摘要:公司法背景下解除高管職務無須要求高管具有過錯，而勞動法規(guī)定了解除勞動合同的法定事由，對勞動者的實行傾斜保護?！豆痉ā放c《勞動合同法》的交叉導致公司解聘公司高管引發(fā)了諸多爭議。公司高管的身份具有雙重性特點，勞動者內(nèi)部具有差異性，域外許多地區(qū)的勞動立法均對公司高管作了特殊規(guī)定。我國應該依據(jù)公司高管的薪酬、職權(quán)范圍等對公司高管進行分層，決定對其適用公司法或勞動法。

關鍵詞:公司高管;特殊勞動者;勞動者分層

一、公司高管身份界定

(一)公司高管解聘中的法律問題

2014年上海家化與總經(jīng)理王某之間的職務解除糾紛，引發(fā)了公司解聘高管的熱議。2014年5月上海家化以王某工作責任心不強導致普華永道對該公司內(nèi)部控制出具否定意見的審計報告，對公司造成嚴重影響為由，召開董事會，審議并通過關于解除王某總經(jīng)理職務及提請股東大會解除王某董事職務的議案。王某對處理結(jié)果不服，于2014年6月4日向上海市虹口區(qū)勞動人事爭議仲裁委申請仲裁，要求恢復勞動關系并支付其工資。仲裁委支持了王某的請求，上海家化不服提起訴訟。一審未支持原告訴求，二審維持一審判決。隨后上海家化為王某安排了關于中國文化研究的工作，每月薪酬6000元。此案引發(fā)熱議，不僅是因為訴訟標的大，更是因為關于公司高管身份界定及法律適用存在很多法律空白。高級管理人員是否屬于勞動者范疇?與公司之間發(fā)生勞動爭議是適用勞動法還是公司法?高管職務免除是否等于勞動關系的解除?若高管主張繼續(xù)履行勞動合同又該如何繼續(xù)?董事會依據(jù)公司法以及章程對高級管理人員行使解聘權(quán)的規(guī)定與用人單位依照勞動法行使解除權(quán)需受法定限制是否沖突?上述問題的處理，涉及公司法與勞動法背后的價值沖突、規(guī)則沖突。王某案風波已經(jīng)平息，但是法律對公司高管解聘問題并沒有給出具體答案，不論是理論上的爭議還是實務中的問題都需要繼續(xù)探討。

(二)我國現(xiàn)行法對公司高管的界定

《勞動合同法》頒布幾個月來，各級工會采取多種措施，督促并配合有關各方積極做好《勞動合同法》實施前的學習宣傳及各項準備工作，逐步形成了良好的實施《勞動合同法》的社會氛圍。但是，近期一些用人單位采取要求職工辭職、重簽勞動合同或轉(zhuǎn)為勞務合同等形式，違反和規(guī)避現(xiàn)行勞動法律法規(guī)和即將實施的《勞動合同法》。少數(shù)用人單位甚至違法實施經(jīng)濟性裁員，一次性解除大批職工的勞動合同。這些行為，不僅直接侵害了職工合法權(quán)益，影響了勞動關系的和諧穩(wěn)定，對構(gòu)建和諧社會也造成了負面影響。

為堅決制止違反和規(guī)避現(xiàn)行勞動法律法規(guī)和即將實施的《勞動合同法》的行為，維護職工的合法權(quán)益，構(gòu)建和諧穩(wěn)定的勞動關系，現(xiàn)就有關事項通知如下：

一、認真貫徹落實中華全國總工會辦公廳《關于學習宣傳貫徹〈中華人民共和國勞動合同法〉的通知》（總工辦發(fā)[2007]19號）和《關于印發(fā)〈全國總工會學習宣傳貫徹勞動合同法方案〉的通知》（廳字[2007]14號），充分認識《勞動合同法》頒布實施的重大意義，加大《勞動合同法》學習宣傳力度，教育引導用人單位和廣大職工準確理解法律規(guī)定，避免對《勞動合同法》的誤讀誤解。

