一、我國(guó)刑法規(guī)定了對(duì)貪污罪的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)和處罰原則，但對(duì)貪污罪未遂未作任何規(guī)定

1979年刑法沒(méi)有設(shè)立貪污賄賂罪違章，而是將貪污罪、受賄罪等貪污賄賂犯罪分別規(guī)定在侵犯財(cái)產(chǎn)罪、瀆職罪等有關(guān)章節(jié)中。歷史進(jìn)入80年代以來(lái)，隨著經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，人民生活水平的不斷提高，貪污犯罪率逐年上升，1988年1月立法機(jī)關(guān)制定的《關(guān)于懲治貪污賄賂罪的補(bǔ)充規(guī)定》把貪污犯罪和賄賂犯罪并為一類犯罪，在反腐敗斗爭(zhēng)中發(fā)揮了極大的積極作用。為把貪污賄賂犯罪歸并為單獨(dú)一類提供了重要依據(jù)和參考。同時(shí)從國(guó)際上看，許多國(guó)家都專門制定了反貪污賄賂方面的法律，說(shuō)明貪污犯罪這一腐敗犯罪是世界各國(guó)和地區(qū)都面臨的重大社會(huì)問(wèn)題，我國(guó)多數(shù)立法專家主張將貪污賄賂犯罪單獨(dú)設(shè)立一章予以規(guī)定，并在新刑法中得到落實(shí)，體現(xiàn)了我們黨和國(guó)家反腐敗的決心，突出刑法關(guān)于反腐敗的鋒芒，有效地懲治貪污賄賂犯罪。

我國(guó)刑法第三百八十二條規(guī)定：國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的，是貪污罪。受國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理，經(jīng)營(yíng)國(guó)有財(cái)產(chǎn)的人員，利用職務(wù)上便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公有財(cái)物的，以貪污論。與前兩款所列人員勾結(jié)，伙同貪污的，以共犯論處。第三百八十三條根據(jù)貪污犯罪的具體數(shù)額和犯罪情節(jié)分別規(guī)定了處罰原則，但在整個(gè)“貪污賄賂”一章中未規(guī)定有貪污犯罪未遂的內(nèi)容，在近幾年的司法解釋中也未見有特別規(guī)定，那么現(xiàn)實(shí)生活中是不是就沒(méi)有貪污未遂現(xiàn)象或者貪污罪未遂無(wú)須受到法律追究呢？

二、貪污罪是否存在未遂的情形

（一）目前對(duì)貪污罪是否存在未遂的幾點(diǎn)爭(zhēng)議。

在現(xiàn)實(shí)生活中確實(shí)存在下列現(xiàn)象：具有使用和保管職責(zé)的國(guó)家工作人員在工作單位變動(dòng)時(shí)，利用原單位存在的重錢輕物的固定資產(chǎn)管理混亂的便利條件，非法把價(jià)值不菲的筆記本電腦等國(guó)有資產(chǎn)出售，在約定買家的過(guò)程中被原單位發(fā)覺，并催要追回，因該工作人員未非法得到相應(yīng)錢款，而未被司法機(jī)關(guān)追究；某單位負(fù)責(zé)人利用職權(quán)，指使某建筑公司利用單位搞基礎(chǔ)建設(shè)的機(jī)會(huì)為其建造私房，分文未付，在房屋竣工前由于被人檢舉，而未能得逞等等現(xiàn)象。結(jié)合刑法第三百八十二條、三百八十三條的規(guī)定，就不能對(duì)以上幾種現(xiàn)象進(jìn)行定罪量刑，因行為人沒(méi)有實(shí)際占有公共財(cái)物。而依刑法第二十三條的規(guī)定，這是一種犯罪未遂。犯罪未遂是指“已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。對(duì)于未遂犯，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰?！睋?jù)此，行為人符合犯罪未遂的特征，應(yīng)追究刑事責(zé)任。

