導(dǎo)語：商業(yè)秘密保護(hù)法律問題探究論文一文來源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點(diǎn)，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

〖摘要〗在信息時(shí)代的今天，商業(yè)秘密已經(jīng)成為各企業(yè)的核心財(cái)富。但目前，我國大部分企業(yè)對商業(yè)秘密的保護(hù)還停留在起步階段。很多漏洞給權(quán)利人造成巨大損失。商業(yè)秘密的賠償制度是權(quán)利人得到實(shí)質(zhì)救濟(jì)的關(guān)鍵，能否有效進(jìn)行賠償與保護(hù)，成為制約企業(yè)發(fā)展的一大障礙。本文通過對企業(yè)如何有效保護(hù)商業(yè)秘密的論述，提出了生業(yè)秘密的救濟(jì)與保護(hù)及潛在利益的構(gòu)思，以期完善商業(yè)秘密的相關(guān)立法，使之更具有實(shí)物操作性，達(dá)到維護(hù)公平競爭的目的。

商業(yè)秘密（Tradesecret），作為是市場交易領(lǐng)域內(nèi)的一種特殊的信息，具有極其重要的經(jīng)濟(jì)價(jià)值。我國現(xiàn)行的《反不正當(dāng)競爭法》將其定義為“不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性。并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。”隨著侵犯商業(yè)秘密案件的增多，賠償問題已日關(guān)鍵，由于立法規(guī)定不詳細(xì)，怎樣才能恰當(dāng)處理商業(yè)秘密以達(dá)到保護(hù)權(quán)利人的合法利益是學(xué)術(shù)界爭論的一個(gè)焦點(diǎn)，也涌現(xiàn)出大量相關(guān)的論文。令人嘆息的是尚未達(dá)成一致。這就導(dǎo)致了在司法審判中賦予了法官較大的自由裁量權(quán)。不利于維護(hù)權(quán)利人的合法權(quán)益，從而破壞了社會(huì)主義的市場經(jīng)濟(jì)秩序。鑒于此，商業(yè)秘密賠償中的問題不容忽視，有待我們進(jìn)一步反思和研究。

〖關(guān)鍵詞〗商業(yè)秘密法律問題懲罰賠償潛在利益

一、商業(yè)秘密保護(hù)的立法簡況

有學(xué)者考證，商業(yè)秘密的保護(hù)的源流可以涉及到古羅馬時(shí)代?？v觀各國法律，關(guān)于商業(yè)秘密的立法例有四種：第一，置于民法典中的商業(yè)秘密保護(hù)。法國和意大利均采用這種方法。第二，置于侵權(quán)行為法中的商業(yè)秘密的保護(hù)。主要是一判例的方式將商業(yè)秘密納入侵權(quán)行為里，美國采用此方法。美國最早于1837年制定了《侵權(quán)行為法第一重述》其中第36條就是關(guān)于商業(yè)秘密的規(guī)定。該匯編雖然不是法典意義上的法律但在實(shí)務(wù)中較有影響力。第三，置于反不正當(dāng)競爭法中的商業(yè)秘密保護(hù)。德國采用此種立法對商業(yè)秘密進(jìn)行保護(hù)。第四，商業(yè)秘密保護(hù)的專門立法。如：我國臺(tái)灣于1986年12月16日專門制定了營業(yè)秘密法，該法對商業(yè)秘密及其保護(hù)制度作出了全面規(guī)定。我國的商業(yè)秘密及其保護(hù)主要是采用第三種立法例，置于反不正當(dāng)競爭法中，但規(guī)定的相對內(nèi)容較少。

