中國《公司法》明確規(guī)定“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資”?！豆镜怯浌芾項l例》僅明確規(guī)定“股東不得以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經營權或者設定擔保的財產等作價出資”，而對股東能否以貨幣、實物、知識產權、土地使用權以外的其他財產（如股權、債權等）出資，則授權國家工商行政管理總局會同國務院有關部門規(guī)定登記辦法。國家工商行政管理總局于2009年1月14日對外公布《股權出資登記管理辦法》【國家工商行政管理總局令第39號】，自2009年3月1日起施行，股權出資終于得以名正言順。

現(xiàn)結合《股權出資登記管理辦法》的相關規(guī)定簡要介紹股權出資的注意事項，供投資者對外投資時參考。

一、用作出資的股權必須適格

1.股權必須是股東持有的在中國境內設立的有限責任公司或者股份有限公司的股權，外國公司（即依照外國法律在中國境外設立的公司）的股權不得作為出資。

2.股權應當權屬清楚、權能完整、依法可以轉讓。

具有下列情形的股權不得用作出資：

摘要:股權出資人的認定標準應區(qū)分內部關系和外部關系。股權歸屬的變動時間，可以按照各方確認的時間為準。在對外關系上，未經工商變更登記，股權歸屬的變動不得對抗善意第三人。若法律是為了保障前一公司股東及經營的相對穩(wěn)定，則股權轉讓的限制性規(guī)定同樣應當適用于股權出資。

關鍵詞:股權出資法律限制

在《公司法》修改草案中，股權成為允許出資的形式之一，筆者擬從理論層面和實際操作層面對股權出資的若干具體制度進行初步探討。

一、股權出資人的認定

股權出資的出資主體應當對股權享有支配權。但股權的取得涉及到出資行為、公司章程記載、股東名冊登記、持股（出資）證明、工商注冊登記等一系列行為和法律文件，當上述文件記載內容不一致或者文件記載內容和實際行為不一致時，如何確定股權出資主體，就是一個比較復雜的問題。有學者認為，當形式證據(jù)與實質證據(jù)發(fā)生沖突時，應當以形式證據(jù)優(yōu)先的原則進行處理。

考慮到《公司法》既是團體法又是交易法的性質，作為團體法，由于其所涉及的法律關系多，影響利益大，因此穩(wěn)定團體法律關系是團體法創(chuàng)制條文的基點；作為交易法，公司法條款的設計應當考慮交易效率的提升和交易安全的維護。與團體法和交易法相適應，《公司法》應特別強調公示主義和外觀主義的貫徹。筆者認為，股東資格的確認涉及股東之間、股東與公司之間，股東、公司與第三人之間兩個方面的法律關系，前者屬于在內部關系上確定股東資格，后者屬于從外部關系的角度認定股東資格。當一個股東以其持有的某公司的股份向另一公司出資時，其是否擁有股東資格，決定了股權出資的效力，因此屬于從外部關系的角度認定股東資格。無論在內部關系上確定股東資格采取何種原則，在外部關系上，當確定股東資格的實際行為與法律文件以及各種法律文件相互之間發(fā)生沖突時，原則上應當堅持以工商登記記載的內容為依據(jù)進行處理。因為與其他證明形式相比，工商登記無論被定性為“設權性登記”還是“證權性登記”，都具有公示的效力。不管該股東是否實際出資、是否被記載于股東名冊，對第三人而言，都有理由視其為合格的出資主體，不影響股權出資的效力。例外情況是，當某人以偽造簽字的手段獲得工商登記，在工商登記上記載其為某公司的股東，并將該“股權”向另一公司出資時，屬于登記錯誤產生的無權處分。此時，股權出資效力如何，涉及到前一公司及其合法股東與后一公司的利益取舍問題。筆者認為，雖然后一公司（包括其他股東）基于對工商登記的信賴善意接受股權出資，但只要前一公司及該公司的其他股東沒有過錯，應當確定該“股東”（偽造人）行為無效。