【摘要】貪污賄賂是伴隨人類歷史的社會(huì)現(xiàn)象,貪污犯罪的一般原因是掌權(quán)者在私欲的支配下以權(quán)謀私,預(yù)防和懲治貪污賄賂犯罪,要從內(nèi)外著手,一方面預(yù)防掌權(quán)者自私意識(shí)滋長(zhǎng),另一方面加強(qiáng)外部監(jiān)督。這些措施的基礎(chǔ)就是想弄清貪污賄賂犯罪的特點(diǎn)和發(fā)展軌跡。

【關(guān)鍵詞】貪污犯罪;基本原因;根本方法

貪污賄賂犯罪是古今中外刑法的打擊重點(diǎn),懲罰和預(yù)防方法各有不同。目前,我國(guó)要加強(qiáng)廉政建設(shè),遏制貪污犯罪行為,必須對(duì)貪污犯罪的原因及其它若干問(wèn)題有一個(gè)深刻認(rèn)識(shí),在此基礎(chǔ)上,我們才能有針對(duì)性地提出預(yù)防此類行為的對(duì)策,做好預(yù)防工作。

在我國(guó),貪污罪是指國(guó)家工作人員或者受國(guó)有單位委托管理,經(jīng)營(yíng)國(guó)有財(cái)產(chǎn)的人員利用職務(wù)之變,侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)產(chǎn)的行為。

1貪污犯罪輻射規(guī)律

自古以來(lái),貪污犯罪發(fā)生的地區(qū)和部門都有一定的規(guī)律,有學(xué)者將其稱之為輻射規(guī)律,他們講的輻射規(guī)律實(shí)質(zhì),在我國(guó)經(jīng)濟(jì)體制轉(zhuǎn)型這個(gè)特定時(shí)期貪污犯罪走向的軌跡。

【論文關(guān)鍵詞】貪污犯罪基本原因根本方法

【論文摘要】貪污賄賂是伴隨人類歷史的社會(huì)現(xiàn)象，貪污犯罪的一般原因是掌權(quán)者在私欲的支配下以權(quán)謀私，預(yù)防和懲治貪污賄賂犯罪，要從內(nèi)外著手，一方面預(yù)防掌權(quán)者自私意識(shí)滋長(zhǎng)，另一方面加強(qiáng)外部監(jiān)督。這些措施的基礎(chǔ)就是想弄清貪污賄賂犯罪的特點(diǎn)和發(fā)展軌跡。

貪污賄賂犯罪是古今中外刑法的打擊重點(diǎn)，懲罰和預(yù)防方法各有不同。目前，我國(guó)要加強(qiáng)廉政建設(shè)，遏制貪污犯罪行為，必須對(duì)貪污犯罪的原因及其它若干問(wèn)題有一個(gè)深刻認(rèn)識(shí)，在此基礎(chǔ)上，我們才能有針對(duì)性地提出預(yù)防此類行為的對(duì)策，做好預(yù)防工作。

在我國(guó)，貪污罪是指國(guó)家工作人員或者受國(guó)有單位委托管理，經(jīng)營(yíng)國(guó)有財(cái)產(chǎn)的人員利用職務(wù)之變，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)產(chǎn)的行為。1

1貪污犯罪輻射規(guī)律

自古以來(lái)，貪污犯罪發(fā)生的地區(qū)和部門都有一定的規(guī)律，有學(xué)者將其稱之為輻射規(guī)律，他們講的輻射規(guī)律實(shí)質(zhì)，在我國(guó)經(jīng)濟(jì)體制轉(zhuǎn)型這個(gè)特定時(shí)期貪污犯罪走向的軌跡。

一、貪污罪的犯罪對(duì)象是否限于公共財(cái)產(chǎn)

