商標(biāo)、專利和專有技術(shù)在國際許可貿(mào)易中，它們既可單獨(dú)進(jìn)行轉(zhuǎn)讓或許可，也可相互結(jié)合同時(shí)進(jìn)行轉(zhuǎn)讓或許可。事實(shí)證明，當(dāng)今從事國際商務(wù)活動(dòng)的人士必須了解知識(shí)產(chǎn)權(quán)情報(bào)知識(shí)，系統(tǒng)、完整、有效地利用知識(shí)產(chǎn)權(quán)情報(bào)知識(shí)，方能在競爭激烈的國際市場立于不敗之地。

1商標(biāo)的使用許可

1.1商標(biāo)使用許可概述

商標(biāo)使用許可是指商標(biāo)所有權(quán)人根據(jù)自愿的原則，在一定的條件下通過與他人簽訂合同而許可他人使用其注冊的情況。商標(biāo)使用許可可分普通許可、排他許可、獨(dú)占許可和可轉(zhuǎn)售許可。商標(biāo)使用許可是我國商標(biāo)管理隨著商品生產(chǎn)發(fā)展而建立的一項(xiàng)新制度。在許可和被許可雙方有條件合作的基礎(chǔ)上，促進(jìn)企業(yè)間發(fā)展橫向聯(lián)合，發(fā)揮優(yōu)勢，揚(yáng)長避短，對(duì)于擴(kuò)大名牌商品生產(chǎn)，活躍流通，滿足消費(fèi)者需要，提高社會(huì)經(jīng)濟(jì)效益具有積極意義。商標(biāo)使用許可，是一種租借使用注冊商標(biāo)的契約形式。所謂“使用許可”是注冊商標(biāo)所有人將其注冊商標(biāo)通過簽訂使用許可合同，許可他人使用其注冊商標(biāo)，被許可使用人享有該商標(biāo)的使用權(quán)。(商標(biāo)法》第二十六條規(guī)定“商標(biāo)注冊人可以通過簽訂使用許可合同，許可他人使用其注冊商標(biāo)，被許可人應(yīng)當(dāng)保證使用該注冊商標(biāo)的商品質(zhì)量”。商標(biāo)注冊人許可他人使用其注冊商標(biāo)，必須根據(jù)自愿的原則達(dá)成協(xié)議，雙方簽訂《商標(biāo)使用許可合同》，并填寫《商標(biāo)使用許可合同備案表》，然后將《商標(biāo)使用許可合同》和《商標(biāo)使用許可合同備案表)報(bào)國家商標(biāo)管理機(jī)關(guān)備案和雙方當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾砭执娌椤！渡虡?biāo)使用許可合同》經(jīng)商標(biāo)局審核后，對(duì)于符合《商標(biāo)法》規(guī)定的，予以備案并公告:對(duì)于不符合規(guī)定的，則不予以備案，并由許可人所在地的工商行政管理局將其(商標(biāo)使用許可合同)退還給當(dāng)事人。在這種情況下，當(dāng)事人雙方還可進(jìn)一步修改和完善《商標(biāo)使用許可合同》，然后再重新報(bào)請(qǐng)備案。如果經(jīng)商標(biāo)局審核認(rèn)為符合(商標(biāo)法》的規(guī)定而備案和公告后，則手續(xù)完畢。簽訂商標(biāo)使用許可合同應(yīng)填寫:

(l)許可人和被許可人的名稱;

(2)許可使用的注冊商標(biāo)名稱、注冊證號(hào)、使用商品名稱;

本協(xié)議由＿＿＿＿＿＿＿＿公司（以下稱為許可方）＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿（