第一條為規(guī)范股權出資登記，根據(jù)《公司法》、《公司登記管理條例》等法律法規(guī)的規(guī)定，制定本辦法。

第二條投資人以其持有的在中國境內設立的有限責任公司或者股份有限公司（以下統(tǒng)稱股權公司）的股權作為出資，投資于境內其他有限責任公司或者股份有限公司（以下統(tǒng)稱被投資公司）的登記管理，適用本辦法。

第三條用作出資的股權應當權屬清楚、權能完整、依法可以轉讓。

具有下列情形的股權不得用作出資：

（一）股權公司的注冊資本尚未繳足；

（二）已被設立質權；

摘要：股權出資人的認定標準應區(qū)分內部關系和外部關系。股權歸屬的變動時間，可以按照各方確認的時間為準。在對外關系上，未經工商變更登記，股權歸屬的變動不得對抗善意第三人。若法律是為了保障前一公司股東及經營的相對穩(wěn)定，則股權轉讓的限制性規(guī)定同樣應當適用于股權出資。

關鍵詞：股權出資法律限制

在《公司法》修改草案中，股權成為允許出資的形式之一，筆者擬從理論層面和實際操作層面對股權出資的若干具體制度進行初步探討。

一、股權出資人的認定

股權出資的出資主體應當對股權享有支配權。但股權的取得涉及到出資行為、公司章程記載、股東名冊登記、持股（出資）證明、工商注冊登記等一系列行為和法律文件，當上述文件記載內容不一致或者文件記載內容和實際行為不一致時，如何確定股權出資主體，就是一個比較復雜的問題。有學者認為，當形式證據(jù)與實質證據(jù)發(fā)生沖突時，應當以形式證據(jù)優(yōu)先的原則進行處理。

考慮到《公司法》既是團體法又是交易法的性質，作為團體法，由于其所涉及的法律關系多，影響利益大，因此穩(wěn)定團體法律關系是團體法創(chuàng)制條文的基點；作為交易法，公司法條款的設計應當考慮交易效率的提升和交易安全的維護。與團體法和交易法相適應，《公司法》應特別強調公示主義和外觀主義的貫徹。筆者認為，股東資格的確認涉及股東之間、股東與公司之間，股東、公司與第三人之間兩個方面的法律關系，前者屬于在內部關系上確定股東資格，后者屬于從外部關系的角度認定股東資格。當一個股東以其持有的某公司的股份向另一公司出資時，其是否擁有股東資格，決定了股權出資的效力，因此屬于從外部關系的角度認定股東資格。無論在內部關系上確定股東資格采取何種原則，在外部關系上，當確定股東資格的實際行為與法律文件以及各種法律文件相互之間發(fā)生沖突時，原則上應當堅持以工商登記記載的內容為依據(jù)進行處理。因為與其他證明形式相比，工商登記無論被定性為“設權性登記”還是“證權性登記”，都具有公示的效力。不管該股東是否實際出資、是否被記載于股東名冊，對第三人而言，都有理由視其為合格的出資主體，不影響股權出資的效力。例外情況是，當某人以偽造簽字的手段獲得工商登記，在工商登記上記載其為某公司的股東，并將該“股權”向另一公司出資時，屬于登記錯誤產生的無權處分。此時，股權出資效力如何，涉及到前一公司及其合法股東與后一公司的利益取舍問題。筆者認為，雖然后一公司（包括其他股東）基于對工商登記的信賴善意接受股權出資，但只要前一公司及該公司的其他股東沒有過錯，應當確定該“股東”（偽造人）行為無效。

第一條為規(guī)范公司股權出資登記行為，探索擴大非貨幣財產出資方式，推進資本市場的發(fā)展，根據(jù)我國《公司法》、《公司登記管理條例》等有關法律、行政法規(guī)的規(guī)定，制定本辦法。