(一)我國關(guān)于商業(yè)秘密保護(hù)的立法現(xiàn)狀

自新中國成立以來，我國保護(hù)商業(yè)秘密的法律法規(guī)重要有：1986年4月12日制定的《民法通則》有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)中的規(guī)定97條第2款中“其他科技成果”。筆者認(rèn)為其中應(yīng)當(dāng)包括商業(yè)秘密，但是由民法來調(diào)整具體的這些有關(guān)商業(yè)秘密的規(guī)定顯得比較籠統(tǒng)。1987年11月1日實(shí)施的《技術(shù)合同法》第7條，第32條，第39條都有規(guī)定，雖未明確使用商業(yè)秘密這一概念但顯然這里的非專利技術(shù)主要屬于技術(shù)信息。我國首次正式提出商業(yè)秘密這一概念是1991年4月9日修訂實(shí)施的《民事訴訟法》第66條使用商業(yè)秘密。這可謂是立法的一次進(jìn)步，但其含義尚未界定。1992年最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第154條作出立了界定，至此，商業(yè)秘密作為一個(gè)概念確立下來。直到1993年的，《反不正當(dāng)競爭法》頒布，我國競爭法上的商業(yè)秘密制度正式建立。隨著新刑法中確立侵犯商業(yè)秘密罪規(guī)定，商業(yè)秘密保護(hù)體系日益完善。但是，仍然有很多需要改進(jìn)和不完善的地方。如：賠償不包括潛在利益是現(xiàn)行法律的一個(gè)漏洞。而且，關(guān)于商業(yè)秘密賠償?shù)囊?guī)定較少，從而賦予了法官較大的自由裁量權(quán)。甚至出現(xiàn)兩個(gè)類似案件出現(xiàn)相反的判決，也給不少侵犯人可乘之機(jī)，擾亂了社會(huì)公平競爭秩序。與此同時(shí)，刑法和其他法律法規(guī)關(guān)于商業(yè)秘密犯罪的標(biāo)準(zhǔn)過低及賠償數(shù)額較低也是商業(yè)秘密制度的兩個(gè)漏洞。

（二）我國商業(yè)秘密立法的實(shí)施現(xiàn)狀

保護(hù)商業(yè)秘密立法的實(shí)施總體情況喜憂參半。一方面國家積極制定法律法規(guī)，有關(guān)部門的嚴(yán)厲打擊。另一方面此制度的漏洞日益明顯。從執(zhí)法角度而言，主要由各級工商行政管理機(jī)關(guān)和各級人民法院承擔(dān)的。各級工商行政管理機(jī)關(guān)從行政處罰及國家干預(yù)角度打擊商業(yè)秘密行為，同時(shí)加強(qiáng)對立法實(shí)施現(xiàn)狀的監(jiān)督和管理，加大商業(yè)秘密有關(guān)法律法規(guī)的宣傳力度，在預(yù)防犯罪的道路上前進(jìn)一步。各級人民法院主要從民事權(quán)益角度制止犯罪。法院主要是正確運(yùn)用法律法規(guī)，查清案件事實(shí)，根據(jù)法定程序進(jìn)行法庭調(diào)查、審判等活動(dòng)。法院以公開、公平、效率的原則展開活動(dòng)，以事實(shí)為根據(jù)以法律為準(zhǔn)繩，很好的提高了執(zhí)法的水平，對立法的正確實(shí)施有很大的幫助。

現(xiàn)在隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，國家也越來越重視法律的實(shí)施問題。在這個(gè)大前提下，提高執(zhí)法水平，提高執(zhí)法人員辦案能力和綜合素質(zhì)，給商業(yè)秘密保護(hù)立法的實(shí)施提供了很好的外在條件。但是，由于經(jīng)濟(jì)發(fā)展不平衡，而且很多措施實(shí)施的效果都是長期才能顯示出來的，所以盡管我們很重視很努力，但是不足和漏洞還是在所難免。

有些地方保護(hù)主義強(qiáng)烈，有法不能依，執(zhí)法不嚴(yán)，甚至違法不究，給不法分之提供了可乘之機(jī)，損害了商業(yè)秘密權(quán)利人的積極性，對經(jīng)濟(jì)的發(fā)展起到了不好的作用。還有執(zhí)法的水平不是一朝一夕能提高的，執(zhí)法人員工商管理機(jī)關(guān)人員的素質(zhì)不理想，辦案水平不能很快提升，都對權(quán)利人的利益造成了很大的負(fù)面影響。