以下稱為被許可方）于＿＿＿＿＿＿＿＿年＿＿＿月＿＿＿日簽訂。

鑒于許可方擁有具有一定價(jià)值并經(jīng)注冊的商標(biāo)和服務(wù)標(biāo)志，且擁有并可出售其

他如附文第一節(jié)所述的許可方財(cái)產(chǎn)，其中包括“商標(biāo)”。這一商標(biāo)在廣播或電視中

經(jīng)常使用，并出現(xiàn)在各種促銷和廣告業(yè)務(wù)中，得到公眾的廣泛認(rèn)可，在公眾印象中

與許可方有密切關(guān)系；

關(guān)于我國專利強(qiáng)制許可制度的思考

對(duì)發(fā)達(dá)國家而言，強(qiáng)制許可制度本身有促使專利權(quán)人自愿轉(zhuǎn)讓技術(shù)的作用，從而促進(jìn)科學(xué)技術(shù)傳播和應(yīng)用。對(duì)技術(shù)和經(jīng)濟(jì)還相對(duì)落后的中國來講，強(qiáng)制許可制度的最核心的價(jià)值是保護(hù)本國和民族利益而非威懾。我國應(yīng)該充分的利用TRIPS協(xié)議和《多哈宣言》中賦予WTO成員防止知識(shí)產(chǎn)權(quán)濫用等條款，以更好地維護(hù)我國的社會(huì)公共利益。在我國應(yīng)該轉(zhuǎn)變強(qiáng)制許可基本價(jià)值取向，從我國基本國情出發(fā)，明確強(qiáng)制許可制度對(duì)我國專利保護(hù)的作用，在杜絕和救濟(jì)濫用專利壟斷權(quán)的行為方面強(qiáng)制許可制度能發(fā)揮重要作用，杜絕出現(xiàn)我國承擔(dān)了保護(hù)專利義務(wù)的責(zé)任但卻沒有享受到專利技術(shù)權(quán)利的情況發(fā)生。強(qiáng)制許可制度最初是防止專利權(quán)人不實(shí)施專利技術(shù)，到后來發(fā)展為防止專利權(quán)人不合理地阻止他人實(shí)施專利，無論是哪個(gè)階段強(qiáng)制許可制度目的都是促進(jìn)專利技術(shù)的應(yīng)用與實(shí)施?！秾＠ā返?8條規(guī)定的強(qiáng)制許可是不以專利權(quán)人沒有實(shí)施其專利為前提。這樣就可能產(chǎn)生強(qiáng)制許可合同與專利權(quán)人和他人已經(jīng)簽訂的獨(dú)占或排他實(shí)施許可合同發(fā)生利益沖突。如果該項(xiàng)專利被強(qiáng)制許可了，專利權(quán)人對(duì)獨(dú)占或排他實(shí)施許可人是否構(gòu)成違約?有人認(rèn)為這明顯不符合公平原則，如果因?yàn)閺?qiáng)制許可的發(fā)生使專利權(quán)人承擔(dān)了責(zé)任，這反應(yīng)的是公權(quán)力侵犯了私權(quán)一種現(xiàn)象。這種情況應(yīng)該在批準(zhǔn)強(qiáng)制許可時(shí)，也變更獨(dú)占或排他實(shí)施許可合同性質(zhì)，使之成為普通實(shí)施許可合同，同時(shí)要求專利權(quán)人依照普通許可合同的標(biāo)準(zhǔn)收取許可使用費(fèi)，專利權(quán)人不得拒絕原獨(dú)占或排他許可合同的被許可人提出的要求，這樣就能平衡專利權(quán)人與被許可人之間對(duì)于專利許可的利益。

