訂立協(xié)議各合伙人：

姓名＿＿＿＿＿＿＿＿，性別＿＿＿＿＿＿＿＿，年齡＿＿＿＿＿＿＿，

住址＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿。

（其他合伙人按上列項目順序填寫）

第一條合伙宗旨：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

第二條合伙名稱、主要經(jīng)營地：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

1．格式合伙協(xié)議書

合伙人：甲（姓名），男（女），×年×月×日出生，現(xiàn)住址：×市（縣）×街道（鄉(xiāng)、村）×號

合伙人：乙（姓名），內(nèi)容同上（列出合伙人的基本情況）

合伙人本著公平、平等、互利的原則訂立合伙協(xié)議如下：

第一條甲乙雙方自愿合伙經(jīng)營×××（項目名稱），總投資為×萬元，甲出資×萬元，乙出資×萬元，各占投資總額的×％、×％。

第二條本合伙依法組成合伙企業(yè)，由甲負責(zé)辦理工商登記。

文章標題：合伙經(jīng)營投資協(xié)議

1．格式合伙協(xié)議書

合伙人：甲（姓名），男（女），×年×月×日出生，現(xiàn)住址：×市（縣）×街道（鄉(xiāng)、村）×號

合伙人：乙（姓名），內(nèi)容同上（列出合伙人的基本情況）

合伙人本著公平、平等、互利的原則訂立合伙協(xié)議如下：

第一條甲乙雙方自愿合伙經(jīng)營×××（項目名稱），總投資為×萬元，甲出資×萬元，乙出資×萬元，各占投資總額的×％、×％。

合伙企業(yè)的財產(chǎn)是指為了經(jīng)營合伙企業(yè)的目的事業(yè)，以合伙企業(yè)的名義所集合的各種財產(chǎn)的總稱。

合伙企業(yè)的財產(chǎn)范圍包括合伙人的出資和合伙企業(yè)營業(yè)所得?！逗匣锲髽I(yè)法》第20條規(guī)定：“合伙人的出資、以合伙企業(yè)名義取得的收益和依法取得的其他財產(chǎn)，均為合伙企業(yè)的財產(chǎn)?！焙匣锲髽I(yè)財產(chǎn)的具體表現(xiàn)形態(tài)，既可以是有體物或無體物，也可以是物權(quán)、債權(quán)或知識產(chǎn)權(quán)，以及其他財產(chǎn)權(quán)利。合伙企業(yè)的財產(chǎn)從來源方面看，由合伙人在合伙企業(yè)設(shè)立時的出資和合伙企業(yè)存續(xù)期間的營業(yè)收入構(gòu)成。合伙企業(yè)的財產(chǎn)既是合伙企業(yè)成立的條件，又是合伙企業(yè)從事經(jīng)營活動的物質(zhì)基礎(chǔ)，同時，也是合伙企業(yè)對外清償債務(wù)第一順序的財產(chǎn)擔(dān)保。

一、合伙企業(yè)財產(chǎn)性質(zhì)的法律界定

合伙企業(yè)財產(chǎn)的性質(zhì)實質(zhì)就是合伙企業(yè)財產(chǎn)在法律上的歸屬問題。由于合伙財產(chǎn)的復(fù)雜性及立法觀念和法制傳統(tǒng)的差異性，各國關(guān)于合伙財產(chǎn)的規(guī)定并不一致。我國《民法通則》第32條規(guī)定：“合伙人投入的財產(chǎn)，由合伙人統(tǒng)一管理和使用。合伙經(jīng)營積累的財產(chǎn)，歸合伙人共有。”該條對合伙財產(chǎn)的界定方式首先區(qū)分合伙人出資形成的財產(chǎn)與合伙經(jīng)營積累的財產(chǎn)，然后予以分別對待。其中屬于合伙人出資部分所構(gòu)成的財產(chǎn)未作法律上的定性，而合伙經(jīng)營積累的財產(chǎn)則被界定為共有財產(chǎn)，但未明確屬于哪種類型的共有。1997年《合伙企業(yè)法》第19條第2款規(guī)定：“合伙企業(yè)的財產(chǎn)由全體合伙人依照本法共同管理和使用?！北緱l及其他條款除了對合伙企業(yè)財產(chǎn)的支配方式從積極和消極兩個方面加以規(guī)定之外，對合伙企業(yè)財產(chǎn)的性質(zhì)未予以任何規(guī)定。2006年修訂的《合伙企業(yè)法》中刪除了原《合伙企業(yè)法》第19條第2款的規(guī)定，對此，筆者認為其立法本意有兩個方面；一方面，該條款由于沒有明確合伙企業(yè)的財產(chǎn)歸屬的性質(zhì)，規(guī)范意義不大；另一方面，合伙企業(yè)采用委任執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)時，合伙企業(yè)的財產(chǎn)并非由全體合伙人共同管理和使用，加之，新修訂的《合伙企業(yè)法》第三章增加了“有限合伙企業(yè)”的規(guī)定，其特征是有限合伙人不得參與合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行，考慮到該條文的外延已經(jīng)不周延，保留該條款會與其他條文的規(guī)定不一致或生產(chǎn)法律條文的沖突。據(jù)此，廢除了該條款。由上所述可知，我國立法對合伙企業(yè)的財產(chǎn)的歸屬問題未能明確和清晰的界定，遂導(dǎo)致我國法學(xué)界對該問題的廣泛爭論，至今眾說紛紜，莫衷一是。

