導語：如何才能寫好一篇財產(chǎn)保全，這就需要搜集整理更多的資料和文獻，歡迎閱讀由公務員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

情況緊急——

不打官司先保全

小雯是一名小學六年級的學生，一天下午，她在放學過馬路時，被一輛轎車撞倒在地，當即昏了過去。司機小馬立刻停車，打電話報警后，把小雯抱上車火速送往醫(yī)院。醫(yī)生診斷，小雯的頭部受到撞擊，造成內出血，此外還有多處身體皮膚擦傷。

經(jīng)過交警部門的勘察，事故發(fā)生時，小馬屬于超速行駛，要承擔事故的全部責任。他把小雯送到醫(yī)院后，付了5000元醫(yī)療費，并告訴小雯的母親劉女士，自己是從外地來辦事的，身上只有這么多錢。

劉女士擔心小馬會一走了之，以后很難向他索要賠償。于是，她想馬上把小馬告到法院，讓法院判決小馬賠償?？膳畠哼€在醫(yī)院需要她照顧，索賠多少也不能確定，打官司更不會一天兩天就有結果。在她左右為難之際，交警建議她可以先申請財產(chǎn)保全。

隨后，劉女士來到法院，拿著交警出具的事故認定書，以女兒的法定人身份申請財產(chǎn)保全。法院經(jīng)審查認為，她面臨的情況緊急，當天就批準了她的申請并作出了裁定書，交警根據(jù)裁定書扣押了小馬的轎車。

經(jīng)過十多天的治療和恢復，小雯的情況基本穩(wěn)定，可以上學了，只是要注意短時間內避免劇烈運動。又過了幾天，劉女士整理好女兒治療期間所花費的各項費用憑證，再次來到法院，要求小馬賠償女兒1.8萬元。

法院審理后，支持了劉女士的要求。小馬很快履行了賠償義務，法院隨后解除了對小馬轎車的扣押。

點評支招：

打官司之前申請財產(chǎn)保全，被稱為訴前財產(chǎn)保全，必須滿足情況緊急的條件。因為交通事故等原因造成了人身傷害，是典型的情況緊急。特別是像劉女士面臨的情況，遇到和小馬一樣是外地人員的，如果不及時采取措施，他很可能一走了之，以后去外地索賠也比較麻煩。

需要注意的是，在打官司前申請財產(chǎn)保全，要慎重選擇法院。比如在這起交通事故賠償案中，事故發(fā)生地所在的法院，以及小馬戶口所在地的法院都有管轄權。如果劉女士申請的財產(chǎn)保全方式是扣押車輛，自然是在事故發(fā)生所在地比較方便；如果是凍結銀行賬戶，就是小馬戶口所在地比較方便。

訴前財產(chǎn)保全分秒必爭，申請人在取得警方的事故認定書后，只需要向法院的立案庭提交，法院會在48小時內回復。需要注意的是，提前財產(chǎn)保全后，并不意味著可以一勞永逸，需要盡快收集和準備材料，在30天內，否則，財產(chǎn)保全措施會自動解除。

巧打時間差——

財產(chǎn)保全當籌碼

麗麗和丈夫大偉結婚十多年，有一個6歲的女兒。大偉和別人合伙開了一家公司，生意不錯。2013年2月，麗麗察覺丈夫可能發(fā)生了婚外情，多番打聽之后證實確有此事，丈夫卻矢口否認。也許是她的話提醒了丈夫，丈夫似乎有所收斂，和情人幽會時也處處小心，讓她拿不到有力的證據(jù)。

本來麗麗想睜一只眼閉一只眼，就當這件事沒發(fā)生過，希望丈夫有一天能回心轉意?？蓻]多久她就發(fā)現(xiàn)，丈夫在個人銀行賬戶和公司賬戶里頻繁轉賬，她詢問時，丈夫卻說是公司財務調整。一來二去，丈夫的個人銀行賬戶里名正言順地少了幾十萬元。她不禁擔心，丈夫也許是在轉移財產(chǎn)。

麗麗咨詢律師后，決定先發(fā)制人，就悄悄到法院提出了離婚訴訟。立案后，她又找到主審法官，申請財產(chǎn)保全，要求凍結丈夫的銀行賬戶。法官了解到她的情況后，暫緩了郵寄書，先發(fā)出裁決書，凍結了大偉的個人銀行賬戶，隨后才郵寄書。