完善我國專利強(qiáng)制許可制度的措施

我國為了與TRIPS協(xié)議保持一致，強(qiáng)制許可制度采用了高標(biāo)準(zhǔn)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)措施，但這并不利于保護(hù)我國社會(huì)公共利益，是不符合我國國情的。為此，與本國國情相適應(yīng)，是我們進(jìn)行法律移植時(shí)首先應(yīng)該考慮的因素，TRIPS協(xié)議給予其成員國充分的自主權(quán)，我們應(yīng)該合法合理的利用，使移植到我國來的法律最能與我國相適應(yīng)，為我國所用。我國自從實(shí)施專利制度以來，因?yàn)槲覈膹?qiáng)制許可立法中存在一系列問題，還有就是我國對(duì)于涉及到強(qiáng)制許可制度實(shí)施中的意識(shí)思維存在問題，所以到目前還沒有發(fā)生過任何一例強(qiáng)制許可使用的案例。我國強(qiáng)調(diào)強(qiáng)制許可的實(shí)質(zhì)作用是勸阻和威懾。這種思維意識(shí)說明了設(shè)置強(qiáng)制許可的實(shí)質(zhì)目的是為了促進(jìn)專利權(quán)人積極實(shí)施其技術(shù)及傳播與推廣其技術(shù)，同時(shí)強(qiáng)調(diào)對(duì)專利權(quán)人的威懾為了防止其權(quán)利被濫用。但是我國強(qiáng)制許可并沒有真正起到勸阻和威懾的作用。因此強(qiáng)制許可制度目前最重要的作用絕不是勸阻和威懾，而應(yīng)該是在制定有完善立法的基礎(chǔ)上實(shí)現(xiàn)其法律價(jià)值，保護(hù)我國的專利利益和公共利益，成為一把斬?cái)鄬＠麎艛嗟睦麆ΑＮ覈牧⒎◤?qiáng)制許可制度建立時(shí)在防止和救濟(jì)濫用專利壟斷權(quán)的行為規(guī)定上需要更為靈活。因強(qiáng)制許可制度的建立是為了更有利于發(fā)揮這一制度的保護(hù)作用，我國應(yīng)當(dāng)在立法中明確規(guī)定一些還含糊的問題，對(duì)實(shí)施應(yīng)該放寬權(quán)限，加強(qiáng)法律在實(shí)踐上的可行性。我國立法還應(yīng)該注意配套措施的建立，彌補(bǔ)我國在立法中重要制度如政府使用、制止濫用專利權(quán)等的缺位。

本文作者：王媛媛工作單位：蘭州大學(xué)法學(xué)院

廣義的行政許可監(jiān)督檢查是指對(duì)行政許可機(jī)關(guān)的許可行為以及被許可人的實(shí)施許可行為的監(jiān)督檢查，其中對(duì)行政機(jī)關(guān)許可行為的監(jiān)督檢查的主體主要是其上級(jí)行政機(jī)關(guān)，對(duì)被許可人實(shí)施許可的監(jiān)督檢查主體是行政許可機(jī)關(guān)。狹義的行政許可監(jiān)督檢查是指行政許可機(jī)關(guān)對(duì)被許可人實(shí)施行政許可的行為進(jìn)行監(jiān)管的措施。為維護(hù)公共利益，保障公民的基本權(quán)利和自由，防止行政許可人員濫用權(quán)力，必須加強(qiáng)對(duì)行政許可機(jī)關(guān)的實(shí)施許可活動(dòng)和唄許可人在法律、法規(guī)規(guī)定許可范圍內(nèi)行為的監(jiān)督檢查。

一、行政許可監(jiān)督檢查的法規(guī)體現(xiàn)

1．加強(qiáng)行政許可設(shè)定制度。嚴(yán)格控制行政許可設(shè)定的范圍。如果行政許可設(shè)定的范圍過大，勢必對(duì)公民、法人或者其他組織的合法利益是一種侵害，公權(quán)大行其道，而私權(quán)卻逐漸萎縮。如果過窄，放任自流的私權(quán)可能會(huì)損害公共利益。嚴(yán)格限制行政許可的設(shè)定依據(jù)。法律可以設(shè)定行政許可，尚未制定法律的，行政法規(guī)可以設(shè)定行政許可，取消了部門規(guī)章的行政許可設(shè)定權(quán)。地方性法規(guī)只能在尚未制定法律、行政法規(guī)的情況下設(shè)定行政許可；省、自治區(qū)、直轄市人們政府規(guī)章只能就行政管理急需的事項(xiàng)，且在尚未制定法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)的情形下設(shè)定不超過一年期限的臨時(shí)性行政許可。

2．多種監(jiān)督手段。書面檢查。書面檢查是行政機(jī)關(guān)通過核查反映被許可人從事行政許可事項(xiàng)活動(dòng)情況的有關(guān)材料的方式，實(shí)行間接監(jiān)管。實(shí)地檢查。實(shí)地檢查是指行政機(jī)關(guān)進(jìn)入被許可人或者與被許可事項(xiàng)有關(guān)的公民、法人或者其他組織的生產(chǎn)經(jīng)營場所所進(jìn)行檢查的一種監(jiān)管方式。抽樣檢查、檢驗(yàn)、檢測。這是行政機(jī)關(guān)采用隨機(jī)的方式抽取待查產(chǎn)品的一部分，經(jīng)檢驗(yàn)以確定待查產(chǎn)品是否全部合格的一種監(jiān)督方式。定期檢查、檢驗(yàn)。定期檢查檢驗(yàn)是現(xiàn)在機(jī)關(guān)針對(duì)直接關(guān)系公共安全、人身健康、生命財(cái)產(chǎn)安全的主要設(shè)備、設(shè)施，按照規(guī)定的期限進(jìn)行監(jiān)督的一種方式。被許可人自檢等等。