現(xiàn)行刑法第271條第1款規(guī)定："公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大的"構(gòu)成職務(wù)侵占罪；第2款規(guī)定："國(guó)有公司、企業(yè)或其他國(guó)有單位中從事公務(wù)的人員和國(guó)有公司、企業(yè)或者其他國(guó)有單位委派到非國(guó)有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員"有上述行為的，"依照本法第382條、第383條(貪污罪)的規(guī)定定罪處罰"。由于這里的"本單位財(cái)物"既可能是公共財(cái)產(chǎn)，如勞動(dòng)群眾集體所有的財(cái)產(chǎn)，也可能是國(guó)有與集體、個(gè)人、外資混和而成的混和型經(jīng)濟(jì)，還可能純粹是私有財(cái)產(chǎn)。于是就產(chǎn)生了如下問(wèn)題，即在"本單位財(cái)物"表現(xiàn)為純粹私有財(cái)產(chǎn)的情況下，國(guó)有公司、企業(yè)或者其他國(guó)有單位委派到非國(guó)有公司、企業(yè)及其他單位從事公務(wù)的人員將"本單位財(cái)物"非法占為己有的行為，究竟是以貪污罪定罪處罰，還是以職務(wù)侵占罪定罪處罰?貪污罪的犯罪對(duì)象是否限于公共財(cái)產(chǎn)?要解決上述問(wèn)題，關(guān)鍵在于如何理解第271條第2款規(guī)定的"依照貪污罪的規(guī)定定罪處罰"。

有人認(rèn)為，"依照貪污罪的規(guī)定定罪處罰"是指"構(gòu)成貪污罪"，即無(wú)論財(cái)產(chǎn)性質(zhì)，一律成立貪污罪，并且認(rèn)為，貪污罪的犯罪對(duì)象是已經(jīng)由單一的公共財(cái)產(chǎn)擴(kuò)大到公私財(cái)產(chǎn)的范疇了。①

筆者認(rèn)為，"依照貪污罪的規(guī)定定罪處罰"，是指符合第382條規(guī)定的"國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的"，定貪污罪；不符合第382條規(guī)定的貪污罪構(gòu)成要件但符合第271條第1款的，定職務(wù)侵占罪，即貪污罪的犯罪對(duì)象仍限于公共財(cái)產(chǎn)。

從世界范圍看，關(guān)于貪污犯罪的對(duì)象，各國(guó)和各地區(qū)規(guī)定不一。有的規(guī)定為財(cái)產(chǎn)，如法國(guó)刑法典規(guī)定為公私款、物品、武器、器材、軍需等，巴基斯坦《1947年防止腐敗法》、印度《1947年防止腐敗法》和《1988年防止腐敗法》均規(guī)定為任何財(cái)產(chǎn)；有的規(guī)定為公共財(cái)產(chǎn)，如前蘇聯(lián)刑法典規(guī)定為國(guó)家財(cái)產(chǎn)、公共財(cái)產(chǎn)，西班牙刑法典規(guī)定為公共財(cái)產(chǎn)或財(cái)產(chǎn)，意大利刑法典規(guī)定為公款、其他動(dòng)產(chǎn)物品等。②我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)規(guī)定貪污犯罪的對(duì)象除公共財(cái)物外，還包括私人財(cái)物、公債和其他不正當(dāng)利益。③