幾天后，大偉收到書，首先想到的是去銀行盡快轉移財產(chǎn)，卻被告知賬戶已經(jīng)被凍結。湊巧的是，幾天前，他從公司賬戶轉了30萬元到自己名下，全都被凍結了。如果不能盡快取消賬戶凍結，會妨礙他的公司運作。

于是，在法官主持調解時，麗麗利用大偉急于解除賬戶凍結的心理，讓大偉承認了婚外情，在財產(chǎn)和子女撫養(yǎng)等方面做出了很大的讓步。兩人最終達成調解協(xié)議，離婚后兒子歸麗麗撫養(yǎng)，大偉每年支付撫養(yǎng)費2萬元，平分夫妻共同財產(chǎn)后，大偉給麗麗10萬元作為過錯賠償。調解達成后，法官又帶著雙方直接去銀行，先解除了賬戶凍結，然后讓大偉轉賬10萬元給麗麗。

點評支招：

如果沒有出現(xiàn)人身傷害這樣的緊急情況，想在打官司前就申請財產(chǎn)保全是很難獲得法院支持的，最好的方法是立案后盡快申請財產(chǎn)保全，特別是在離婚官司中，可以利用法院郵寄書的時間差，在對方還沒有準備的時候掌握主動權。

需要注意的是，立案后申請財產(chǎn)保全，最好在一周內提出申請。一般情況下，法院郵寄的書在一周內能寄到，對方收到書后可能會轉移財產(chǎn)。如果申請得太晚，很可能就發(fā)揮不了財產(chǎn)保全的作用。

有些時候，申請人收集對方的銀行賬戶等信息，可能會需要較長的時間。此時，最好在立案后找到主審法官，向法官說明情況。如果理由充分合理，法官可以暫緩郵寄書，多給一方幾天時間收集信息，采取財產(chǎn)保全措施后再郵寄。

財產(chǎn)保全出錯——

賠償損失沒商量

2010年7月，曉明給了婷婷200萬元，投資于她運作的一個商業(yè)項目，約定半年后獲得投資收益。結果婷婷運作的商業(yè)項目一直沒有起色，無奈之下，她委托中介出售自己名下的一處房產(chǎn)。沒過多久，婷婷就把房子賣給了胡先生，賣房所得的錢，也全部投入自己的項目中。

半年后，曉明發(fā)現(xiàn)自己的投資打了水漂，覺得被婷婷騙了。他得知婷婷出售房產(chǎn)的事后，懷疑婷婷和胡先生串通，表面上看是賣房子，實際上是為了躲避債務。于是，他把婷婷告到法院，要求撤銷當初的投資合同，要回200萬元。與此同時，他還繳納了10萬元作為擔保，讓法院查封了已經(jīng)在胡先生名下的房產(chǎn)。

在這場官司中，胡先生屬于案外人，法院不會通知他，他對房產(chǎn)被查封的事也不知情。2012年7月，胡先生要和家人移民到國外，決定把國內的財產(chǎn)都處理掉。他委托中介出售房產(chǎn)，一直到辦理過戶手續(xù)時，才發(fā)現(xiàn)自己的房產(chǎn)被查封了，不僅賣不了房子，還賠償了3萬元違約金。

別人的官司殃及自己，胡先生越想越委屈，覺得曉明申請查封財產(chǎn)時出了錯，導致自己受損，就把曉明告到通州區(qū)法院。能否解除對胡先生房產(chǎn)的查封，取決于曉明和婷婷的官司，法院就一直等待曉明告婷婷的結果。

經(jīng)過審理，法院發(fā)現(xiàn)婷婷并沒有欺騙曉明，更沒有和胡先生串通躲避債務，曉明屬于投資不慎，駁回了曉明的要求，也自然解除了對胡先生房產(chǎn)的查封。最終法院認定曉明申請財產(chǎn)保全時，弄錯了對象，給胡先生造成損失，從曉明繳納的10萬元擔保金中拿出3萬元賠償胡先生。

點評支招：

除了像曉明這樣申請財產(chǎn)保全弄錯對象，還有些人在申請財產(chǎn)保全時，實際只需要數(shù)十萬元賠償，卻申請查封、凍結或扣押上百萬元的財產(chǎn)，超過合理范圍。超出合理范圍的部分，給別人造成損失也要進行賠償。