目前，對商業(yè)秘密賠償?shù)姆绞街饕袃煞N：一是以權(quán)利人的實(shí)際損失為標(biāo)準(zhǔn)，另一種就是以侵犯人所獲得的實(shí)際利潤為標(biāo)準(zhǔn)。賠償不包括潛在利益，賠償數(shù)額過低造成了侵權(quán)違法的成本不高，對于侵權(quán)人來說，甘冒風(fēng)險(xiǎn)，以較小損失來換取巨額利潤，即使失敗對侵權(quán)人影響也不大。這個(gè)時(shí)候法律在一定程度上失去了原來的意義，起不到它當(dāng)初懲罰犯罪的威懾犯罪分子的目的和作用。這樣下去，勢必挫敗了權(quán)利人的積極性，出現(xiàn)了惡性循環(huán)，對整個(gè)國民經(jīng)濟(jì)的創(chuàng)新造成負(fù)面影響。

另外，企業(yè)，包括國有的私有的個(gè)人的，還有個(gè)體工商戶和個(gè)人也是商業(yè)秘密保護(hù)立法實(shí)施的重要主體。由于直接和自己的利益相關(guān)，他們在積極保護(hù)自己的利益，推動(dòng)了立法實(shí)施的發(fā)展。但是，認(rèn)識和能力的有限性也制約了他們的活動(dòng)。

總體上來說我國的實(shí)施現(xiàn)狀比以前有所進(jìn)步但還需要繼續(xù)努力。

二、商業(yè)秘密的保護(hù)

目前，我國企業(yè)對商業(yè)秘密的重視程度正逐步提高，而且商業(yè)秘密的保護(hù)情況也明顯好轉(zhuǎn)，但許多企業(yè)的保護(hù)措施仍然存在漏洞。因此，筆者對商業(yè)秘密保護(hù)提出一點(diǎn)不成熟的意見，具體如下：

（一）建立“三色保護(hù)系統(tǒng)”

“三色保護(hù)系統(tǒng)”是指將外沿、內(nèi)部和核心區(qū)域分別用黃、橙、紅三色代替，三者緊密結(jié)合，相互制約從而形成一個(gè)商業(yè)秘密保護(hù)的完整系統(tǒng)。這就把割裂的區(qū)域保護(hù)有效結(jié)合起來，對商業(yè)秘密保護(hù)有實(shí)質(zhì)的改善。在商業(yè)秘密保護(hù)中普遍存在一個(gè)誤區(qū)，他們只注重核心的保護(hù)。我認(rèn)為，外沿保護(hù)才是商業(yè)秘密保護(hù)中最重要也是最容易被忽視的，權(quán)利人往往把精力投入紅色區(qū)域內(nèi)，從而忽視了外圍的保護(hù)。試想一下，一個(gè)盡管有防盜設(shè)施但沒有人看管的保險(xiǎn)柜是多么危險(xiǎn)??！所以我們應(yīng)該重點(diǎn)保護(hù)黃色區(qū)域，再配合橙色。紅色區(qū)域保護(hù)。具體做法如下：首先，從開始實(shí)行匿名采購原料，以避免被競爭對手過多了解。不公開采購意圖、原料來源。重視傳統(tǒng)工藝訣竅的保護(hù)，實(shí)施保密措施，簽署保密協(xié)議等。在進(jìn)行技術(shù)轉(zhuǎn)讓時(shí)，必須相當(dāng)謹(jǐn)慎，防止轉(zhuǎn)讓時(shí)被第三人知悉或利用。雙方簽署技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同時(shí)還應(yīng)簽定保密協(xié)議以維護(hù)自己的合法權(quán)益。此外，還有一個(gè)很重要的外圍保護(hù)即門衛(wèi)管理。著名的“杜邦公司案”中，法院之所以判決攝影者侵犯商業(yè)秘密是因?yàn)槎虐罟具M(jìn)行門衛(wèi)監(jiān)管，只是對上空沒有采取保密措施。但這不影響侵權(quán)行為的構(gòu)成。這也表明只要采取了合理的外圍保密措施即可。而不需要保密措施滴水不漏。如果沒有門衛(wèi)管理，很有可能就不能界定為是侵犯商業(yè)秘密。建立黃色保護(hù)是建立橙、紅色保護(hù)的基礎(chǔ)。其次是橙色保護(hù)。主要是職工內(nèi)部監(jiān)管，嚴(yán)禁外人隨意出入。合理合法的安裝監(jiān)控設(shè)備。恰當(dāng)?shù)奶幚硇畔?，對外銷人員的管理要嚴(yán)格，不僅要通過保密協(xié)議來約束他們，要通過福利待遇讓職工們意識到他們就是企業(yè)的主人。敢問，愿意泄露自己商業(yè)秘密的人又有幾個(gè)呢？最后就是紅色，把核心的信息保存好。但應(yīng)該注意，商業(yè)秘密的秘密性僅是相對的。像技術(shù)人員等是肯定知悉的。在實(shí)務(wù)界。侵犯商業(yè)秘密的案件大部分都是因?yàn)榧夹g(shù)人員泄露的。我們在斥責(zé)“跳槽”現(xiàn)象的同時(shí)，也應(yīng)該反思一下用人單位，他們給技術(shù)人員的條件、待遇是否隔離？權(quán)利、義務(wù)是否相符？只有從心理上消除了技術(shù)人員的顧慮，令他們放心投入科研，才是有效途徑。