二、認真調(diào)查處理學習宣傳貫徹《勞動合同法》過程中出現(xiàn)的問題。發(fā)現(xiàn)用人單位有違反現(xiàn)行勞動法律、法規(guī)和規(guī)避《勞動合同法》侵犯職工權(quán)益的行為，堅決要求其糾正。要督促用人單位合法行使用工權(quán)利，保障職工合法權(quán)益。對于用人單位強迫職工辭職，要求職工轉(zhuǎn)換“勞動用工身份”或違法進行經(jīng)濟性裁員的、要積極向當?shù)攸h委、政府反映情況，提出意見和建議，并配合勞動行政部門依法嚴肅查處。要支持和幫助權(quán)益受侵害的職工通過法律途徑維護自身權(quán)益，及時提供法律援助和服務。對性質(zhì)惡劣、影響較大的典型案例，要一抓到底，決不姑息。

三、要切實發(fā)揮基層工會在學習宣傳貫徹《勞動合同法》中的作用。幫助、指導職工簽訂勞動合同，監(jiān)督檢查勞動合同履行，建立健全以職工代表大會為基本形式的基層民主管理制度和平等協(xié)商集體合同制度，積極參與用人單位涉及職工切身利益的規(guī)章制度的制定，維護職工勞動權(quán)益和職工隊伍穩(wěn)定。上級工會要創(chuàng)造條件支持和幫助基層工會行使權(quán)利，履行職責，發(fā)揮作用。

四、要高度重視，認真部署，迅速行動，狠抓落實。及時了解掌握學習宣傳貫徹《勞動合同法》過程中出現(xiàn)的新情況新問題，特別是《勞動合同法》實施前各種違反、規(guī)避《勞動法》和《勞動合同法》的情形，及時、主動向當?shù)攸h委、政府和上級工會匯報、反映，防止用人單位大規(guī)模清退職工，預防影響社會穩(wěn)定的群體性事件發(fā)生，維護職工隊伍和社會穩(wěn)定。

編者按：本文主要從領導重視，完善相關配套制度；認真做好新勞動合同法的宣傳貫徹工作；根據(jù)新勞動合同法精神,落實相關政策,將職工利益真正落到實處；認真做好《勞動合同法》監(jiān)督工作,切實維護企業(yè)和勞動者的合法權(quán)益進行講述。其中，主要包括：新《勞動合同法》實施以來,公司領導非常重視，為更好地促進《勞動合同法》的貫徹實施，構(gòu)建和諧勞動關系，公司專門召開辦公會議、力求在制度上保證相關勞動法規(guī)的貫徹實施、要求各部門、各車間將新勞動法核心內(nèi)容在部門或車間的會議上予以宣傳貫徹、積極利用企業(yè)刊物《##人》、“廠務公開欄”、“學習園地”等宣傳陣地對《勞動合同法》、《職工帶薪年休假條例》及相關的勞動法律法規(guī)進行宣傳、對試用期及正式員工的最低工資發(fā)放標準確定為650元/月，保障了員工的基本生活、公司對每一位員工都給予每月4天假的帶薪公休，且在法定節(jié)假日安排員工休假、公司結(jié)合自身的實際情況，為員工提供了力所能及的福利、黨委和工會負責對公司的各項勞動保障執(zhí)行情況進行跟進和監(jiān)督，認真核查人力資源部的勞動聘用程序規(guī)范化工作，做好勞動合同建檔立制工作，對人員勞動合同內(nèi)容進行認真審查等，具體材料請詳見：