財產(chǎn)保全是在審判有結果之前采取的臨時性措施，法院審查時不可能做到精確，申請人提供相應擔保后，一般都會獲得法院支持。因此，如果不想承擔財產(chǎn)保全出錯后的賠償責任，申請人最好有憑有據(jù)而不是單憑猜測，范圍也不是越大越好，必要的時候可以先咨詢律師。 （責編：孫劉揚）

篇2

被擔保人：（基本情況） 

擔保人愿做被擔保人的擔保人，為被擔保人向你院提出的訴訟財產(chǎn)保全申請做如下?lián)＃?nbsp;

一、擔保人負擔采取訴訟財產(chǎn)保全措施所需全部費用；

 

二、如被擔保人訴訟財產(chǎn)保全申請錯誤，擔保人愿賠償被申請人因財產(chǎn)保全所遭受的全部損失。 

三、將擔保人定期（存折，現(xiàn)金ΧΧ萬元）交你院作抵押，可從中支付一、二項所需費用。   

此致 

篇3

委托人：律師事務所律師。

異議人就昆明市人民法院在受理信用社訴DDD貸款糾紛一案中，查封扣押了車牌號為：12345的本田小車一輛提出異議如下：

異議請求：

請求法院解除對12345的本田車的保全，將車返還異議人。并責令保全申請人承擔異議人由此給異議人所造成的5000元損失。

請求理由：

法院于二〇〇四年十月十二日扣押的12345的本田小車的產(chǎn)權屬異議人所有，該案中原、被告相互勾結圖謀非法占有異議人的車，應當解除扣押歸還異議人。其理由：

1.從事實上看：12345的車在昆明市車管所登記的戶主名為DDD，這是事實。但該車是DS（四川宜賓江安縣人）于二000年八月購買，DS是購買該車的實際車主，因為采用的是按揭方式，而DS因不是昆明市本地人，無法以自己的名義獲得銀行按揭，所以DS和DDD協(xié)商，DS所購車借DDD的名義向東風信用社進行按揭貸款。該車以DDD的名義按揭后，車一直由DS控制使用。在DS購買使用近三年后的2013年三月，實際車主DS經(jīng)與異議人協(xié)商后，達成DS將該車以255000元的價格出售給異議人的協(xié)議，異議人在支付了車款后取得該車。因此該車的所有權從2013年三月三日起歸異議人所有，現(xiàn)異議人已實際控制使用該車有一年半。該車按異議人與DS的購車協(xié)議，本應當在二00三年八月前過戶到異議人名下，因DS的違約未能及時為異議人過戶，直到今年即二00四年八月，DS以要為異議人去昆明辦理過戶手續(xù)為由相誘，叫異議人將車開去昆明過戶，結果DS指使人采用暴力搶劫了異議人所有的12345號，在異議人報警后，西山區(qū)東風信用社也向昆明西山區(qū)公安局謊報DDD貸款詐騙，后經(jīng)公安局對西山區(qū)東風信用社的報案審查后認為不成立，公安局撤了案。但是東風信用社即通過貴法院采取財產(chǎn)保全扣押了異議人的車。我們有理由懷疑是原告和被告惡意串通，圖謀非法占有異議人的車，該車的所有權應當屬異議人所有。

2.從法律上看： 12345車也應當屬異議人所有。

根據(jù)公安部給最高人民法院執(zhí)行工作辦公室的《關于確定機動車所有權的問題的復函》（2000）98號：“根據(jù)現(xiàn)行機動車登記法規(guī)和有關規(guī)定，公安機關辦理的機動車登記，是準予不準予上道路行駛的登記，不是機動車所有權的登記。因此，公安機關登記的車主，不宜作為判別機動車所有權的依據(jù)。”和公安部給最高人民法院研究室回復的《關于機動車財產(chǎn)轉移時間問題的復函》：“根據(jù)現(xiàn)行機動車登記法規(guī)和有關規(guī)定，公安機關辦理的機動車登記，是是準予不準予上道路行駛的登記，不是機動車所有權的登記。因此，將車輛管理部門辦理過戶登記的時間作為機動車財產(chǎn)轉移的時間沒有法律依據(jù)。”和最高人民法院《關于連環(huán)購車未辦理過戶手續(xù)原機動車主是否對機動車發(fā)生交通事故致人損害承擔責任的復函》：“連環(huán)購車未辦理過戶手續(xù)，因車輛已交付，原車主不能支配該車的運營，也不能從該車的運營中獲得利益，故原車主不應對機動車發(fā)生交通事故承擔責任。”而且合同法第一百三十三條規(guī)定：“標的物的所有權自標的物交付時起轉移，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。” 因此從法律上來講，12345車的所有權應當屬異議人所有。