3．拓展信息交流渠道。異地抄告制度可以加強(qiáng)行政機(jī)關(guān)之間的信息溝通與交換，可以有效改變被許可人在發(fā)證機(jī)關(guān)所在地以外的地區(qū)實(shí)施違法行為無人監(jiān)管的情況，使被許可人的行為始終處于行政機(jī)關(guān)的有效監(jiān)管之下。另外，充分利用外部力量，鼓勵(lì)公民、法人或者其他組織對(duì)違法活動(dòng)的舉報(bào)、投訴是行政監(jiān)督檢查制度中重要的一環(huán)。

二、行政許可監(jiān)督的缺失

一、立項(xiàng)依據(jù)及意義

課題由**市房屋土地資源管理局立項(xiàng)。適應(yīng)于《中華人民共和國行政許可法》實(shí)施后的房地行政管理政府部門的行政許可行為。研究成果規(guī)范了現(xiàn)行的行政許可項(xiàng)目的操作規(guī)程，加大了全過程的監(jiān)管力度；同時(shí)，課題中設(shè)計(jì)的柔性操作體系可以有效提高房地資源系統(tǒng)行政管理的靈活性和應(yīng)對(duì)行業(yè)管理發(fā)展變化的能力；對(duì)促進(jìn)房地資源系統(tǒng)依法行政、轉(zhuǎn)變政府職能、提高行政管理綜合績效具有一定的積極作用。

二、課題主要內(nèi)容

課題在回顧房地資源行政許可發(fā)展歷程、現(xiàn)有操作程序和配套信息系統(tǒng)的基礎(chǔ)上，分析**市房地資源系統(tǒng)行政許可取得的成績和不足，并對(duì)房地資源系統(tǒng)行政許可進(jìn)行理論分析和程序設(shè)計(jì)。

理論分析部分將土地、房屋、地礦三大類項(xiàng)目分為法規(guī)明確的行政行為、法規(guī)有待完善的行政行為兩部分，著重分析了待完善部分行政行為的法理屬性，并依據(jù)分析結(jié)果預(yù)測了行政許可項(xiàng)目的發(fā)展方向。

程序設(shè)計(jì)部分提出了房地資源系統(tǒng)行政許可程序設(shè)計(jì)基本思想，根據(jù)可控因素和不可控因素采用象限分析法對(duì)行政許可項(xiàng)目進(jìn)行分析歸類，對(duì)應(yīng)設(shè)計(jì)了五種操作流程和與之相應(yīng)的執(zhí)行制度。同時(shí)，簡要闡述了其他6個(gè)系統(tǒng)（人力資源、綜合支持、管理信息、監(jiān)督救濟(jì)、決策咨詢、社會(huì)環(huán)境）在行政許可管理中所承擔(dān)的功能和各系統(tǒng)之間的關(guān)系。

項(xiàng)目名稱：____________________

許可方(甲方)：____________________

法定代表人：____________職務(wù)：____________

地址：____________郵碼：____________電話：____________

被許可方(乙方)：____________________

法定代表人：____________職務(wù)：____________

第一章總則

第一條為貫徹實(shí)施《中華人民共和國行政許可法》，保護(hù)公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益，保障和監(jiān)督行政機(jī)關(guān)有效實(shí)施行政管理，制定本規(guī)定。

第二條本市行政許可的設(shè)定、實(shí)施和監(jiān)督檢查適用本規(guī)定。

本規(guī)定關(guān)于行政機(jī)關(guān)的規(guī)定適用于法律、法規(guī)授權(quán)實(shí)施行政許可的組織。

行政機(jī)關(guān)對(duì)其他行政機(jī)關(guān)或者對(duì)其直接管理的事業(yè)單位的人事、財(cái)務(wù)、外事等事項(xiàng)的內(nèi)部審批，不適用本規(guī)定。