第二條股權出資是指投資人以其持有的公司（以下稱“股權公司”）股權作為出資，投資于其他公司（以下稱“被投資公司”）的行為。

第三條以股權出資的投資人、股權公司和被投資公司的范圍如下：

（一）投資人是具有中華人民共和國國籍的自然人（不包括港澳臺人士）或境內企業(yè)。

（二）股權公司是在本?。ㄊ校┑怯涀缘挠邢挢熑喂?。

（三）被投資公司是在本?。ㄊ校┑怯涀缘倪M行改制、重組的有限責任公司和股份有限公司，外商投資企業(yè)除外。

【摘要】認繳資本制度下的分期交付資本規(guī)則的本意乃在于緩解公司設立人籌集資金的臨時困難并進而使得公司的設立更便捷，但無形中卻催發(fā)和增加了越來越多的瑕疵出資情形。公司發(fā)起人瑕疵出資形成的股權為瑕疵股權,瑕疵股權具有可轉讓性，即其能夠在出讓人和受讓人之間流轉。出讓人雖然可自由讓渡其在出資上具有瑕疵的股權，但該種轉讓全部股權退出公司或轉讓部分股權的行為終究不能以逃避其法定的出資義務來實現(xiàn)。我國新公司法及其司法解釋均沒有對瑕疵出資發(fā)起人股東對公司的法定出資義務是否因瑕疵股權的轉讓而得以免除做出相關規(guī)定，因此本文主要針對有限公司設立人在設立初期對公司未足額出資卻將該股權轉讓，由誰來承擔對公司的補足出資責任進行研究。

【關鍵詞】出資瑕疵；法定義務；補足責任

【正文】

一、瑕疵出資的概念及類型

所謂瑕疵，就是缺點。法學意義上的瑕疵，指的是標的物的形狀、質量和效用等諸方面有缺陷，不符合法定、約定或通用的標準。公司設立時，出資人通過簽訂公司設立協(xié)議、公司章程以認繳公司出資。在公司成立后，出資人取得股東資格，享有股權；同時股東應按公司章程的規(guī)定實際繳納出資，如股東沒有按照公司章程履行出資義務或者沒有完全履行出資義務，以及在公司增資擴股時沒有按增資協(xié)議繳納出資等情況，即是出資瑕疵。具體包括拒絕出資、遲延出資、虛假出資和抽逃出資等常見情形。

在實踐中形成出資瑕疵的主要形式有：

一、股權性質所有權說的觀點簡述股權是股東權利的簡稱，是股東基于出資而對公司享有的一定的權利，我國《公司法》也對于股東權利的內容做了詳細的規(guī)定，例如股東享有表決權，選舉和被選舉權，股利分配請求權，剩余財產分配請求權等等。但是就股權的性質而言，在學說上卻有不同的理解。主要包括股權性質所有權說，債權說，社員權說，股東地位說，獨立新型權利說等等。但限于本文篇幅所限，僅對股權性質所有權說加以簡要的陳述并評析。

持股權性質所有權說的學者認為股權屬于物權中的所有權，是股東對其投人公司的財產所享有的支配權，在公司中并存著兩個所有權，即股東享有所有權，公司法人也享有所有權，可稱之為“所有權的二重結構”。股東認繳出資、持有股份并不是對股東所有權的否定，而是為了更好地行使和實現(xiàn)所有權。同時持此觀點的學者也認識到所有權性質的股權與民法中典型的所有權相比具有自己的特點，主要區(qū)別在于:傳統(tǒng)所有權中支配權是一種直接支配權，而具有所有權性質的股權則是一種間接支配權，由股東授權董事會對財產行使權利，本質上使得所有權的權能與所有權本身相分離。同時所有權的客體為有形物，股權的客體為公司。