我們認(rèn)為，在我國(guó)，貪污罪的犯罪對(duì)象限于公共財(cái)產(chǎn)。因?yàn)椋瑥男谭ɡ碚撋峡?，由于刑法的?qiáng)制力最為強(qiáng)烈，刑法的適用解釋關(guān)系人的自由、財(cái)產(chǎn)以至生命等重大問(wèn)題，因此刑法解釋必須符合謙抑性原則。④所謂謙抑是指縮減或壓縮。刑法的謙抑性是指立法應(yīng)當(dāng)力求以最少的支出--少用甚至不用刑罰，獲取最大的社會(huì)效益--有效地預(yù)防和控制犯罪。謙抑性已成為現(xiàn)代刑法追求的價(jià)值目標(biāo)之一。⑤刑法謙抑在質(zhì)的方面著眼于刑法調(diào)整范圍的有限性、刑法的最后手段性，在量的方面則意味著最輕刑罰要求的滿足。⑥謙抑主義表現(xiàn)在刑法解釋上面，就是指在定罪、適用刑罰的解釋中，要采用"緊縮"的態(tài)度，以控制處罰范圍和處罰程度。具體到現(xiàn)行刑法條文中，第382規(guī)定國(guó)家工作人員非法占有公共財(cái)產(chǎn)的是貪污罪，犯該罪的最高法定刑為死刑；但對(duì)性質(zhì)近似的職務(wù)侵占罪，第271條規(guī)定公司、企業(yè)人員或其他單位的成員將本單位財(cái)物非法占為己有，最高法定刑僅為15年。由此可見，若將"依照貪污罪的規(guī)定定罪處罰"理解為一律構(gòu)成貪污罪，可能會(huì)導(dǎo)致某些宜定為職務(wù)侵占罪的情形被定為貪污罪，不利于對(duì)被告人人權(quán)的保護(hù)，不利于體現(xiàn)刑法的謙抑性價(jià)值。因此，對(duì)"依照貪污罪的規(guī)定定罪處罰"，應(yīng)該理解為，符合第382條規(guī)定的貪污罪構(gòu)成要件的，理應(yīng)以貪污罪定罪處罰，不符合第382條規(guī)定的貪污罪構(gòu)成要件的，則不宜以貪污罪論處。即貪污罪的犯罪對(duì)象限于公共財(cái)產(chǎn)。

目錄

一、貪污罪的概念……………………………………………………………（1）

二、貪污罪需要證明的案件要素……………………………………………（1）

（一）貪污罪的主體…………………………………………………………（1）

（二）貪污罪的主觀特征……………………………………………………（2）

（三）貪污的客體與犯罪對(duì)象………………………………………………（2）

一、國(guó)家工作人員的定義

根據(jù)《刑法》第93條規(guī)定：“國(guó)家工作人員，即國(guó)家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員”。可以把國(guó)家工作人員分為兩類:一類是在國(guó)家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員；另一類是準(zhǔn)國(guó)家工作人員。如何界定國(guó)家工作人員的身份，文章從以下幾方面談?wù)効捶ǎ?/p>

（一）從事公務(wù)活動(dòng)

從事公務(wù)活動(dòng)是國(guó)家工作人員的本質(zhì)屬性也是區(qū)分國(guó)家工作人員與國(guó)家作人員的基本標(biāo)準(zhǔn)。“從事公務(wù)”的定義，個(gè)人認(rèn)為從事公務(wù)首先是一種國(guó)家職能活動(dòng)，其次是依照法律規(guī)定，從事組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督、管理國(guó)家事務(wù)和社會(huì)公共事務(wù)的活動(dòng)。而依筆者之見，從事公務(wù)首先是一種國(guó)家職能活動(dòng)，從事組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督、管理國(guó)家事務(wù)和社會(huì)公共事務(wù)的活動(dòng)。它應(yīng)該與從事勞務(wù)相比較來(lái)說(shuō)，與從事公務(wù)主要有以下幾點(diǎn)區(qū)別:（1）公務(wù)活動(dòng)只存在于國(guó)家機(jī)關(guān)或國(guó)有單位等管轄或管理的范圍內(nèi)，而不存在于個(gè)體經(jīng)濟(jì)或者私人企業(yè)中；（2）從事公務(wù)活動(dòng)的行為人，都是以其具有一定的職務(wù)身份為條件，這種職務(wù)，是由法律規(guī)定所負(fù)有職責(zé)和所享有職權(quán)的一種法律身份；（3）公務(wù)活動(dòng)的內(nèi)容廣泛，即對(duì)各種公共事務(wù)的管理，涉及到各個(gè)領(lǐng)域，包括人事、經(jīng)濟(jì)、政治、行政、司法、軍事、體育、文化、教育等等；（4）公務(wù)活動(dòng)的范圍受到一定的限制，僅限于國(guó)家事務(wù)和社會(huì)公共事務(wù)性質(zhì)的活動(dòng)，而勞務(wù)活動(dòng)可以存在于任何性質(zhì)的活動(dòng)中；（5）從事公務(wù)活動(dòng)的目的是在于維護(hù)國(guó)家和社會(huì)公共利益，而勞務(wù)活動(dòng)是從事生產(chǎn)勞動(dòng)和服務(wù)勞動(dòng)活動(dòng)，目的在于營(yíng)利；（6）公務(wù)活動(dòng)的類型是從事事務(wù)管理，可以說(shuō)是智力上的，即腦力的，體現(xiàn)在對(duì)國(guó)家公務(wù)和公共事物的管理上，而勞務(wù)活動(dòng)是從事個(gè)體勞動(dòng)，可以說(shuō)是體力勞動(dòng)。