美國《統(tǒng)一合伙法》第25條第（1）款規(guī)定：“合伙人與其合伙者是合伙中租賃特有的特定合伙財產(chǎn)的共同所有者?！薄队匣锓ā返?0條規(guī)定：“合伙成立時所有購買存入商號帳內(nèi)或以其他方式收購給商號或為合伙的目的收購的財產(chǎn)，產(chǎn)權(quán)及權(quán)益，本法案都稱之為合伙財產(chǎn)，應(yīng)按合伙協(xié)議絕對為合伙的目的持有及運用?！痹摋l雖然沒有規(guī)定合伙財產(chǎn)的性質(zhì)，但它賦予了合伙在實際運行中類似于公司的財產(chǎn)權(quán)。由于《法國民法典》第1842條賦予了合伙法人資格（隱名合伙除外），所以，法國承認合伙自身享有財產(chǎn)所有權(quán)和用益權(quán)?！斗▏穹ǖ洹返?843-3條規(guī)定，“實物投資，以相應(yīng)的權(quán)利過戶及財產(chǎn)的有效處分而實現(xiàn)。如投資標的為所有權(quán)時，投資人對合伙如同出賣人對其買受人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。如投資標的為用益權(quán)時，投資人對于合伙如同出租人對承租人一樣負擔(dān)保責(zé)任。但如投資標的為對在合伙過程中需要正常更新的物件或一切其他財產(chǎn)的用益權(quán)，合伙契約將此類投資財產(chǎn)的所有權(quán)過戶于合伙時，應(yīng)約定歸還同類數(shù)量、重量及價值的財產(chǎn)；于此情形，投資人應(yīng)于前款規(guī)定的條件下負擔(dān)保責(zé)任。”《德國民法典》第718條第（1）款規(guī)定：“合伙出資以及通過合伙執(zhí)行事務(wù)而取得的物件，均為合伙人的共同財產(chǎn)?！卑凑盏?06條的立法原意，合伙人以實物出資約定以物的所有權(quán)為對象者，成為各合伙人共同共有的物；如果因約定不明而有疑問的，以代替物或消費物出資的，或非代替物、非消費物估價抵作出資的，并且估價非單純?yōu)榉峙淅鏁r，均應(yīng)推定出資為各合伙人共同共有?！度毡久穹ǖ洹返?68條規(guī)定：“各合伙人的出資及其他合伙財產(chǎn)，以屬于全體合伙人共有。”臺灣《民法》第668條則更加明確、具體地規(guī)定：“各合伙人的出資及其他財產(chǎn)為合伙人全體之共同共有?！?/p>

以上關(guān)于合伙企業(yè)財產(chǎn)性質(zhì)的不同規(guī)定可以歸納為三種情形：其一，承認合伙具有法人資格的國家，認為合伙作為法人對合伙財產(chǎn)享有所有權(quán)；其二，不承認合伙是權(quán)利主體的國家在法律上一律規(guī)定合伙財產(chǎn)為全體合伙人共有；其三，英國和美國在法律上雖然未直接承認合伙具有法人資格，但是，其法律卻又賦予了合伙類似于法人的權(quán)利能力，合伙可以以其商號的名義取得動產(chǎn)和不動產(chǎn)的所有權(quán)。

