,同樣本著有利于促進生產(chǎn)力,建立高效市場的原則,對市場主體能夠但是殆于促進生產(chǎn)力時,強制其采用提高生產(chǎn)力水平的一種制裁措施。這也是在現(xiàn)代社會,防止壟斷者在榨取超額壟斷利潤的同時阻礙生產(chǎn)力的發(fā)展。是基于公共利益,對私權(quán)的一種干涉,但具體實施仍是市場主體。
②消極制裁:
Ⅰ、行為能力限制:
定價權(quán):我國價格法的規(guī)定就可以看出,還應(yīng)擴展到壟斷行業(yè);
股權(quán):表決權(quán)的限制:法國等已經(jīng)在法律中明確做出規(guī)定:子公司持有母公司的股票在一定條件下不得行使表決權(quán);
交易權(quán):國家可以限制其交易對象,主要是外國交易者;
收購權(quán):反壟斷法關(guān)于兼并的規(guī)定;
人事權(quán):董事制度,從業(yè)資格的規(guī)定,特殊行業(yè)董事的任職資格
資金使用權(quán):法律關(guān)于收益的用途的規(guī)定
在市場主體行為違法法律,并且有進一步違反法律的可能性時,法律可以設(shè)置其行為能力限制,這樣,可以即保證市場主體的相對獨立地位,又保護公共利益,而且,這種制裁方式對生產(chǎn)力發(fā)展的弊端相對于其他方式來說更加小。有進一步進行深入研究的必要。
Ⅱ、市場主體資格否定:強制分拆、國有化、解散
對市場主體資格的否定,是在市場主體的存在已經(jīng)無法適應(yīng)社會發(fā)展,對高效市場的秩序無法協(xié)調(diào)時,所采用的制裁性最強的制裁方式。這些制裁措施在各國已經(jīng)廣泛使用,反壟斷法中要求的分拆;早期各國對承擔(dān)部分央行職能的私人銀行進行國有化成為獨立的公法組織;現(xiàn)在行政法對主體的否認。
三、結(jié)語
該三大基本原則,全面揭示并體現(xiàn)了經(jīng)濟法產(chǎn)生的基礎(chǔ)、經(jīng)濟法主體行為的規(guī)范、以及經(jīng)濟法主體的責(zé)任體系。三大基本原則分別統(tǒng)管經(jīng)濟法規(guī)范構(gòu)成要素的一個方面:制度前提、行為模式、后果模式,為經(jīng)濟法立法和司法活動提供強有力的基本原則規(guī)范?;谌蠡驹瓌t的確立,經(jīng)濟法的獨立性不言自明,其與民商法、行政法的區(qū)別顯而易見。
本文限于篇幅,未對經(jīng)濟法基本原則同經(jīng)濟法的其他基本理論問題進行交叉研究。經(jīng)濟法基本原則問題的解決,將對經(jīng)濟法其他基本范疇理論帶來革命性的突破,也將更好的銜接各主要的經(jīng)濟法基本理論問題,比如,經(jīng)濟法上的主體理論、行為理論、訴訟理論,筆者將陸續(xù)在本文基礎(chǔ)上推出自己的觀點,希望不啻批評指正。
注釋:
[1]傅智文(1981—),男,中央民族大學(xué)法學(xué)院經(jīng)濟法碩士研究生,北京大學(xué)經(jīng)濟學(xué)院國際金融本科畢業(yè)。
王淇(1980—),女,中國政法大學(xué)民商經(jīng)濟法學(xué)院民訴碩士研究生,該校經(jīng)濟法專業(yè)本科畢業(yè)。
[2]張文顯主編:《法理學(xué)》,高等教育出版社、北京大學(xué)出版社,1999年版,P79。
[3]周旺生編著:《法理學(xué)》,北京大學(xué)法學(xué)院組編,北京大學(xué)遠程教育法學(xué)試用教材,P86。
[4]轉(zhuǎn)引自:錢玉林:經(jīng)濟法基本原則之初探,《法學(xué)》1995年第1期,見《布萊克法律辭典》“原則”條,西方出版公司1979年版。
[5]張俊浩主編,民法學(xué)原理,中國政法大學(xué)出版社1997年版,P28。
[6]張守文,經(jīng)濟法基本原則的確立,北京大學(xué)學(xué)報(哲學(xué)社會科學(xué)版)2003年第2期。
[7]張守文,經(jīng)濟法基本原則的確立,北京大學(xué)學(xué)報(哲學(xué)社會科學(xué)版)2003年第2期。
[8]應(yīng)飛虎,需要干預(yù)經(jīng)濟關(guān)系論,中國法學(xué)2001年第2期。
[9]張守文:《論經(jīng)濟法的現(xiàn)代性》,《中國法學(xué)》2000年第5期。
[10]史際春,鄧峰:經(jīng)濟法的價值和基本原則芻論,法商研究1998年第6期。
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