從上述規(guī)定可以看出，異議人的所有的12345號車，雖然在公安機關登記的戶主是DDD，但不能因此認定其就是實際的車主；異議人與DS于二00三年三月三訂立購車協(xié)議后，即將該車交付異議人使用至今。即12345號車的所有權在一年半前就已經(jīng)歸異議人所有。因此，法院現(xiàn)在采取保全措施扣押的12345號，是屬于案外人即異議人的財產(chǎn)，應當予以解除扣押，并責令財產(chǎn)保全申請人賠償異議人因此所受的5000元的損失。

此呈

昆明市人民法院

篇4

1、財產(chǎn)保全的期限一般情況下是三十日內，當事人申請財產(chǎn)保全之后，必須在一個月內提起訴訟，否則人民法院會解除財產(chǎn)保全措施。人民法院接受申請后，必須在四十八小時內作出裁定;裁定采取保全措施的，應當立即開始執(zhí)行。

2、人民法院根據(jù)當事人的申請，對當事人的財產(chǎn)采取保全措施，當事人對保存措施不服，有權提出復議，人民法院應當在收到復議申請后十日內審查。裁定正確的，駁回當事人的申請。裁定不當?shù)?，變更或者撤銷原裁定。

3、法律依據(jù)：最高人民法院關于適用《中華人民共和國行政訴訟法》的解釋 第七十六條：人民法院對于因一方當事人的行為或者其他原因，可能使行政行為或者人民法院生效裁判不能或者難以執(zhí)行的案件，根據(jù)對方當事人的申請，可以裁定對其財產(chǎn)進行保全、責令其作出一定行為或者禁止其作出一定行為;當事人沒有提出申請的，人民法院在必要時也可以裁定采取上述保全措施。 人民法院采取保全措施，可以責令申請人提供擔保;申請人不提供擔保的，裁定駁回申請。 人民法院接受申請后，對情況緊急的，必須在四十八小時內作出裁定;裁定采取保全措施的，應當立即開始執(zhí)行。 當事人對保全的裁定不服的，可以申請復議;復議期間不停止裁定的執(zhí)行。

（來源：文章屋網(wǎng) ）

篇5

一、關于財產(chǎn)保全申請錯誤的認定

錯誤申請財產(chǎn)保全造成他人損失的行為從本質上看是一種侵權行為，屬于《民法通則》規(guī)定的行為人由于過錯侵害他人的財產(chǎn)、人身，依法應當承擔民事責任的行為。2欲追究其侵權民事責任，亦需認定其具備侵權行為的構成必須具備的四項條件，即損害、損害與行為人行為間的因果關系、過錯及行為的違法性。3行為的違法性是顯而易見的，認定上并無困難，而行為人是否存在主觀過錯則需要根據(jù)實際情況加以分析。主觀過錯是否存在并沒有一個客觀的標準，而是通過申請人的財產(chǎn)保全申請的違法性來進行推論的，即根據(jù)財產(chǎn)保全申請的違法性來推論申請人是否存在主觀過錯。這里需要指出的是嚴格意義上講，過錯與錯誤是兩個不同的法律概念，4但是針對錯誤申請財產(chǎn)保全，民事訴訟法及相關論著皆使用“錯誤”來表述主觀過錯，其實質內容僅限于主觀范圍，等同于“過錯”。5基于對財產(chǎn)保全申請的違法性6的分類，財產(chǎn)保全申請錯誤可以劃分如下三種類型：