合伙企業(yè)的財產(chǎn)是指為了經(jīng)營合伙企業(yè)的目的事業(yè)，以合伙企業(yè)的名義所集合的各種財產(chǎn)的總稱。

合伙企業(yè)的財產(chǎn)范圍包括合伙人的出資和合伙企業(yè)營業(yè)所得。《合伙企業(yè)法》第20條規(guī)定：“合伙人的出資、以合伙企業(yè)名義取得的收益和依法取得的其他財產(chǎn)，均為合伙企業(yè)的財產(chǎn)。”合伙企業(yè)財產(chǎn)的具體表現(xiàn)形態(tài)，既可以是有體物或無體物，也可以是物權(quán)、債權(quán)或知識產(chǎn)權(quán)，以及其他財產(chǎn)權(quán)利。合伙企業(yè)的財產(chǎn)從來源方面看，由合伙人在合伙企業(yè)設(shè)立時的出資和合伙企業(yè)存續(xù)期間的營業(yè)收入構(gòu)成。合伙企業(yè)的財產(chǎn)既是合伙企業(yè)成立的條件，又是合伙企業(yè)從事經(jīng)營活動的物質(zhì)基礎(chǔ)，同時，也是合伙企業(yè)對外清償債務(wù)第一順序的財產(chǎn)擔(dān)保。

一、合伙企業(yè)財產(chǎn)性質(zhì)的法律界定

合伙企業(yè)財產(chǎn)的性質(zhì)實質(zhì)就是合伙企業(yè)財產(chǎn)在法律上的歸屬問題。由于合伙財產(chǎn)的復(fù)雜性及立法觀念和法制傳統(tǒng)的差異性，各國關(guān)于合伙財產(chǎn)的規(guī)定并不一致。我國《民法通則》第32條規(guī)定：“合伙人投入的財產(chǎn)，由合伙人統(tǒng)一管理和使用。合伙經(jīng)營積累的財產(chǎn)，歸合伙人共有。”該條對合伙財產(chǎn)的界定方式首先區(qū)分合伙人出資形成的財產(chǎn)與合伙經(jīng)營積累的財產(chǎn)，然后予以分別對待。其中屬于合伙人出資部分所構(gòu)成的財產(chǎn)未作法律上的定性，而合伙經(jīng)營積累的財產(chǎn)則被界定為共有財產(chǎn)，但未明確屬于哪種類型的共有。1997年《合伙企業(yè)法》第19條第2款規(guī)定：“合伙企業(yè)的財產(chǎn)由全體合伙人依照本法共同管理和使用?！北緱l及其他條款除了對合伙企業(yè)財產(chǎn)的支配方式從積極和消極兩個方面加以規(guī)定之外，對合伙企業(yè)財產(chǎn)的性質(zhì)未予以任何規(guī)定。2006年修訂的《合伙企業(yè)法》中刪除了原《合伙企業(yè)法》第19條第2款的規(guī)定，對此，筆者認為其立法本意有兩個方面；一方面，該條款由于沒有明確合伙企業(yè)的財產(chǎn)歸屬的性質(zhì)，規(guī)范意義不大；另一方面，合伙企業(yè)采用委任執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)時，合伙企業(yè)的財產(chǎn)并非由全體合伙人共同管理和使用，加之，新修訂的《合伙企業(yè)法》第三章增加了“有限合伙企業(yè)”的規(guī)定，其特征是有限合伙人不得參與合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行，考慮到該條文的外延已經(jīng)不周延，保留該條款會與其他條文的規(guī)定不一致或生產(chǎn)法律條文的沖突。據(jù)此，廢除了該條款。由上所述可知，我國立法對合伙企業(yè)的財產(chǎn)的歸屬問題未能明確和清晰的界定，遂導(dǎo)致我國法學(xué)界對該問題的廣泛爭論，至今眾說紛紜，莫衷一是。