（二）妥善處理職工侵犯商業(yè)秘密

1、對職工的界定。因?yàn)槁毠で謾?quán)的行為與其他主體侵權(quán)有許多不同之處，因此職工的界定就顯的十分重要。有學(xué)者認(rèn)為，職工是被企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)單位依法招用后在該單位工作取得工資收入的工人、職員。也有學(xué)者認(rèn)為，與擁有商業(yè)秘密權(quán)的組織或個(gè)人經(jīng)營者建立了合法的勞動(dòng)關(guān)系或聘用關(guān)系，因其工作性質(zhì)過職務(wù)需要而知悉用人單位的商業(yè)秘密的自然人。盡管第二種觀點(diǎn)也有不妥之處，但尚可基本解釋清楚職工的含義。值得注意的是，我們應(yīng)對職工做廣義的理解，也包括離職人員和其他應(yīng)視為職工的人員。這樣對商業(yè)秘密保護(hù)才能更完善。

2、表現(xiàn)形式。由于主體的不同也決定了其表現(xiàn)形式的不同。一般侵犯商業(yè)秘密的行為我國《反不正當(dāng)競爭法》做了詳細(xì)的規(guī)定，主要有四種。而職工侵犯商業(yè)秘密的形式我們應(yīng)該結(jié)合實(shí)際，綜合分析。筆者認(rèn)為（1）職工幫助非本人單位人員侵犯企業(yè)商業(yè)秘密的行為。（2）非法泄露企業(yè)秘密的行為。（3）未經(jīng)企業(yè)許可擅自使用商業(yè)秘密的行為。（4）內(nèi)部職工因過失造成商業(yè)秘密泄露的行為。（5）其他侵權(quán)行為。以上行為的界定主要通過內(nèi)部約定制約及相關(guān)法律的規(guī)定。

3、對職工的規(guī)定。僅靠賠償來保護(hù)商業(yè)秘密是不夠的，應(yīng)該在用人單位和職工之間達(dá)成一種平衡。以下是美國統(tǒng)一商業(yè)秘密法中對職工的保密要求，我們可以借鑒一下制定相關(guān)法律法規(guī)，妥善解決糾紛。（1）簽定保密協(xié)議或競爭禁止契約；（2）所有人應(yīng)將屬于商業(yè)秘密的特定消息告訴雇員；（3）對于雇員所發(fā)表的演講著作內(nèi)容是否有商業(yè)秘密進(jìn)行檢查；（4）以安全手冊等書面方式記錄公司的商業(yè)秘密政策；（5）讓雇員了解商業(yè)秘密的法規(guī)，并隨時(shí)提醒其保持秘密的義務(wù)；（6）錄用和離職時(shí)的保密義務(wù)；（7）限制雇員在商業(yè)秘密限制區(qū)域外談?wù)撋虡I(yè)秘密；（8）將商業(yè)秘密分為數(shù)個(gè)部分。分別由數(shù)個(gè)雇員管理，不讓一個(gè)人全部知悉；（9）接近商業(yè)秘密必須經(jīng)過公司的特許，且對于接近人員應(yīng)作出書面記錄。