1、 前提錯誤

前提錯誤，即訴請錯誤，是指作為申請人提出財產(chǎn)保全申請的前提的訴請存在錯誤。根據(jù)《民事訴訟法》第九十二條的規(guī)定，7當事人申請財產(chǎn)保全的目的是為了保證將來生效的判決的執(zhí)行。訴請的合法性和合理性是申請財產(chǎn)保全的前提和基礎。只有基于合法、合理的訴請申請人才可能申請財產(chǎn)保全，而訴請的合法性和合理性需要通過法院最終生效的判決來予以確認。若申請人的訴訟請求沒有獲得判決的支持，無論是全部不予支持還是部分不予支持，那申請人保全他方財產(chǎn)就沒有合法的理由，要么是違法的保全了不應承擔實體責任的受害人的財產(chǎn)，要么就多保了被申請人的財產(chǎn)。由此可見，申請財產(chǎn)保全的人，應當是民事法律關系中享有權利的一方，當申請人不享有權利時，申請保全他方財產(chǎn)就是違法的。如果申請人對于訴請不能到法院支持是明知的或是應當明知的，其基于此訴請再申請財產(chǎn)保全存在就存在過錯，給他方財產(chǎn)造成損失的，申請人應當賠償被申請人由此而受到的損失。8

2、 申請對象錯誤

申請對象錯誤指申請人錯誤的申請保全了不應保全的對象，即應申請保全甲的財產(chǎn)卻錯誤的申請保全了乙的財產(chǎn)。從財產(chǎn)保全的目的來看，申請人申請財產(chǎn)保全的對象應為可能承擔實體責任的當事人，只可能是訴訟中的被告或是承擔實體責任的第三人。而申請人由于其主觀的原因錯誤的申請保全了與本訴無關的，根本不可能承擔實體責任的無辜的案外人的財產(chǎn)，從而侵犯了受害人的合法權利，應對所造成的損失承擔賠償責任。

3、 申請金額錯誤

申請金額錯誤系申請人申請財產(chǎn)的金額超過了其訴請金額。我國的民事訴訟實行的是不告不理的訴訟制度，人民法院僅在原告的訴請范圍內審理案件，被告或可能承擔實體責任的第三人僅可能在原告訴請范圍的內承擔責任。申請人申請財產(chǎn)保全，是為了保證被申請人到時有足夠的財產(chǎn)可供執(zhí)行。因此，申請財產(chǎn)保全的范圍不應當超出訴請范圍，否則系權利過度行使，侵犯了被申請人應有之權利。

在存在違法申請財產(chǎn)保全的情況下，認定申請人申請財產(chǎn)保全主觀上是否存在過錯，法官應有自由裁量之權利，綜合考慮相當之諸多因素予以確定。筆者認為：申請對象違法和申請金額違法屬于明顯錯誤，申請人應當注意到其財產(chǎn)保全申請已經(jīng)超出其擁有的權利范圍，并預見到此違法行為之法律后果，但出于故意或過失仍為之，應當認定為申請人申請財產(chǎn)保全存在過錯。但是對于前提違法，認定申請人申請財產(chǎn)保全是否存在過錯則復雜得多。筆者曾了一起錯誤申請財產(chǎn)保全引起的財產(chǎn)損害賠償案件。華信公司與旭華公司因參建合同發(fā)生糾紛，華信公司遂起訴旭華公司，要求其按協(xié)議支付利潤900萬元并申請保全了旭華公司價值700萬元的財產(chǎn)。但是法院最終判決協(xié)議無效，旭華公司僅需向華信公司返還400萬元。旭華公司認為華信公司申請財產(chǎn)保全錯誤，給其造成巨額財產(chǎn)損失，向法院起訴要求華公司賠償損失。華信公司在前案件中的訴訟請求沒有得到全部支持，從而使財產(chǎn)保全金額低于其訴請金額但超出其判決實際支持的金額，這是不爭的事實，但是這一事實是不是足以認定被華信誠公司申請財產(chǎn)保全存在過錯呢？在提起民事訴訟時，當事人僅能根據(jù)其所掌握的知識提出訴訟請求，但并不足以知曉判決的結果，也無從知曉。因此訴訟請求與實際判決結果存在差異是相當普便的。而當事人進行財產(chǎn)保全是為了保證將來生效判決的執(zhí)行，其金額的確定是以可能得到法院支持的訴請金額為限。這里就有一個 "reasonable"的概念，對于基于現(xiàn)有證據(jù)并盡到合理謹慎的注意義務從而提出訴訟請求的原告來說，判決金額與訴訟請求金額不符是其不可預見的；以這樣的訴訟請求為限提出財產(chǎn)保全也不存在任何主觀過錯。筆者認為：對于前提錯誤，如申請財產(chǎn)保全金額在訴訟請求范圍以內但超出判決實際支持金額的，申請人只要盡到了合理謹慎的注意義務，則不能認定為其申請財產(chǎn)保全存在主觀過錯，只有在申請人其惡意保全被申請人的財產(chǎn)的情況下才能認定其存在過錯。在上述案件中，華誠公司基于善意履行合同的原則根據(jù)雙方一系列協(xié)議的約定的權利義務提出訴訟請求是合理的，已經(jīng)盡到謹慎的理智。至于相關協(xié)議被確認無效，系法院對雙方當事人爭議事實進行審理后所做出的國家干預，并不能因此而認為，華信誠公司所提出的財產(chǎn)保全系錯誤的申請。華信誠公司沒有權利，也不可能在起訴時明知合同無效，只能善意的按合同約定來確定雙方權利義務。因此判決金額與訴訟請求金額不符，對被告來說是不可預見的，也是不可避免的。因為從訴訟角度而言，華信誠公司所提出的財產(chǎn)保全是為了保障其在合同有效基礎上能得到的權利的保障，因此華信誠公司在財產(chǎn)保全的申請上無主觀過錯，經(jīng)過激烈的辨論后，法院深刻理解了我國相關法律的立法原意，最終采納了筆者的意見。