美國《統(tǒng)一合伙法》第25條第（1）款規(guī)定：“合伙人與其合伙者是合伙中租賃特有的特定合伙財產(chǎn)的共同所有者?！薄队匣锓ā返?0條規(guī)定：“合伙成立時所有購買存入商號帳內(nèi)或以其他方式收購給商號或為合伙的目的收購的財產(chǎn)，產(chǎn)權(quán)及權(quán)益，本法案都稱之為合伙財產(chǎn)，應(yīng)按合伙協(xié)議絕對為合伙的目的持有及運用。”該條雖然沒有規(guī)定合伙財產(chǎn)的性質(zhì)，但它賦予了合伙在實際運行中類似于公司的財產(chǎn)權(quán)。由于《法國民法典》第1842條賦予了合伙法人資格（隱名合伙除外），所以，法國承認合伙自身享有財產(chǎn)所有權(quán)和用益權(quán)?！斗▏穹ǖ洹返?843-3條規(guī)定，“實物投資，以相應(yīng)的權(quán)利過戶及財產(chǎn)的有效處分而實現(xiàn)。如投資標的為所有權(quán)時，投資人對合伙如同出賣人對其買受人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。如投資標的為用益權(quán)時，投資人對于合伙如同出租人對承租人一樣負擔(dān)保責(zé)任。但如投資標的為對在合伙過程中需要正常更新的物件或一切其他財產(chǎn)的用益權(quán)，合伙契約將此類投資財產(chǎn)的所有權(quán)過戶于合伙時，應(yīng)約定歸還同類數(shù)量、重量及價值的財產(chǎn)；于此情形，投資人應(yīng)于前款規(guī)定的條件下負擔(dān)保責(zé)任?！薄兜聡穹ǖ洹返?18條第（1）款規(guī)定：“合伙出資以及通過合伙執(zhí)行事務(wù)而取得的物件，均為合伙人的共同財產(chǎn)?！卑凑盏?06條的立法原意，合伙人以實物出資約定以物的所有權(quán)為對象者，成為各合伙人共同共有的物；如果因約定不明而有疑問的，以代替物或消費物出資的，或非代替物、非消費物估價抵作出資的，并且估價非單純?yōu)榉峙淅鏁r，均應(yīng)推定出資為各合伙人共同共有?！度毡久穹ǖ洹返?68條規(guī)定：“各合伙人的出資及其他合伙財產(chǎn)，以屬于全體合伙人共有。”臺灣《民法》第668條則更加明確、具體地規(guī)定：“各合伙人的出資及其他財產(chǎn)為合伙人全體之共同共有?！?/p>

以上關(guān)于合伙企業(yè)財產(chǎn)性質(zhì)的不同規(guī)定可以歸納為三種情形：其一，承認合伙具有法人資格的國家，認為合伙作為法人對合伙財產(chǎn)享有所有權(quán)；其二，不承認合伙是權(quán)利主體的國家在法律上一律規(guī)定合伙財產(chǎn)為全體合伙人共有；其三，英國和美國在法律上雖然未直接承認合伙具有法人資格，但是，其法律卻又賦予了合伙類似于法人的權(quán)利能力，合伙可以以其商號的名義取得動產(chǎn)和不動產(chǎn)的所有權(quán)。

合伙以經(jīng)營共同事業(yè)為目的，其事業(yè)之資本應(yīng)由各合伙人釀出，資本之釀出稱為出資。[1]因此，出資乃合伙人因釀出資本所為之給付。出資是合伙得以成立的物質(zhì)基礎(chǔ)。[2]近年來，在合伙實踐中，出資出現(xiàn)了許多新問題，這些問題解決得不好將直接影響到合伙的發(fā)展。有鑒于此，本文試圖對合伙實踐中有關(guān)出資的新問題進行一些理論上的探討，以期對合伙實踐有所裨益。