（二）受國(guó)家機(jī)關(guān)，國(guó)有公司，企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委派與委托

國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位從事公務(wù)的人員與受國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托的經(jīng)營(yíng)、管理國(guó)有財(cái)產(chǎn)的人員，其中委派與委托容易搞混。個(gè)人認(rèn)為，委派是一個(gè)單位（國(guó)有單位）任命到另一個(gè)單位（非國(guó)有單位）擔(dān)任一定的職務(wù)，它不是向本單位的任命，而是向外單位任命，被委派者擔(dān)任一定的職務(wù)，獲得一定的授權(quán)在職權(quán)范圍內(nèi)獨(dú)立從事公務(wù)，受委派者不一定要原來(lái)就具備國(guó)家工作人員，或者也可以是從社會(huì)上招聘的，這都沒(méi)有多大關(guān)系。至于受委托管理、經(jīng)營(yíng)國(guó)有財(cái)產(chǎn)的人員，個(gè)人認(rèn)為，首先受委托的主體必須是國(guó)家機(jī)關(guān)，國(guó)有公司，企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體，其次，經(jīng)營(yíng)、管理國(guó)有財(cái)產(chǎn)是從事公務(wù)的具體化，即可視為從事公務(wù)。委托是一個(gè)單位將一定的事務(wù)交給某人管理，被委托者需要以委托者的名義在委托的權(quán)限內(nèi)進(jìn)行活動(dòng)，而且其活動(dòng)的結(jié)果山委托者承擔(dān)。

【論文關(guān)鍵詞】貪污罪主體國(guó)家工作人員共同犯罪

【論文摘要】我國(guó)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的深入發(fā)展進(jìn)程中，社會(huì)沖突的增加導(dǎo)致犯罪事件不斷增多，貪污犯罪危害尤其嚴(yán)重。貪污罪主體，應(yīng)包括國(guó)家工作人員及準(zhǔn)工作人員以及其他依法從事公務(wù)的人員，且不同身份主體共同犯罪定罪應(yīng)區(qū)別對(duì)待。

貪污罪，是指國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的行為。根據(jù)《刑法》第382條規(guī)定，貪污罪的主體包括兩大類:第一類是國(guó)家工作人員，包括在國(guó)家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員和以國(guó)家工作人員論的，也就是準(zhǔn)國(guó)家工作人員，具體包括：（1）在國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員；（2）國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體從事公務(wù)的人員；（3）其他依照法律從事公務(wù)的人員。第二類是受國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營(yíng)國(guó)有財(cái)產(chǎn)的人員。

一、國(guó)家工作人員的定義

根據(jù)《刑法》第93條規(guī)定：“國(guó)家工作人員，即國(guó)家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員”?？梢园褔?guó)家工作人員分為兩類:一類是在國(guó)家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員；另一類是準(zhǔn)國(guó)家工作人員。如何界定國(guó)家工作人員的身份，文章從以下幾方面談?wù)効捶ǎ?/p>

（一）從事公務(wù)活動(dòng)