安徽##化工股份有限公司是安徽首家民營上市公司。創(chuàng)建于1984年，經(jīng)過26年的艱苦創(chuàng)業(yè)，已經(jīng)發(fā)展成為一個以農(nóng)藥研發(fā)、生產(chǎn)、銷售為主體，產(chǎn)學研一體化的國家級重點高新技術企業(yè)和全國農(nóng)藥化工十強企業(yè)。##化工以生產(chǎn)農(nóng)藥、化工產(chǎn)品為主，產(chǎn)品涵蓋殺蟲劑、除草劑、殺菌劑三大系列20多個原藥和近百個制劑品種，是全球最大的仿生型殺蟲劑沙蠶毒系列產(chǎn)品生產(chǎn)基地和出口基地。##化工注重技術創(chuàng)新，擁有1個省級企業(yè)技術中心、2個藥物研究所和1個博士后科研工作站。已授權(quán)專利31項，位居同行業(yè)第二。并獲首批“全國企事業(yè)單位知識產(chǎn)權(quán)示范單位”和“全國專利工作交流站”。##化工以品牌、服務、誠信構(gòu)筑了龐大的中外市場營銷網(wǎng)絡。在國內(nèi)產(chǎn)品已覆蓋全國30多個省市；在國外已出口東南亞、歐洲、北美、南美、中東、中亞等四十幾個國家和地區(qū)，并在世界上8個國家設立辦事處或分支機構(gòu)。##漢字及圖形商標已成為業(yè)內(nèi)最具影響力的品牌，08年即雙雙獲得中國馳名商標。

##化工位于歷史文化名城安徽和縣烏江鎮(zhèn)，毗鄰南京，背倚合肥，面對長江，與馬鞍山市隔江相望，地理環(huán)境優(yōu)越，水陸交通便捷?，F(xiàn)有新老兩個廠區(qū)，占地面積2200畝，總資產(chǎn)16億元，職工總數(shù)1540多人。下轄4個子公司。公司堅持“誠信天地、奇正方圓”的經(jīng)營理念，經(jīng)“鑄生命活力，造萬物生機”為根本宗旨，本著“腳踏實地，篤行爭先”的企業(yè)精神，追求“綠色、人文、多元化、國際化”的發(fā)展方向。

##化工自成立以來，始終將員工的利益放在第一位。特別是勞動合同法實施以來，盡管在一定程度上增加了企業(yè)成本及員工管理難度，但是公司迎難而上。為切實有效地保障員工的合法權(quán)益，在組織機構(gòu)、基本保障、監(jiān)察監(jiān)督等方面做了大量工作，切實維護員工利益。讓每個員工都能把公司當作自己的家，使員工的發(fā)展和公司的發(fā)展融為一體。總的來看，在貫徹《勞動合同法》工作中，做到了領導重視，機構(gòu)落實，制度健全，工作扎實，效果明顯?，F(xiàn)將相關情況匯報如下：

一、領導重視，完善相關配套制度

新《勞動合同法》實施以來,公司領導非常重視，為更好地促進《勞動合同法》的貫徹實施，構(gòu)建和諧勞動關系，公司專門召開辦公會議。按照《勞動法》、《勞動合同法》等法律及文件精神，討論、完善了公司的《人事管理制度》、《考勤管理制度》、《幫扶資金管理暫行辦法》等與《勞動合同法》相關的配套制度，修改完善了勞動協(xié)議書內(nèi)容。力求在制度上保證相關勞動法規(guī)的貫徹實施。

論文摘要:違法解除勞動合同.不同于依法解除勞動合同;違法解除勞動合同的賠償,不同于依法解除勞動合同的經(jīng)濟補償。追究用人單位違法解除勞動合同的賠償責任,主要適用(違反(勞動法)有關勞動合同規(guī)定的賠償辦法》第三條的規(guī)定;法律、法規(guī)、規(guī)章、司法解釋規(guī)定可以參照適用(違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法》規(guī)定的,從其規(guī)定。

論文關鍵詞:勞動合同;違法解除勞動合同;法律責任

《勞動法)第17條第2款規(guī)定:勞動合同依法訂立即具有法律約束力，當事人必須履行勞動合同規(guī)定的義務。勞動法賦予勞動合同法律約束力的同時，也賦予勞動合同當事人有條件的單方解除權(quán)和協(xié)商解除權(quán)，同時還明確規(guī)定了用人單位不得解除勞動合同的其他情形。勞動合同當事人解除勞動合同，必須符合法律規(guī)定的條件，履行法律規(guī)定的程序，不得隨意解除勞動合同。司法實踐中.對用人單位違法解除勞動合同應當如何承擔法律責任及其法律適用間題，無論是勞動爭議仲裁委員會，還是人民法院，多是運用(違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法》(勞部發(fā)[1994]481號，以下簡稱(補償辦法))的規(guī)定進行裁判.而少用(違反(勞動法)有關勞動合同規(guī)定的賠償辦法}(勞部發(fā)[1995]223號，以下簡稱(賠償辦法”的規(guī)定。勞動爭議仲裁委員會和人民法院如此裁判，不符合勞動法的立法宗旨，也不符合《勞動法》及其配套法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定。現(xiàn)實中，很少有人對勞動爭議仲裁委員會和人民法院的裁判提出疑義，也很少有人就有關問題進行研究和探討。