一、對信用（商譽）、單純的不作為作為出資的法律思考

由于出資對合伙經(jīng)營十分重要，各國法律對合伙人的出資問題都做了規(guī)定?！兜聡穹ǖ洌┑?06條規(guī)定：合伙人可以代替物或消費物、非代替物或消費物、勞務(wù)出資。按照德國學(xué)者的解釋，代替物或消費物主要是指金錢，非代替物或非消費物主要是指實物?！兑獯罄穹ǖ洹返?247條、第2254條、第2255條規(guī)定：合伙人的出資包括財產(chǎn)、勞務(wù)、債權(quán)?！斗▏穹ǖ洹返?833條規(guī)定：合伙人應(yīng)以金錢或其他財產(chǎn)或其勞務(wù)為出資。我國臺灣地區(qū)民法第667條第2款規(guī)定：前項（合伙）出資得為金錢或他物或以勞務(wù)代之。美國《統(tǒng)一合伙法》僅規(guī)定了合伙人的出資，并未規(guī)定合伙人出資的類型，但學(xué)者認為，合伙出資應(yīng)當(dāng)包括金錢、實物、權(quán)利等。[3]在日本，合伙人的出資不限于金錢，不動產(chǎn)、債權(quán)、勞務(wù)等亦可。[4]我國《民法通則》規(guī)定：合伙人可以金錢、實物、勞務(wù)和技術(shù)出資?！逗匣锲髽I(yè)法》則規(guī)定合伙人可以金錢、實物、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、其他財產(chǎn)權(quán)和勞務(wù)出資。將《民法通則》和《合伙企業(yè)法》加以比較我們會發(fā)現(xiàn)，《合伙企業(yè)法》將財產(chǎn)權(quán)利明確規(guī)定為合伙人出資，但對技術(shù)未加規(guī)定，事實上，技術(shù)作為先進生產(chǎn)力的代表，乃是財產(chǎn)權(quán)的一種，因此，以技術(shù)出資，應(yīng)當(dāng)認為并不違反法律規(guī)定。

從各國法律的規(guī)定看，金錢、實物、權(quán)利、勞務(wù)作為合伙人的出資已獲得法律的肯定，學(xué)者也多持肯定態(tài)度。[5]但是，隨著交易的發(fā)展，合伙出資類型也呈多樣化，許多合伙人是以信用（商譽）和單純的不作為作為出資的，而目前各國法律對以信用（商譽）、單純的不作為出資并未規(guī)定，學(xué)者間對信用、單純不作為能否作為合伙的出資也有分歧。[6]我們認為，從信用、單純的不作為的性質(zhì)考慮，兩者可以作為合伙的出資。

（一）信用（商譽）

信用是指合伙人在社會上的良好聲譽。它是一種廣義的財富，是一種財產(chǎn)利益。所謂信用出資，是指以合伙人在社會上之名望供合伙利用。例如，在交易上使用其姓名，或?qū)τ诤匣飩鶆?wù)曲其為保證人或者以舌伙人的姓名作為商號（如張小泉剪刀）。合伙人的信用對于合伙來講雖然不是有形財產(chǎn)，但它卻可以給合伙帶來潛在的經(jīng)濟利益，它是一種無形財產(chǎn)，完全可以成為合伙的出資。

第一條為促進*市風(fēng)險投資機構(gòu)的發(fā)展,規(guī)范有限合伙的組織和行為,根據(jù)國家和省的有關(guān)規(guī)定,結(jié)合*市實際,制定本暫行辦法。

第二條本暫行辦法適用于*高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)范圍內(nèi)采取有限合伙形式的風(fēng)險投資機構(gòu)。

第三條本暫行辦法所稱有限合伙,由有限合伙人和普通合伙人共同組成,有限合伙人以其出資額為限對有限合伙承擔(dān)責(zé)任,普通合伙人對合伙債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

有限合伙不具有獨立的法人資格。

有限合伙的合伙人總數(shù)不應(yīng)超過20人。

第四條法人和具有完全民事行為能力的自然人可以成為有限合伙的合伙人。承擔(dān)有限責(zé)任的法人只能成為有限合伙的有限合伙人。除負有競業(yè)限制義務(wù)的以外,普通合伙人可以成為其他有限合伙的合伙人,并負有向所有合伙人告知的義務(wù)。

第一章總則

第一條為了規(guī)范合伙企業(yè)的行為，保護合伙企業(yè)及其合伙人、債權(quán)人的合法權(quán)益，維護社會經(jīng)濟秩序，促進社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展，制定本法。

第二條本法所稱合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。

普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。本法對普通合伙人承擔(dān)責(zé)任的形式有特別規(guī)定的，從其規(guī)定。

有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

第三條國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人。

論文關(guān)鍵詞：有限合伙；普通合伙人；信義義務(wù)