只有一方面加強(qiáng)對職工的制約，另一方面加大保護(hù)力度，才能更好的保護(hù)企業(yè)的商業(yè)秘密。一言以畢之——企業(yè)善待職工，職工維護(hù)企業(yè)

三、侵犯商業(yè)秘密的賠償

在我國，商業(yè)秘密賠償案件往往以給權(quán)利人造成重大損失為必要條件。重大損失一般指權(quán)利人效益喪失造成損失數(shù)額的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)和尺度。目前，我們關(guān)于商業(yè)秘密的民事賠償?shù)姆煞ㄒ?guī)較少，從而加大了執(zhí)法的難度。《民法通則》中的賠償規(guī)定也僅用了“其他”來籠統(tǒng)的含蓋具體的賠償方法與標(biāo)準(zhǔn)。我國《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定侵犯商業(yè)秘密的行為，監(jiān)督檢查部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止違法行為，并根據(jù)情節(jié)處一萬元以上20萬元以下的罰款，盡管經(jīng)濟(jì)賠償?shù)臄?shù)額高于民事賠償，但和權(quán)利人的損失比起來還是很少的。我國刑法作了相應(yīng)的規(guī)定，侵犯商業(yè)秘密的行為給權(quán)利人造成重大損失的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金或者拘役，并處或單位罰金；造成特別嚴(yán)重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金；單位侵犯他人商業(yè)秘密的，對單位判處罰金，并對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他責(zé)任人員，同樣依照上述規(guī)定處罰。另外，在司法審判中，商業(yè)秘密的損失難以計(jì)算。如何選擇損失評估機(jī)關(guān)，也是認(rèn)為是否構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密的關(guān)鍵。在這種管制不嚴(yán)、處罰不當(dāng)?shù)那闆r下，商業(yè)秘密賠償無法起到明顯作用。被普遍關(guān)注的東芝竊Lexar商業(yè)秘密的案件，陪審團(tuán)裁定日本東芝公司ToshibaComporation(JP:6502)及東芝美國電子組件公司ToshibaAmericaElectronicComponents,Inc(PNK:TOSBF.PK)違約及違反受托責(zé)任,并且惡性故意吞沒及處理Lexar商業(yè)秘密，法庭經(jīng)陪審團(tuán)判決下令兩被告賠償Lexar公司3.8億美元的損傷。陪審團(tuán)得出的結(jié)論：東芝和東芝美國電子組件的行為是壓迫、欺騙或惡意的行為，因此陪審團(tuán)支持對東芝和東芝美國電子組件的行為作出懲罰，在3.8億美元損傷補(bǔ)償根據(jù)陪審團(tuán)的裁決，Lexar請求法庭下令禁止東芝在美國銷售相關(guān)產(chǎn)品。Lexar將要求這禁止包括所有被發(fā)現(xiàn)包含Lexar商業(yè)秘密的東芝產(chǎn)品，如東芝的大塊和小塊NAND閃存芯片、東芝的CF卡、SD卡和xD卡產(chǎn)品。之外另加“懲罰補(bǔ)償”。懲罰補(bǔ)償?shù)慕痤~將在之后依據(jù)證據(jù)和論據(jù)提出判決。這是一起典型的案件，賠償數(shù)額之高也罕見。我們拋開民族感情，客觀的評價(jià)此事，這也證明我國目前對商業(yè)秘密保護(hù)的程度還不夠。另外，本案引出的懲罰賠償對我們的懲罰賠償制度的建立可以作一個(gè)參考。經(jīng)過考慮，筆者認(rèn)為進(jìn)行賠償時(shí)我們應(yīng)注意以下問題。