一、用人單位違法解除勞動合同的主要表現(xiàn)

1.試用期的單方解除權(quán)。在沒有約定試用期，或者試用期的約定違法，或者已過了試用期的情況下.仍以試用期內(nèi)不符合錄用條件為由，解除與勞動者的勞動合同。

2.違反勞動紀律或用人單位規(guī)章制度的單方解除權(quán)。在沒有企業(yè)規(guī)章制度，或者規(guī)章制度違法;或者規(guī)章制度沒有經(jīng)過職工代表大會討論通過及公示;或者職工違紀行為較輕，卻以勞動者嚴重違反勞動紀律或用人單位規(guī)章制度為由，解除與勞動者的勞動合同。

摘要：基于勞動法律關系主體現(xiàn)實的不平等性，勞動法越來越多地表現(xiàn)出“私法公法化”的趨勢。我國《勞動法》不僅要符合私法原理，而且從某種意義上說還帶有行政法的色彩，呼喚更多的公權(quán)力的介入。我國勞動合同制度中，關于勞動合同關系建立的規(guī)定并不能保證勞動合同的要式主義，對于勞動合同解除的規(guī)定也略顯寬泛，所以應在完善勞動立法的基礎上。加強行政執(zhí)法，以保障勞動關系的穩(wěn)定性和當事人的合法權(quán)益。

關鍵詞：事實勞動關系單方解除權(quán)行政干預

勞動合同制度是社會主義市場經(jīng)濟體制下勞動用工制度的基礎，是保護勞動者和用人單位合法權(quán)益的基礎。但是我國《勞動法》遠不健全，行政部門對于勞動合同制度的規(guī)定也存在一些不足。我們結(jié)合我國勞動法司法實踐，試圖探析我國勞動合同制度中存在的兩個問題，不揣淺見，以拋磚引玉。

一、勞動合同制度中勞動關系建立之規(guī)定的缺憾

我國《勞動法》第十六條規(guī)定：“建立勞動關系應當訂立合同?！泵鞔_了勞動合同為要式合同，否則法律不予保護。勞動法對勞動合同形式的嚴格規(guī)定體現(xiàn)了法律調(diào)整勞動關系規(guī)范化的趨勢，顯然是進步的。在大量事實勞動關系存在的前提下，勞動部的有關解釋規(guī)定：“事實勞動關系不符合勞動法規(guī)定的，企業(yè)和職工應盡快補辦或續(xù)訂勞動合同的手續(xù)?！眲趧硬俊秾φ憬￡P于勞動合同問題的復函》中指出應承認事實勞動關系，而且前面問題的解釋中也暗含對事實勞動關系的認可，這是和《勞動法》第十六條相悖的。勞動部的部門規(guī)章和《勞動法》相比顯然是下位法規(guī)，換言之。勞動部的部門規(guī)章及其他規(guī)范性文件和勞動法沖突時應適用《勞動法》?！秳趧臃ā饭倘皇菍嶓w法和程序法的融合，但我們可以說，《勞動法》主要包含了實體性規(guī)范，具體的適用還要依靠行政規(guī)范中程序性的規(guī)定。但是。在勞動合同的訂立上，相關行政規(guī)范和《勞動法》沖突就很難保證第十六條的實施。進一步說，實體性的規(guī)定如果缺乏程序的保障，往往趨近于空談。沒有規(guī)定用人單位與勞動者訂立合同的義務，完美的立法期望在僵硬的現(xiàn)實面前變成了零。用人單位故意拖延甚至不和勞動者訂立勞動合同，一旦發(fā)生勞動糾紛，勞動者的權(quán)益常無從保障。