論文摘要：信義義務(wù)作為強制性的法律規(guī)定和事后的救濟手段，能夠彌補契約不完全而產(chǎn)生的人承諾的空白，保護處于弱勢地位的當(dāng)事人的利益。我國法律雖然規(guī)定了有限合伙制度，但關(guān)于普通合伙人信義義務(wù)的規(guī)定還不完善。因此。借鑒美國法律的相關(guān)規(guī)定，完善我國普通合伙人信義義務(wù)的相關(guān)規(guī)定，是發(fā)展我國有限合伙制度的必然選擇。

信義義務(wù)又稱為誠信義務(wù)，指當(dāng)事人之間基于信義關(guān)系產(chǎn)生的義務(wù)?！恫既R克法律詞典》將信義關(guān)系定義為這樣一種關(guān)系：一個人在該關(guān)系范圍內(nèi)的事項中，有義務(wù)為另外一個人的利益服務(wù)。其中，服務(wù)者處于一種被信任者的地位，他為之服務(wù)的一方就是這一法律關(guān)系中的授信者。一般來說，信義義務(wù)主要包括積極的注意義務(wù)和消極的忠實義務(wù)兩個方面。

一、美國《統(tǒng)一有限合伙法》關(guān)于信義義務(wù)的規(guī)定

2001年《統(tǒng)一有限合伙法》第408條規(guī)定，除非普通合伙人沒有得到在特定事項中有限合伙行事的授權(quán)，并且與普通合伙人進行交易的人知悉、已經(jīng)收到通知或被告知普通合伙人沒有獲得授權(quán)，作為有限合伙和其他合伙人的人，普通合伙人應(yīng)對有限合伙及其他合伙人承擔(dān)信義義務(wù)。普通合伙人承擔(dān)的信義義務(wù)包括忠實義務(wù)和注意義務(wù)兩個方面的內(nèi)容。第408條(b)款規(guī)定合伙人在開展和終結(jié)有限合伙的活動中對合伙和其他合伙人所承擔(dān)的注意義務(wù)是指不得從事重大過失或不計后果的行為、故意瀆職、或故意違法。第408條(b)款規(guī)定普通合伙人的忠實義務(wù)包括：(1)向有限合伙說明，并作為有限合伙的受托人持有，由普通合伙人在開展和終結(jié)有限合伙活動中、或自普通合伙人利用有限合伙的財產(chǎn)中，包括利用有限合伙的機會，獲得的任何財產(chǎn)、利潤或利益：(2)不得在開展或終結(jié)有限合伙活動中作為或代表與有限合伙利益有沖突的一方與有限合伙進行交易：并且(3)不得在開展或終結(jié)有限合伙活動中與有限合伙競爭。

美國的制定法雖然對有限合伙中普通合伙人的信義義務(wù)做出了明確的規(guī)定，但在司法實踐中，法院出于效率的考慮，并沒有味的將信義義務(wù)施加給普通合伙人，而是根據(jù)特定情況有所放松。作為判例法國家，法院的判例具有更為重要的闡釋性意義，并能突破和發(fā)展制定法。

[內(nèi)容摘要]：法人合伙、不容否認合伙是合伙法中的兩個重要問題，我國《合伙企業(yè)法》對此末予規(guī)定。允許法人合伙，有利于促進企業(yè)的資產(chǎn)重組，實現(xiàn)社會資源的優(yōu)化配置，也有利于促進企業(yè)向?qū)I(yè)化、集約化發(fā)展。而不容否認合伙制度對保護善意第三人的合法利益十分有利?；诖?，我國合伙法應(yīng)當(dāng)規(guī)定法人合伙和不容否認合伙制度，以促進合伙的健康發(fā)展。

[關(guān)鍵詞]：合伙制度法人合伙不容否認合伙

由于受主客觀條件的限制，現(xiàn)已公布的《合伙企業(yè)法》還存在缺憾，特別是合伙制度的若干基本問題，《合伙企業(yè)法》尚未規(guī)定，而這些問題在社會生活中已經(jīng)存在，有鑒于此，對我國《合伙企業(yè)法》所未規(guī)定的問題加以探討，無疑會對我國合伙企業(yè)制度的完善有所裨益，本文試就法人合伙、不容否認合伙兩個問題發(fā)表些粗淺看法。