摘要：準(zhǔn)國(guó)家工作人員，是指本來(lái)不屬國(guó)家工作人員，但依法律規(guī)定可以國(guó)家工作人員論的人員。本文對(duì)司法實(shí)務(wù)部門在適用有關(guān)準(zhǔn)國(guó)家工作人員貪污犯罪法條、立法解釋和司法解釋處理具體案件過(guò)程中遇到或可能遇到的問(wèn)題，在理論上予以闡釋并提出適用于具體案件的法律理念和價(jià)值判斷，以期能給刑事司法實(shí)務(wù)工作人員特別是從事打擊經(jīng)濟(jì)犯罪工作的人員的工作提供一些建議和意見。

關(guān)鍵詞：準(zhǔn)國(guó)家工作人員貪污罪認(rèn)定思考

依據(jù)刑法第93條第2款規(guī)定，“準(zhǔn)國(guó)家工作人員”包括三種主體:國(guó)有公司、企業(yè)事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員;國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)事業(yè)單位委派到非國(guó)有公司、企業(yè)事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體從事公務(wù)的人員;其他依照法律從事公務(wù)的人員。對(duì)于上述主體，在司法實(shí)踐中和理論界均存在著不同程度的爭(zhēng)論。

一、關(guān)于“國(guó)有”的理解

準(zhǔn)國(guó)家工作人員的第一、第二種類型均涉及到所謂“國(guó)有”的認(rèn)定，對(duì)此存在全部國(guó)有說(shuō)、部分國(guó)有說(shuō)等不同的理解。“全部國(guó)有說(shuō)”認(rèn)為，刑法第93條中所涉及的“國(guó)有”只能是全部國(guó)有，而不能是主要國(guó)有或部分國(guó)有，即國(guó)有公司、企業(yè)事業(yè)單位、人民團(tuán)體是指全部由國(guó)家投資、設(shè)立或者興辦，人員由國(guó)家的人事和勞動(dòng)管理部門聘用，并由國(guó)家提供全部經(jīng)營(yíng)或者活動(dòng)費(fèi)用的公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體。[1]“部分國(guó)有說(shuō)”則認(rèn)為，由國(guó)家控股的公司、企業(yè)或事業(yè)單位等，即可視為國(guó)有?；蛘哒J(rèn)為，如果該單位的經(jīng)費(fèi)大部分由國(guó)家提供的，則該單位即為國(guó)有。其中，所謂的控股又可分為絕對(duì)控股或相對(duì)控股。前者要求國(guó)有投資占該單位總投資的51%以上，而后者則僅要求國(guó)有投資占該單位總投資的35%以上。

從一定程度上講，貪污罪主體范圍的限定表明了刑事立法在打擊貪污罪時(shí)的側(cè)重，也反映刑法對(duì)某一類社會(huì)關(guān)系的特別關(guān)注，代表著刑法的價(jià)值取向。應(yīng)當(dāng)指出，這種范圍的限定或者選擇絕非隨意，它深刻地反映著社會(huì)政治經(jīng)濟(jì)環(huán)境的變化以及社會(huì)成員整體觀念的發(fā)展。隨著反腐敗斗爭(zhēng)的不斷深入，人們對(duì)于貪污罪的瀆職認(rèn)識(shí)更加深刻，貪污罪的獨(dú)立成章以及讀職罪主體限定在國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員范圍等這些刑事立法的變化，都充分說(shuō)明對(duì)于這一類的瀆職犯罪，刑事法更具針對(duì)性。況且，歷來(lái)從嚴(yán)治吏的思想以及堅(jiān)決打擊公務(wù)人員貪污賄賂犯罪的呼聲，在刑法修訂過(guò)程中己經(jīng)形成將貪污罪主體限制在國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員之中的立法要求。只不過(guò)“考慮到國(guó)有公司、企業(yè)的管理人員經(jīng)手管理著國(guó)家財(cái)產(chǎn)，以權(quán)謀私、損公肥私、化公為私的現(xiàn)象比較嚴(yán)重”，才原則上維持了原刑法的規(guī)定，而將上述國(guó)有單位從事公務(wù)的人員作為準(zhǔn)國(guó)家工作人員對(duì)待。