（一）注重對潛在利益的保護(hù)。我國目前立法中尚沒有對潛在利益的賠償，導(dǎo)致了許多權(quán)利人損失慘重，僅僅靠侵權(quán)人的賠償遠(yuǎn)不能彌補(bǔ)。舉個(gè)例子，一項(xiàng)技術(shù)秘密，剛開發(fā)出新產(chǎn)品，具有廣闊的市場，深受消費(fèi)者的喜愛，該單位效益猛增。如果此時(shí)，該單位的商業(yè)秘密被披漏，導(dǎo)致許多廠家開始生產(chǎn)、銷售。一時(shí)間假貨、次品沖擊市場。那么權(quán)利人不僅物質(zhì)利益受損，還會(huì)對其聲譽(yù)，這種精神上的損失是無法計(jì)算的。經(jīng)濟(jì)法追求的目標(biāo)是維護(hù)公平秩序和社會(huì)公共利益，如果侵權(quán)人的行為給權(quán)利人帶來沉重打擊，而僅進(jìn)行相對微小的賠償，顯然這是很不公平的，非但懲罰不會(huì)制約侵權(quán)人反而會(huì)令之更加猖獗。于是，盡快制定保護(hù)潛在利益的規(guī)定迫在眉睫。

（二）償性賠償與懲罰性賠償相結(jié)合?？梢越梃b和擴(kuò)大不正當(dāng)競爭法的懲罰性賠償?shù)倪m用范圍，把商業(yè)秘密更好的保護(hù)起來。在當(dāng)今時(shí)代，信息就是財(cái)富，如果不能使侵犯人受到強(qiáng)烈的威懾，就不能促使?jié)撛诘那謾?quán)人遵守市場規(guī)則，侵權(quán)行為就難以制止，公平競爭的社會(huì)環(huán)境就難以形成。要改變這種情況，就必須從法律制度上尋求方法。這就要實(shí)行懲罰責(zé)任制度。補(bǔ)償性賠償是和懲罰性賠償相對應(yīng)的，當(dāng)前者不能彌補(bǔ)權(quán)利人的損失或?yàn)榱私o其他經(jīng)營者警告，引出懲罰性賠償是有必要的。我國目前只有補(bǔ)償性懲罰，而且對潛在利益的數(shù)額確定實(shí)屬不易，采用推定方式也有種種弊端。如：商業(yè)秘密的價(jià)值如何評估等。要公平公正的解決糾紛必須要堅(jiān)持補(bǔ)償性賠償與懲罰性賠償相結(jié)合。在前者的基礎(chǔ)上確定后者。需要明確的是，懲罰性賠償相當(dāng)嚴(yán)厲，所以要慎用以免造成權(quán)利濫用。筆者認(rèn)為，在侵權(quán)人“惡意”侵犯他人商業(yè)秘密時(shí)應(yīng)當(dāng)采取懲罰性賠償。所謂“惡意”是指明知會(huì)使競爭對手受損而故意披漏他人商業(yè)秘密，使其競爭對手處于不利地位，以達(dá)到排擠、擠垮競爭對手的目的。這種做法從手段到目的及后果都會(huì)威脅競爭對手的利益，嚴(yán)重破壞競爭秩序，必須嚴(yán)懲！這里的“惡意”是否包括重大過失主要取決于損壞后果。如果給權(quán)利人造成重大損失，應(yīng)給予懲罰性賠償。反之，則不易適用。因?yàn)閷τ谶^失或情節(jié)輕微的侵權(quán)一般給權(quán)利人造成的損失遠(yuǎn)不如因惡意侵犯商業(yè)秘密造成的損失，所以進(jìn)行懲罰性賠償后可以彌補(bǔ)權(quán)利人的損失，加之其他合理費(fèi)用，對雙方來說是公平、合理的。如果強(qiáng)加與侵權(quán)人懲罰性賠償，未免有“罪刑不相當(dāng)”之嫌從而導(dǎo)致過猶不及。故正確把握懲罰性的適用顯的十分重要。美國統(tǒng)一商業(yè)秘密法規(guī)定：如果盜用人基于故意和惡意，可以請求懲罰性賠償，但不得超過補(bǔ)償性損失賠償?shù)膬杀?。例如，工業(yè)間諜、引誘他人違反保密義務(wù)、欺詐、侵入住宅等，都屬于惡意。