通觀《勞動法》的條文，我們很難找到用人單位不履行主動訂立義務時，如何追究其法律責任。雖然《勞動法》賦予了勞動者權(quán)利救濟的途徑，但是沒有勞動合同，勞動者便很難舉證。勞動合同應是勞動法律關系主體之間權(quán)利義務關系的載體和記錄，也是勞動法律關系本身的佐證。勞動合同制度在《勞動法》中占重要地位，但沒有相應的“責任條款”便意味著第十六條成了實質(zhì)上的任意性規(guī)范，是有悖于立法者的初衷和《勞動法》的法律精神的。從法理上講，只規(guī)定第一義務而無第二義務即相應的法律責任是殘缺的。

摘要：基于勞動法律關系主體現(xiàn)實的不平等性，勞動法越來越多地表現(xiàn)出“私法公法化”的趨勢。我國《勞動法》不僅要符合私法原理，而且從某種意義上說還帶有行政法的色彩，呼喚更多的公權(quán)力的介入。我國勞動合同制度中，關于勞動合同關系建立的規(guī)定并不能保證勞動合同的要式主義，對于勞動合同解除的規(guī)定也略顯寬泛，所以應在完善勞動立法的基礎上。加強行政執(zhí)法，以保障勞動關系的穩(wěn)定性和當事人的合法權(quán)益。

關鍵詞：事實勞動關系單方解除權(quán)行政干預

勞動合同制度是社會主義市場經(jīng)濟體制下勞動用工制度的基礎，是保護勞動者和用人單位合法權(quán)益的基礎。但是我國《勞動法》遠不健全，行政部門對于勞動合同制度的規(guī)定也存在一些不足。我們結(jié)合我國勞動法司法實踐，試圖探析我國勞動合同制度中存在的兩個問題，不揣淺見，以拋磚引玉。

一、勞動合同制度中勞動關系建立之規(guī)定的缺憾

我國《勞動法》第十六條規(guī)定：“建立勞動關系應當訂立合同。”明確了勞動合同為要式合同，否則法律不予保護。勞動法對勞動合同形式的嚴格規(guī)定體現(xiàn)了法律調(diào)整勞動關系規(guī)范化的趨勢，顯然是進步的。在大量事實勞動關系存在的前提下，勞動部的有關解釋規(guī)定：“事實勞動關系不符合勞動法規(guī)定的，企業(yè)和職工應盡快補辦或續(xù)訂勞動合同的手續(xù)?！眲趧硬俊秾φ憬￡P于勞動合同問題的復函》中指出應承認事實勞動關系，而且前面問題的解釋中也暗含對事實勞動關系的認可，這是和《勞動法》第十六條相悖的。勞動部的部門規(guī)章和《勞動法》相比顯然是下位法規(guī)，換言之。勞動部的部門規(guī)章及其他規(guī)范性文件和勞動法沖突時應適用《勞動法》?！秳趧臃ā饭倘皇菍嶓w法和程序法的融合，但我們可以說，《勞動法》主要包含了實體性規(guī)范，具體的適用還要依靠行政規(guī)范中程序性的規(guī)定。但是。在勞動合同的訂立上，相關行政規(guī)范和《勞動法》沖突就很難保證第十六條的實施。進一步說，實體性的規(guī)定如果缺乏程序的保障，往往趨近于空談。沒有規(guī)定用人單位與勞動者訂立合同的義務，完美的立法期望在僵硬的現(xiàn)實面前變成了零。用人單位故意拖延甚至不和勞動者訂立勞動合同，一旦發(fā)生勞動糾紛，勞動者的權(quán)益常無從保障。

通觀《勞動法》的條文，我們很難找到用人單位不履行主動訂立義務時，如何追究其法律責任。雖然《勞動法》賦予了勞動者權(quán)利救濟的途徑，但是沒有勞動合同，勞動者便很難舉證。勞動合同應是勞動法律關系主體之間權(quán)利義務關系的載體和記錄，也是勞動法律關系本身的佐證。勞動合同制度在《勞動法》中占重要地位，但沒有相應的“責任條款”便意味著第十六條成了實質(zhì)上的任意性規(guī)范，是有悖于立法者的初衷和《勞動法》的法律精神的。從法理上講，只規(guī)定第一義務而無第二義務即相應的法律責任是殘缺的。