二、對股權性質所有權說的簡要評析就股權性質所有權說而言，其觀點本質上是承認股東對其出資財產享有所有權.筆者認為此種學說觀點存在以下難以逾越的理論障礙:

首先，股權性質所有權說其實是在否認了法人具有獨立的法律地位。在股東出資之后，其出資財產都已經進行了財產轉移。

例如，貨幣財產需要實際的出資，而非貨幣財產性權利則需要進行財產權利移轉的登記。因此，實際出資財產或者財產權利的所有權都已經發(fā)生了改變，在承認公司人格的同時，那么不可否認，股東的出資財產或者財產性權利已成為公司獨立財產，其所有權也已經發(fā)生了變化。其法律依據(jù)主要體現(xiàn)在，《民法通則》第36條第1款規(guī)定:法人是具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立承擔民事權利和承擔民事義務的組織.該條款是對法人人格獨立性的承認。我國《公司法》第3條第1款規(guī)定:“公司是企業(yè)法人，有獨立的法人財產，享有法人財產權。公司以其全部財產對公司的債務承擔責任?！痹摋l規(guī)定也就承認了公司作為法人組織的一種，具有民事權利能力，擁有獨立的財產權。同時，《公司法》第28條規(guī)定:“股東應當按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額。股東以貨幣出資的，應當將貨幣出資足額存人有限責任公司在銀行開設的賬戶;以非貨幣財產出資的，應當依法辦理其財產權的轉移手續(xù)?！痹摋l規(guī)定是對公司股東出資轉移財產所有權的強制性規(guī)定。聯(lián)系上述法律規(guī)定，我們不難得出結論，在公司的成立過程中，股東利用其出資共同組成了公司財產，從而獲取的是公司股東的地位，對價的財產和財產性權利的所有權則歸于公司。

其次，從整個公司演變的歷史角度來看，在大陸法系，股份有限公司最初被視為一種依契約關系結成的合伙，公司財產被視為合伙財產，為全體股東共有。因此，起初學者之所以會產生股權性質所有權說的學術觀點，與當時人們對股份有限公司的性質認識以及公司發(fā)展歷史進程有較大關系。筆者認為，最初的股份有限公司在具有合伙性質的情況下，確實可以將股權理解為一種所有權，但是在現(xiàn)代社會，公司已經完全擺脫合伙的影響和束縛，成為一種能夠獨立承擔民事責任的法人組織，其本身擁有獨立的財產，具有完全民事能力。所以，在現(xiàn)代公司制度下，大部分國家都已經在法律中明確了公司的獨立法人地位，擁有獨立的財產。因此，如果采納股權性質所有權說的觀點，就無法解釋公司擁有獨立財產的法律制度，實質也否認了公司具有獨立的法人地位。

內容摘要：股權作為公司法規(guī)定的一種綜合性的新型權利形態(tài)，具有不同于普通商品的性質。本文根據(jù)我國法律規(guī)定，對股權轉讓的若干法律問題作一探討，并就執(zhí)行程序中優(yōu)先購買權的行使、股權轉讓是否收繳營業(yè)稅、股權轉讓合同公證作了初步研究，對公證實務可能有益。

關鍵詞：股權,轉讓,法律

股權轉讓，是公司股東依法將自己的股東權益有償轉讓給他人，使他人取得股權的民事法律行為。由股權轉讓涉及法律關系復雜，在實踐中認定股權轉讓的效力時難度較大。本文根據(jù)我國法律規(guī)定，借鑒外國的有關做法，參閱相關資料，對我國股權轉讓若干法律問題作一探討。

一、股權轉讓種類

股權轉讓是股東（轉讓方）與他人（受讓方）雙方當事人意思表示一致而發(fā)生的股權轉移。由于股權轉讓必須是轉讓方、受讓方的意思一致才能發(fā)生，故股權轉讓應為契約行為，須以協(xié)議的形式加以表現(xiàn)。