論文關(guān)鍵詞：貪污罪哲學(xué)人性

論文摘要：“法者，天下之公器也”。在我國(guó)，隨著在建立以社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)制度為目的社會(huì)改革的不斷向前推進(jìn)，經(jīng)濟(jì)飛速發(fā)展的同時(shí)，而由經(jīng)濟(jì)利益所驅(qū)動(dòng)的貪污犯罪活動(dòng)也越來(lái)越趨于嚴(yán)重。“世上沒(méi)有無(wú)源之水，沒(méi)有無(wú)本之木”，故從哲學(xué)的高度與層面上來(lái)探究貪污犯罪活動(dòng)，顯得很有必要。

1人性思考

性善論。這種對(duì)于人性的觀點(diǎn)持有者如儒家學(xué)說(shuō)的創(chuàng)立者孟子。性善論者認(rèn)為“人之初，性本善”。即是說(shuō)人的本性在出生時(shí)是善良的，即人按照正常的狀態(tài)發(fā)展下去，都是可以為善的。

性惡論。這種對(duì)于人性的觀點(diǎn)持有者如春秋時(shí)期的荀子。性惡論認(rèn)為“人之性惡，其善者偽也?！奔词钦f(shuō)人本來(lái)是性惡的，人們樂(lè)于快而避于苦，情鐘于樂(lè)而憎惡于痛，人人皆是自私之徒，人人皆有行惡之本性；但是這種人的本性不利于人類整體的生存發(fā)展，于是，人們不但的通過(guò)教育教化來(lái)使人之性以惡至善。

性無(wú)論。這種對(duì)于人性的觀點(diǎn)持有者如告子。性無(wú)論者認(rèn)為“性無(wú)善無(wú)不善也”、“性猶湍水也，決諸東方則東流，決諸西方則西流”。即是說(shuō)人性本無(wú)所謂善與不善，惡與非惡之分。但為什么作為組成社會(huì)基本元素的人會(huì)出現(xiàn)不同人性呢？這只是因?yàn)椴煌怂幱诓煌暮筇斐砷L(zhǎng)環(huán)境對(duì)人的影響所造成的，于是不同的個(gè)人成長(zhǎng)環(huán)境造就出了每個(gè)人不同的人性?？傊詿o(wú)論者認(rèn)為人性是環(huán)境的產(chǎn)物。

一、國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員構(gòu)成貪污罪主體的問(wèn)題

何謂國(guó)家機(jī)關(guān)?依照《現(xiàn)代漢語(yǔ)詞典》的解釋，是指行使國(guó)家權(quán)力，管理國(guó)家事務(wù)的機(jī)關(guān)，包括各級(jí)權(quán)力機(jī)關(guān)、國(guó)家行政機(jī)關(guān)、審判機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)和軍隊(duì)，但與我國(guó)憲法相對(duì)應(yīng)的概念只有國(guó)家機(jī)構(gòu)而沒(méi)有國(guó)家機(jī)關(guān)。實(shí)踐中，對(duì)于國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員作為貪污罪的主體爭(zhēng)議最大的是有關(guān)黨或者政協(xié)的機(jī)關(guān)是否屬于國(guó)家機(jī)關(guān)，其工作人員是否國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員。主要有兩種觀點(diǎn)，否定說(shuō)認(rèn)為，根據(jù)憲法的規(guī)定，黨派機(jī)關(guān)不屬于國(guó)家機(jī)關(guān)，因此，只能認(rèn)定其工作人員屬于國(guó)家工作人員中的準(zhǔn)國(guó)家工作人員，而不屬于國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員?？隙ㄕf(shuō)認(rèn)為，在我國(guó)，中國(guó)共產(chǎn)黨是執(zhí)政黨，政協(xié)是參政議政的重要形式。中國(guó)共產(chǎn)黨的各級(jí)機(jī)關(guān)和政協(xié)的各級(jí)機(jī)關(guān)均具有國(guó)家機(jī)關(guān)的性質(zhì)，并且上述人員均填寫過(guò)組織人事部門的干部履歷表，因此，其工作人員屬于國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員。我們認(rèn)為，肯定說(shuō)有一定道理，但也存在不足。對(duì)于這些機(jī)關(guān)是否國(guó)家機(jī)關(guān)，其工作人員是否屬于國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員，應(yīng)實(shí)事求是地分析。在我國(guó)，中國(guó)共產(chǎn)黨是執(zhí)政黨，政協(xié)處于參政議政地位，其所從事的活動(dòng)應(yīng)當(dāng)視為具有公共事務(wù)的管理性質(zhì)，其機(jī)關(guān)中的工作人員可以認(rèn)為是國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員，但應(yīng)作必要限制：構(gòu)成國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員的黨務(wù)人員和政協(xié)人員是指對(duì)黨和政協(xié)的事務(wù)進(jìn)行整體性、全面性管理的工作人員，而非所有黨組織的成員或者所有黨員、政協(xié)委員。