為深入貫徹落實市局下發(fā)的《關于開展用人單位遵守勞動用工和社會保險法律法規(guī)情況專項檢查的通知》精神要求，進一步規(guī)范我縣企業(yè)用工秩序和人力資源市場秩序，貫徹落實勞動法、勞動合同法、社會保險法等勞動保障法律法規(guī)，切實保障務工人員的合法權(quán)益，結(jié)合我縣實際，我縣于2015年7月6日至8月11日，在全縣范圍內(nèi)開展用人單位遵守勞動用工和社會保險法律法規(guī)情況的專項檢查。專門成立了專項檢查領導小組，小組辦公室設在我局的勞動保障監(jiān)大隊。

此次專項行動主要采取主動監(jiān)察的形式進行，各檢查組深入企業(yè)進行檢查，基本上掌握企業(yè)的用工行為和繳交社會保險解情況。此次專項行動按文件精神順利完成，沒有發(fā)現(xiàn)嚴重違法現(xiàn)象，現(xiàn)就有關情況總結(jié)如下：

一、專項檢查情況

此次專項行動中，對重點行業(yè)、重點區(qū)域及發(fā)生過違反勞動保障法律法規(guī)行為的用人單位進行檢查，共檢查用工企業(yè)91戶，其中，建筑業(yè)30戶；制造業(yè)35戶；其它企業(yè)26戶，在檢查中，督促9戶用人單位為354名勞動者補簽了勞動合同。對違反勞動保障法律法規(guī)行為的，責令限期改正，共發(fā)放限期改正指令書9份，開展勞動保障政策宣傳咨詢，發(fā)放《勞動法》、《勞動合同法》、《社會保險法》等勞動保障法律、法規(guī)和規(guī)章政策宣傳資料400余份，接待咨詢勞動保障相關政策的達113多人次，拓寬了《勞動法》、《勞動合同法》、《社會保險法》的宣傳途徑，擴大了宣傳影響力。督促9戶用人單位為職工繳納社會保險費25萬元。目前，農(nóng)民工簽訂勞動合同率達到90%以上，社會保險參保率比去年也有很大的提高。在專項檢查中，主要檢查用人單位制定直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度及其執(zhí)行的情況及用人單位遵守國家關于工作時間和休息休假規(guī)定的情況、用人單位支付勞動合同約定的勞動報酬和執(zhí)行最低工資標準的情況、用人單位參加各項社會保險和繳納社會保險費的情況，積極推進《社會保險法》的順利實施。同時，重點檢查企業(yè)是否有招用童工的違法行為及是否在女職工的特殊期間對其采取相應的保護措施。在此次專項檢查中所有企業(yè)沒有招用童工等嚴重違法現(xiàn)象。

二、存在問題

（一）部分企業(yè)未與勞動者簽訂勞動合同，導致產(chǎn)生勞資糾紛時無依無據(jù)，有損勞動者的合法權(quán)益。

摘要：違法解除勞動合同。不同于依法解除勞動合同；違法解除勞動合同的賠償，不同于依法解除勞動合同的經(jīng)濟補償。追究用人單位違法解除勞動合同的賠償責任，主要適用(違反(勞動法)有關勞動合同規(guī)定的賠償辦法》第三條的規(guī)定；法律、法規(guī)、規(guī)章、司法解釋規(guī)定可以參照適用(違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法》規(guī)定的，從其規(guī)定。