1、持份轉讓與股份轉讓

1有限責任公司股權轉讓合同概述

1.1有限責任公司股權轉讓合同的效力

一般情況下，公司股東作為股權出讓人與股權受讓人就股權的轉讓達成意思表示一致，股權轉讓合同即為成立，這一點在學術界已無可爭議，但股權轉讓合同的生效問題則眾說紛蕓，有學者將股權轉讓合同的生效問題歸納為三種標準。即協(xié)議標準、公司登記標準和工商登記標準?！吨腥A人民共和國合同法》第四十四條第一款明確規(guī)定：“依法成立的合同，自成立時生效”，第四十四條第二款明確規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。”由于并無法律、行政法規(guī)規(guī)定股權轉讓合同須經登記程序方始生效，因此，有限責任公司股權轉讓合同自成立時起即發(fā)生法律效力，股權受讓人向股權出讓人支付對價，公司變更股東名冊，以及工商登記機關變更工商登記，都是屬于對股權轉讓合同的履行。也就是說，只要公司股東作為股權出讓人與股權受讓人就股權的轉讓達成意思表示一致，股權轉讓合同即為成立且生效，雙方或一方應當進行公司變更登記和工商變更登記，但股權轉讓合同成立且生效并不意味著出讓人就喪失股東資格、喪失股權，受讓人就取得股東資格、取得股權。

1.2股東名冊變更登記的效力

我國現(xiàn)行公司法基本上沒有關于股東名冊效力的規(guī)定。其中公司法第33條規(guī)定：“有限責任公司應當置備股東名冊，記載下列事項：……記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權利?！保菦]有明確指出股東名冊的效力。筆者認為，依據(jù)各國公司法的規(guī)定及公司法的一般原理，認為我國公司法中股東名冊應具有如下法律效力。

1.2.1在與公司的關系上，只有在股東名冊上記載的人，才能成為公司股東，才可以向公司主張股東權利。此即股東名冊的權利推定效力。

[摘要]隨著經濟社會的快速發(fā)展，合理保護債權人的合法權益已經成為維護交易安全、促進經濟有序發(fā)展、保障社會穩(wěn)定的重要手段之一。及時追索公司債權人的到期債權，就是保護債權人的合法權益。文章通過對《公司法司法解釋三》的思考，提出當債權人的債權到期時，債權人可以向違反出資義務的股東追償，也可以向公司的發(fā)起人追償，還可以向未履行或未完全履行出資義務即轉讓股權的股東及股權受讓人追償，更可以向協(xié)助股東違反出資義務的其他股東、董事、高級管理人員或者實際控制人追償。

[關鍵詞]債權人到期債權；股東出資義務；到期債權追償

為了保證社會的穩(wěn)定和發(fā)展，依法治國已經成為我國的治國方針。①而法律并不是靜止不變的，為解決逐漸增加的公司設立、出資、股權等糾紛案件的具體適用問題，《公司法司法解釋三》作為法律的一部分，已經作出了相應規(guī)定。公司資本制度不僅是公司股東利益之所在，更是債權人利益的保障。它對于促進我國現(xiàn)代公司制度的建立和發(fā)展，規(guī)范公司的經營和運作，毫無疑問起到了極大作用。②公司資本制度的基本要求就是充實資本。公司的資本規(guī)模是公司對外擔保和信用的基礎，保護債權人的合法權益和維護交易安全。盡管我國《公司法》第二十六條和第八十條規(guī)定了公司認繳制，而非以前的實繳制，但同時也明確了公司的股東和發(fā)起人以其認繳資金對公司承擔有限責任。當公司不能清償其到期債務時，股東和發(fā)起人將對公司的債務承擔補充責任。故而資本充實對公司債權人權益的保護有著重要意義。③在公司債權人的到期債權通過多種方法均不能實現(xiàn)時，很多債權人百結愁腸卻束手無策。此時，如何保障債權人的合法權益，成為一個重要問題。一般情況下，債務到期時，作為公司的債權人，既可以向債務人——即公司追償，也可以向擔保人追償，還可以通過“刺破公司的面紗”向公司的股東追償?shù)?。本文僅根據(jù)對《公司法司法解釋三》的思考，提出一些觀點，希望對公司的債權人追索到期債權能有所助益。