一、法人合伙

法人合伙一直是存有爭議的問題，我國學(xué)者對這一問題總體上有禁止主義和許可主義兩種主張?！睹穹ㄍ▌t》第52條規(guī)定了法人之間的合伙型聯(lián)營，據(jù)此，應(yīng)當(dāng)說我國法律是允許法人合伙的，《民法通則》頒布實施后，我國對法人能否成為合伙成員的問題意見基本趨于一致，絕大多數(shù)人認為法人可以成為合伙成員[1]，《公司法》實施后，由于《公司法》對公司轉(zhuǎn)投資問題作了限制性規(guī)定，于是法人能否組成合伙又引起了廣泛的爭論，與此同時，事業(yè)機關(guān)法人能否參加合伙也成了爭論的焦點，反對法人參加合伙的學(xué)者認為：首先，允許法人成為合伙人，不利于保護股東和債權(quán)人的利益。同時，有兩個問題無法解決，一是《公司法》對公司的轉(zhuǎn)投資作了不得超過總資本的50％的限制，如果公司成為合伙人，可能突破這一限制；二是如果事業(yè)法人成為合伙人，在實踐中存在許多難以具體操作的困難[2].其次，合伙人對于企業(yè)債務(wù)需承擔(dān)無限清償責(zé)任，如果是負有限責(zé)任的企業(yè)（如有限責(zé)任公司）參加合伙或者無限公司或獨資企業(yè)，則發(fā)生本來負有限責(zé)任的企業(yè)再負無限責(zé)任的問題，這些企業(yè)不能保證履行無限清償責(zé)任，它們?nèi)狈ω摕o限責(zé)任的能力[3]，而且，法人加入合伙，意味看法人財產(chǎn)的轉(zhuǎn)投資，這一方面造成法人財產(chǎn)的不穩(wěn)定狀態(tài)，影響法人對債務(wù)的清償能力，使法人的債權(quán)人難以得到可靠的財產(chǎn)保證，另一方面又對股東利益構(gòu)成潛在威脅，因為股東的同一投資將為公司的經(jīng)營活動和合伙的經(jīng)營活動承擔(dān)雙重風(fēng)險，這會導(dǎo)致公司股東承擔(dān)無限連帶責(zé)任[4].最后，由于法制不健全，我國國有企業(yè)及其他企業(yè)法人國有資產(chǎn)流失嚴重，允許法人參與合伙，就意味著允許法人與個人合伙經(jīng)營，這樣做，一則會加快國有資產(chǎn)流失，二則可能因合伙而使法人母體受制[5].作者認為，在我國，法人完全可以成為合伙企業(yè)的成員。

第一，法人是具有獨立人格的民事主體，有權(quán)獨立決定自己的生產(chǎn)經(jīng)營活動，包括根據(jù)生產(chǎn)經(jīng)營需要處分、使用自己的財產(chǎn)，對外轉(zhuǎn)投資是法人生產(chǎn)經(jīng)營活動的重要組成部分，法人加入合伙，是法人基于自己的意志和利益，以所有者或者經(jīng)營者的身份使用、處分自己財產(chǎn)的民事法律行為，既然確認法人的獨立民事主體地位，就應(yīng)當(dāng)承認法人處分自己財產(chǎn)的權(quán)利能力，就應(yīng)當(dāng)允許法人基于自身的需要選擇不同的投資方式組成不同的市場主體，這也是企業(yè)經(jīng)營權(quán)內(nèi)在要求的外在體現(xiàn)。法人投資設(shè)立公司和設(shè)立合伙本質(zhì)上并無實質(zhì)差別，《公司法》允許公司通過轉(zhuǎn)投資設(shè)立公司，那么同樣也允許公司通過轉(zhuǎn)投資加入合伙。法人（公司）以其擁有的獨立財產(chǎn)加入合伙，形成共有關(guān)系，法人在合伙財產(chǎn)中的應(yīng)有份額仍是法人財產(chǎn)的組成部分，法人本身財產(chǎn)并未因其加入合伙而減少。當(dāng)然，公司加入合伙，要受《公司法》有關(guān)轉(zhuǎn)投資數(shù)額的限制，但是這種轉(zhuǎn)投資量上的限制不能改變公司加入合伙的質(zhì)的規(guī)定性。