關鍵詞：勞動合同；違法解除勞動合同；法律責任

《勞動法)第17條第2款規(guī)定：勞動合同依法訂立即具有法律約束力，當事人必須履行勞動合同規(guī)定的義務。勞動法賦予勞動合同法律約束力的同時，也賦予勞動合同當事人有條件的單方解除權(quán)和協(xié)商解除權(quán)，同時還明確規(guī)定了用人單位不得解除勞動合同的其他情形。勞動合同當事人解除勞動合同，必須符合法律規(guī)定的條件，履行法律規(guī)定的程序，不得隨意解除勞動合同。司法實踐中。對用人單位違法解除勞動合同應當如何承擔法律責任及其法律適用間題，無論是勞動爭議仲裁委員會，還是人民法院，多是運用(違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法》(勞部發(fā)[1994]481號，以下簡稱(補償辦法))的規(guī)定進行裁判。而少用(違反(勞動法)有關勞動合同規(guī)定的賠償辦法)(勞部發(fā)[1995]223號，以下簡稱(賠償辦法”的規(guī)定。勞動爭議仲裁委員會和人民法院如此裁判，不符合勞動法的立法宗旨，也不符合《勞動法》及其配套法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定?，F(xiàn)實中，很少有人對勞動爭議仲裁委員會和人民法院的裁判提出疑義，也很少有人就有關問題進行研究和探討。

一、用人單位違法解除勞動合同的主要表現(xiàn)

1.試用期的單方解除權(quán)。在沒有約定試用期，或者試用期的約定違法，或者已過了試用期的情況下。仍以試用期內(nèi)不符合錄用條件為由，解除與勞動者的勞動合同。

2.違反勞動紀律或用人單位規(guī)章制度的單方解除權(quán)。在沒有企業(yè)規(guī)章制度，或者規(guī)章制度違法；或者規(guī)章制度沒有經(jīng)過職工代表大會討論通過及公示；或者職工違紀行為較輕，卻以勞動者嚴重違反勞動紀律或用人單位規(guī)章制度為由，解除與勞動者的勞動合同。

一、我國現(xiàn)階段的勞動法律法規(guī)與用人單位內(nèi)部規(guī)章制度

伴隨著改革開放的深入發(fā)展，勞資矛盾已經(jīng)成為影響中國經(jīng)濟發(fā)展和社會發(fā)展的主要矛盾之一。同時，雖然為勞動法已經(jīng)頒布施行，但由于多方面因素，實施效果并不明顯?！秳趧臃ā穲?zhí)法中發(fā)現(xiàn)的諸多問題，包括不簽合同、短期合同過多、試用期簽用、勞務派遣不規(guī)范等問題，嚴重暴露了《勞動法》的執(zhí)行力不足，特別是合同環(huán)節(jié)缺少剛性約束。

在《勞動合同法》尚未實施前，我國主要存在的勞動者合法權(quán)益受到侵害主要表現(xiàn)在以下幾個方面：（1）勞動合同簽訂率低，出現(xiàn)勞動爭議時勞動者的合法權(quán)益得不到有效保護。2005年全國人大常委會在勞動法執(zhí)法檢查中發(fā)現(xiàn)，中小型企業(yè)和非公有制企業(yè)的勞動合同簽訂率不到20%；（2）勞動合同短期化，勞動關系不穩(wěn)定。全國人常委會勞動法執(zhí)法檢查顯示，有60%以上的用人單位與勞動者簽訂的勞動合同是短期合同；（3）用人單位利用自己在勞動關系中的強勢地位侵犯勞動者合法權(quán)益。有些用人單位濫用試用期。上述問題已經(jīng)嚴重影響到勞動關系的和諧穩(wěn)定。特別是震驚全國的山西“黑磚窯事件”直接促成了增強勞動者權(quán)益保護的《勞動合同法》的誕生。

在《勞動合同法》出臺后，國務院法制辦、原勞動和社會保障部再次起草了《勞動合同法實施條例》和《就業(yè)促進法》。至此，我國形成了以《勞動法》為基本框架，勞動合同法、就業(yè)促進法、勞動爭議調(diào)解仲裁法為三大支柱，《實施條例》為細則的的勞動法律體系。