一、債權人可以向未履行或未全面履行出資義務的股東追償

《公司法司法解釋三》第十三條第二款規(guī)定了債權人可以向未履行出資義務的股東或只履行部分出資義務的股東追償?shù)姆梢罁?jù)。（一）法條基本理解。公司債權人請求未履行出資義務的股東或只履行部分出資義務的股東承擔責任時，該股東承擔的是補充賠償責任，即應理解為最多為未出資本金和銀行同期貸款利率之和。既然股東承擔的是補充賠償責任，則其只能在公司未能履行到期債務的情況下，才在本息范圍內承擔有限責任。（二）股東承擔補充賠償責任的義務來源。要理解股東承擔補充賠償責任，則首先應考慮其出資義務來源，其既來源于約定，也來源于法定。股東簽訂的《股東協(xié)議》中約定了股東需要承擔相應的出資義務；同時，為了保護公司債權人的合法權益，《公司法》第二十八條、第三十條、第八十九條也規(guī)定了公司股東以其出資額為限，承擔有限責任。（三）違反出資義務的股東承擔補充賠償責任的原因。違反出資義務的股東為什么要承擔補充賠償責任呢？可以從兩個角度考慮：第一，《合同法》的代位權。根據(jù)《股東協(xié)議》，股東未履行或者未完全履行出資義務，拖欠公司注冊資金，而公司不能清償其對債權人的到期債務，公司的債權人可以根據(jù)代位權提起代位權訴訟，要求股東在其所欠公司注冊資金的范圍內，履行出資義務，但最多不能超過未出資本金和銀行同期貸款利率之和；第二，股東未履行或者未完全履行出資義務。該行為違反了《侵權法》的保護性法規(guī)，《侵權法》保護的權益包括財產性權益，債權作為財產性權益的一種，理應受到《侵權法》的保護，股東未履行其應該履行的出資義務的行為侵害了公司債權人的權益，債權人可以提起侵權之訴。（四）債權人及時主張到期債權的必要性。一旦違反出資義務的股東已經在其應該履行的出資義務范圍內承擔了補充賠償責任，其他債權人再提起相同請求，人民法院不予支持。這是因為盡管從實體法上來講，債權不同于物權，物權具有絕對性及排他性，同一標的物上只能存在一個所有權，且物權按照其成立先后有優(yōu)劣順序；反之，債權僅具有平等性，而沒有排他效力，因此數(shù)個債權發(fā)生順序有先后不同，但地位卻能平等并存。④但從程序法上，債權反而具有先后差異，在訴訟中，誰先起訴或者申請執(zhí)行，誰先受益，即先主張權利的人先得利，而法院不會執(zhí)行回轉。這也導致了債權人在發(fā)現(xiàn)其到期債權不能實現(xiàn)時，即應該及時通過向法院提起訴訟，以期能及時實現(xiàn)其到期債權，獲得應得利益。（五）承擔企業(yè)資產評估或驗資的金融機構的過錯責任。應該特別注意的是，當企業(yè)不能清償其到期債務時，對企業(yè)承擔資產評估或者驗資的金融機構出具的評估報告或者驗資證明一旦不實，而給公司債權人造成損失，除非能夠證明自己沒有過錯，否則需要在其評估或者證明不實的范圍內承擔賠償責任。⑤當人民法院依債權人的申請，依法強制執(zhí)行企業(yè)、出資人的財產后，公司的到期債務仍不能清償，此時金融機構需要在其虛假證明范圍內承擔過錯責任。⑥

二、債權人可以向公司的發(fā)起人追償