第三條行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政許可應(yīng)當(dāng)遵守《中華人民共和國行政許可法》的規(guī)定，嚴(yán)格依照有關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定進(jìn)行，實(shí)現(xiàn)行政許可實(shí)施的法定化、規(guī)范化和公開化。

第一章總則

第一條為規(guī)范實(shí)施發(fā)明專利或者實(shí)用新型專利的強(qiáng)制許可（以下簡稱強(qiáng)制許可）的給予、費(fèi)用裁決和終止程序，根據(jù)《中華人民共和國專利法》（以下簡稱專利法）、《中華人民共和國專利法實(shí)施細(xì)則》（以下簡稱專利法實(shí)施細(xì)則）以及有關(guān)法律法規(guī)，制定本辦法。

第二條國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局負(fù)責(zé)受理和審查強(qiáng)制許可、強(qiáng)制許可使用費(fèi)裁決和終止強(qiáng)制許可的請(qǐng)求并作出決定。

第三條請(qǐng)求給予強(qiáng)制許可、請(qǐng)求裁決強(qiáng)制許可使用費(fèi)和請(qǐng)求終止強(qiáng)制許可,應(yīng)當(dāng)使用中文以書面形式辦理。

依照本辦法提交的證件、證明文件是外文的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)同時(shí)提交中文譯文。未按規(guī)定提交中文譯文的，視為未提交該證件、證明文件。

第四條具備實(shí)施條件的單位以合理的條件請(qǐng)求發(fā)明或者實(shí)用新型專利權(quán)人許可實(shí)施其專利，而未能在合理長的時(shí)間內(nèi)獲得這種許可的，可以根據(jù)專利法第四十八條的規(guī)定請(qǐng)求給予實(shí)施發(fā)明專利或者實(shí)用新型專利的強(qiáng)制許可。

第一條為了對(duì)部分貨物的進(jìn)口實(shí)行有效監(jiān)測，規(guī)范貨物自動(dòng)進(jìn)口許可管理，根據(jù)《中華人民共和國對(duì)外貿(mào)易法》和《中華人民共和國貨物進(jìn)出口管理?xiàng)l例》，制定本辦法。

第二條從事貨物進(jìn)口的對(duì)外貿(mào)易經(jīng)營者或者其他單位，將屬于《自動(dòng)進(jìn)口許可管理貨物目錄》內(nèi)的商品，進(jìn)口到中華人民共和國境內(nèi)，適用本辦法。

第三條中華人民共和國商務(wù)部（以下簡稱商務(wù)部）根據(jù)監(jiān)測貨物進(jìn)口情況的需要，對(duì)部分進(jìn)口貨物實(shí)行自動(dòng)許可管理，并至少在實(shí)施前21天公布其目錄。現(xiàn)行的《自動(dòng)進(jìn)口許可管理貨物目錄》附后（見附件一）。

第四條實(shí)行自動(dòng)進(jìn)口許可管理的貨物目錄，包括具體貨物名稱、海關(guān)商品編碼，由商務(wù)部會(huì)同海關(guān)總署等有關(guān)部門確定和調(diào)整。該目錄由商務(wù)部以公告形式。

第五條商務(wù)部授權(quán)配額許可證事務(wù)局、商務(wù)部駐各地特派員辦事處、各省、自治區(qū)、直轄市、計(jì)劃單列市商務(wù)（外經(jīng)貿(mào)）主管部門以及部門和地方機(jī)電產(chǎn)品進(jìn)出口機(jī)構(gòu)（以下簡稱發(fā)證機(jī)構(gòu)）負(fù)責(zé)自動(dòng)進(jìn)口許可貨物管理和《自動(dòng)進(jìn)口許可證》的簽發(fā)工作。《自動(dòng)進(jìn)口許可分級(jí)發(fā)證機(jī)構(gòu)名單》附后（見附件二）。

第六條《自動(dòng)進(jìn)口許可證》（樣表見附件三）和自動(dòng)進(jìn)口許可證專用章（樣章見附件四）由商務(wù)部負(fù)責(zé)統(tǒng)一監(jiān)制并發(fā)放至發(fā)證機(jī)構(gòu)。各發(fā)證機(jī)構(gòu)必須指定專人保管，專管專用。

被許可方：_________（簡稱甲方）

地址：_________

郵編：_________

電話：_________

傳真：_________

許可方：_________（簡稱乙方）