（三）綜合分析，合理定額。規(guī)則懲罰性賠償僅靠立法是不夠的，筆者認(rèn)為應(yīng)從多方面因素來確定潛在利益的損失數(shù)額，主要有：1，市場狀況分析。根據(jù)侵權(quán)行為發(fā)生的市場狀況，如北京和昆明就不可相提并論。市場流動(dòng)性的高低、產(chǎn)品銷售量及潛在的客戶源都可以作為市場狀況的標(biāo)準(zhǔn)，這樣綜合的考慮可以如實(shí)反映該商業(yè)秘密的發(fā)展趨勢。2，商業(yè)秘密的價(jià)值評估。眾所周知，商業(yè)秘密又分為經(jīng)營信息和技術(shù)信息，而兩者又可細(xì)分為很多種。商業(yè)秘密的性質(zhì)是評估的一個(gè)重要因素。我國應(yīng)建立專業(yè)的價(jià)值評估機(jī)構(gòu)，由該機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)商業(yè)秘密的價(jià)值性、利益性，由此確立一個(gè)合理的賠償數(shù)額。3，企業(yè)的實(shí)力和現(xiàn)狀。企業(yè)的實(shí)力和現(xiàn)狀是發(fā)展的關(guān)鍵，如果權(quán)利人是一個(gè)實(shí)力雄厚并處在黃金時(shí)期的大企業(yè)，那么它和一個(gè)小企業(yè)的商業(yè)秘密的價(jià)值性大小一般不同?？傊覀儜?yīng)綜合分析，把握好懲罰性賠償制度的尺度，使?jié)撛诶娴拇_立真正能維護(hù)權(quán)利人的合法利益。

四、商業(yè)秘密保護(hù)制度的完善

總體來說，我國目前關(guān)于商業(yè)秘密的立法較少而且規(guī)定較為籠統(tǒng)，這與我們發(fā)展迅速的商業(yè)秘密制度不相適應(yīng)，長期下去，勢必會(huì)制約商業(yè)秘密制度的發(fā)展。完善的立法是保護(hù)商業(yè)秘密的基礎(chǔ)，也是權(quán)利人得到救濟(jì)的最有效的途徑。所以，盡快完善相關(guān)立法是保護(hù)商業(yè)秘密的首要任務(wù)。另外還要從執(zhí)法和整體經(jīng)濟(jì)方面做進(jìn)一步努力。

（一）大保護(hù)范圍。在時(shí)間上，筆者認(rèn)為應(yīng)建立“異議保護(hù)制度”，即對尚未形成的商業(yè)秘密先予以保護(hù)，在一定時(shí)期待其形成后再給予保護(hù)，以防止侵權(quán)人的不法行為。我們可以借鑒美國的經(jīng)驗(yàn)，從商業(yè)秘密的開發(fā)、實(shí)驗(yàn)階段就給予異議保護(hù)，防止他人乘機(jī)侵占他人成果。但明確提出的是，異議保護(hù)有一個(gè)期限，在期限屆滿后異議保護(hù)自動(dòng)撤消。異議保護(hù)即可以對權(quán)利人的商業(yè)秘密進(jìn)行保護(hù)又可以不對其他人構(gòu)成侵害，具有可行性。在內(nèi)容上，增加對消極消息的保護(hù)，一般的商業(yè)秘密可以給權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)價(jià)值，而消極消息是權(quán)利人經(jīng)過長期實(shí)驗(yàn)得出的不利結(jié)果，對于侵權(quán)人說如果可以知悉就可以少走彎路，盡快投入其他方面的開發(fā)，避免了人力、財(cái)力的浪費(fèi)。在此意義上，消極消息具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值。消極消息的保護(hù)是商業(yè)秘密保護(hù)的一部分，應(yīng)正確對待對消極消息的保護(hù)問題。