用人單位的規(guī)章制度是用人單位制定的組織勞動過程和進行勞動管理的規(guī)則和制度的總和。也稱為內(nèi)部勞動規(guī)則，是企業(yè)內(nèi)部的“法律”。根據(jù)1977年11月勞動部頒發(fā)的《勞動部關于對新開辦用人單位實行勞動規(guī)章制度備案制度的通知》，規(guī)章制度主要包括：勞動合同管理、工資管理、社會保險福利待遇、工時休假、職工獎懲，以及其他勞動管理規(guī)定。規(guī)章制度包括行政法規(guī)、章程、制度、公約四大類。然而，截至目前，我國尚無全面、系統(tǒng)地規(guī)范勞動規(guī)章制度的專門法律法規(guī)。

二、《勞動合同法》第四條的內(nèi)容要件與程序要件

摘要：當前，勞動合同制度在實施中存在不少問題，如不訂立書面合同、勞動合同短期化等，嚴重影響了勞動者和用人單位的和諧關系。因此，應堅持不例外、平等協(xié)商及重點突出原則，完善勞動合同管理體制，完善勞動法律法規(guī)，從而構(gòu)建和諧勞動關系。

關鍵詞：勞動合同；勞動關系；勞動者；用人單位

依據(jù)勞動合同建立勞動關系是世界各國的普遍做法，也是我國社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展的必然要求。構(gòu)建和諧勞動關系必須依靠勞動合同這一法律形式。勞動合同是確立和調(diào)整勞動關系的基礎，是現(xiàn)行勞動法律所確定的核心法律制度，是調(diào)整勞動關系的重要內(nèi)容和依據(jù)。2008年1月1日開始正式實施的《勞動合同法》對勞動合同的實行提出了明確要求。但由于勞動者和用人單位對勞動合同的重要性重視不夠，使得勞動合同在實施中仍然存在不少問題，如：不訂立書面合同，勞動合同短期化等。當前，構(gòu)建和諧勞動關系，迫切需要完善勞動合同制度。

一、堅持正確的原則

(一)不例外原則。平等協(xié)商和集體合同制度作為調(diào)整勞動關系的重要手段和機制，所有企業(yè)都應該實行，不能例外。不能認為只有經(jīng)營狀況好的企業(yè)才可以實行這一制度，經(jīng)營狀況不好的企業(yè)就不能實行。事實上，越是生產(chǎn)經(jīng)營困難的企業(yè)，涉及職_工切身利益的問題越突出，遇到的勞動關系矛盾越尖銳，越需要通過平等協(xié)商和集體合同制度來調(diào)整勞動關系，化解矛盾，凝聚職工和經(jīng)營者的力量，齊心協(xié)力搞好企業(yè)。當然，企業(yè)性質(zhì)、規(guī)模和經(jīng)營狀況不同，平等協(xié)商和集體合同的具體內(nèi)容、形式、范圍和重點可以有所不同，適當靈活。在新建企業(yè)和小企業(yè)比較集中的地區(qū)、行業(yè)，可以推行區(qū)域性、行業(yè)性平等協(xié)商和集體合同制度。

(二)平等協(xié)商原則。堅持平等協(xié)商與簽訂集體合同相協(xié)調(diào)，重在平等協(xié)商。平等協(xié)商是工會代表職工與企業(yè)圍繞勞動關系問題進行廣泛討論、溝通協(xié)商的重要機制。平等協(xié)商的過程，就是勞動關系雙方求同存異、逐步達成共識的過程。勞動關系的許多矛盾，就是通過雙方的平等協(xié)商來解決的。集體合同是平等協(xié)商的結(jié)果，平等協(xié)商是簽訂集體合同的前提和基礎。平等協(xié)商的水平?jīng)Q定著集體合同的質(zhì)量。如果平等協(xié)商機制不健全，協(xié)商不充分，就不可能有高質(zhì)量的集體合同。平等協(xié)商不僅是簽訂集體合同必經(jīng)的法定程序，也是履行集體合同過程中處理發(fā)生的矛盾和遇到的問題的重要手段。因此，要充分認識平等協(xié)商的重要性，在調(diào)整勞動關系的全過程中都要抓好平等協(xié)商。必須明確：集體合同的條款，不經(jīng)過平等協(xié)商，企業(yè)和職工都不能單方面修改或拒絕執(zhí)行。