國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員構(gòu)成貪污罪主體中爭(zhēng)議較大的另一個(gè)問(wèn)題是，權(quán)力機(jī)關(guān)的工作人員是否包括各級(jí)人民代表大會(huì)代表。我們認(rèn)為，各級(jí)人大代表并不直接行使國(guó)家權(quán)力，其行為并不是公務(wù)行為。人民代表大會(huì)雖然是權(quán)力機(jī)關(guān)，但是其組成人員即個(gè)別的人大代表并非國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員，完全可以將其作為“其他依法從事公務(wù)的人員”即準(zhǔn)國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員。如果人大代表利用其特殊身份構(gòu)成其他罪，仍不能籠統(tǒng)地將人大代表一律理解為“其他依照法律從事公務(wù)的人員”。

二、貪污罪主體的演變進(jìn)程

1979年《刑法》將貪污罪的主體規(guī)定為國(guó)家工作人員。1982年全國(guó)人大常委會(huì)《關(guān)于嚴(yán)懲嚴(yán)重破壞經(jīng)濟(jì)的罪犯的決定》則對(duì)國(guó)家工作人員作了解釋，將國(guó)家工作人員限定為從事公務(wù)的人員。1988年全國(guó)人大常委會(huì)《關(guān)于懲治貪污罪賄賂罪的補(bǔ)充規(guī)定》(以下簡(jiǎn)稱《補(bǔ)充規(guī)定》)，1989年最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于執(zhí)行(關(guān)于懲治貪污罪賄賂罪的補(bǔ)充規(guī)定)若干問(wèn)題的解答》將貪污罪的主體擴(kuò)大為“國(guó)家工作人員、集體經(jīng)濟(jì)組織人員或者其他經(jīng)手、管理公共財(cái)物的人員”，貪污罪主體呈擴(kuò)大的趨勢(shì)。實(shí)務(wù)部門甚至把一些經(jīng)手公共財(cái)物的勞務(wù)人員，如公共汽車售票員，也納入了貪污罪的主體范圍，這就嚴(yán)重違背了貪污罪的立法宗旨。1997年《刑法》第三百八十二條對(duì)貪污罪的主體作了新的規(guī)定，即將貪污罪的主體限定為國(guó)家工作人員和受國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營(yíng)國(guó)有財(cái)產(chǎn)的人員。依照《刑法》第九十三條的規(guī)定，貪污罪的主體包括：國(guó)家工作人員；在國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員。國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體從事公務(wù)的人員，其他依照法律從事公務(wù)的人員；受國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營(yíng)國(guó)有財(cái)產(chǎn)的人員。這一變化充分考慮了我國(guó)當(dāng)前的國(guó)情和反腐敗斗爭(zhēng)的實(shí)際需要。

三、居委會(huì)、村委會(huì)等基層群眾性自治組織的人員能否成為貪污罪的主體