（二）法的進(jìn)一步完善。我們應(yīng)當(dāng)適應(yīng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要跟上時(shí)展的形勢，在民法中或經(jīng)濟(jì)法中具體規(guī)定和明確商業(yè)秘密的規(guī)定，全面的考慮各方面的因素，把各種情況都包括進(jìn)去，包括權(quán)利人的潛在利益，包括懲罰性賠償和補(bǔ)償性賠償?shù)木唧w運(yùn)用。還有各種商業(yè)秘密在利益評價(jià)機(jī)關(guān)的設(shè)立和選擇，同時(shí)，要嚴(yán)密立法，一定程度上限制法官的自由裁量權(quán)。畢竟人是有感情的動(dòng)物，個(gè)人的感情因素認(rèn)識能力反映能力都受復(fù)雜的客觀環(huán)境和社會(huì)環(huán)境的限制。我個(gè)人認(rèn)為應(yīng)該盡量減少法官的自由裁量權(quán)。完善立法，使法律嚴(yán)密到不法分子沒有鉆空子的機(jī)會(huì)，真正達(dá)到預(yù)防犯罪懲罰犯罪犯罪保護(hù)權(quán)利人合法利益教育違法分子的目的，保護(hù)好權(quán)利人的商業(yè)秘密和利益，才能進(jìn)一步促進(jìn)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。

（三）法水平的提高，人們法律意識的增強(qiáng)。有法可依，還有有法必依，執(zhí)法必嚴(yán)，違法必究。著是商業(yè)秘密保護(hù)的關(guān)鍵所在。執(zhí)法人員執(zhí)法水平的提高，職業(yè)道德素質(zhì)的加強(qiáng)，辦案效率的提高，都是我們有待于進(jìn)一步加強(qiáng)的地方。畢竟經(jīng)濟(jì)社會(huì)是人的社會(huì)。還有人們的法律意識的提高。這是根本，是從根本上解決商業(yè)秘密侵權(quán)，保護(hù)權(quán)利人利益的方法。只有人們的法律意識增強(qiáng)了，時(shí)時(shí)處處一舉一動(dòng)都想到自己的行為是否符合法律的規(guī)定，在人們心目中法律真正的高于一切了就不會(huì)為了一己私利去侵犯別人的利益從而不惜觸犯法律。等到在人們心目中違法犯罪是一件很恥辱很危險(xiǎn)的事情時(shí)，侵犯商業(yè)秘密的事件應(yīng)該不會(huì)再出現(xiàn)了。

（四）國家經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定上層建筑，社會(huì)存在決定社會(huì)意識。國家整體經(jīng)濟(jì)發(fā)展了，人民生活水平提高了誰也不會(huì)也沒有必要用不正當(dāng)?shù)氖侄蝸慝@得一點(diǎn)利益，還要冒著違法的危險(xiǎn)。同時(shí)，物質(zhì)文明提高了發(fā)展了，精神文明也水漲船高，大家都不會(huì)再觸犯法律了，也不會(huì)出現(xiàn)侵權(quán)現(xiàn)象了，說不定商業(yè)秘密也用不著那么嚴(yán)密的保護(hù)了。不過這需要很長很長的一個(gè)歷史時(shí)期，我們?nèi)珖舷聨状松踔翈资藥装俅撕芘芘Σ拍苓_(dá)到的境界。但是經(jīng)濟(jì)發(fā)展的快一點(diǎn)，大家的犯罪侵權(quán)現(xiàn)象就有可能少一點(diǎn)，我們就在商業(yè)秘密保護(hù)的道路上前進(jìn)一步。

[主要參考文獻(xiàn)]

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