二、關于錯誤申請財產(chǎn)保全造成損失的認定

認定錯誤申請財產(chǎn)保全造成損失的范圍與數(shù)額，是正確認定責任的先決條件。若認定不當，要么就是不合理的加重申請人的責任，要么就會使被申請人或其他受害人的損失得不到合理彌補。確認錯誤申請財產(chǎn)保全造成的損失必須具備兩個要件：一是確有實際損失的存在；二是損失的出現(xiàn)與錯誤的財產(chǎn)保全申請有因果關系。只有二者同時具備，方可認定為是申請人的過錯造成的損失。9但在實踐中可能涉及的種種問題值得我們深入研究：

1、錯誤申請財產(chǎn)保全的范圍

申請人申請財產(chǎn)保全有錯誤可能是全部錯誤（如保全對象錯誤）或是部分錯誤（如保全金額錯誤）。對于全部錯誤的，被申請人或其他受害人可以就全部保全范圍引起的損失要求申請人賠償損失；對于部分錯誤的情況，情況就復雜得多。如甲對乙提起訴訟，訴訟請求500萬元，但申請保全了乙價值700萬元的財產(chǎn)（包括200萬待售房產(chǎn)、200萬資金、200萬股票和100萬實物），保全金額高于訴請金額，對于高出部分，即價值200萬元的財產(chǎn)，申請人存在明顯的申請錯誤，應當承擔賠償責任。但是由于保全的財產(chǎn)的不同，給乙?guī)淼膿p失也是不同的，究竟應以保全的哪一部分的財產(chǎn)帶來的損失來賠償呢？這里就存在錯誤申請財產(chǎn)保全范圍的確定問題。筆者認為：申請人申請財產(chǎn)保全是處于主動的地位，應盡到謹慎的義務，否則應承擔所帶來的法律后果，而被申請人或其他受害人則處于被動的地位，只能承擔保全的后果。根據(jù)公平、合理的原則，在申請人未盡到謹慎義務，錯誤申請財產(chǎn)保全并帶來損失的情況下，無辜的被申請人或其他受害人有權選擇錯誤申請財產(chǎn)保全的范圍（往往是造成損失最大的部分），以保護其合法權利不受侵害，并敦促申請人謹慎行使財產(chǎn)保全之權力。

2、 錯誤申請財產(chǎn)保全造成損失的類型及舉證責任

在實踐中，因錯誤申請財產(chǎn)保全造成損失的形式是多樣的，筆者認為主要包括以下幾種類型：1、申請人對被申請人的資金實物申請保全措施，影響被申請人的正常生產(chǎn)經(jīng)營活動，使其在利潤上遭受損失；2、由于財產(chǎn)保全，扣押、查封了被申請人的某項財物或產(chǎn)品，使得被申請人不能履行與他人的合法合同，而致其承擔違約責任遭受損失；3、申請人申請對某項特定物進行財產(chǎn)保全，使被申請人無法從事某項特定活動而造成的損失；4、因錯誤的申請財產(chǎn)保全，致使被申請人在商業(yè)信譽、企業(yè)形象上遭受的損失；105、申請人對被申請人的股票債券實物等進行保全措施，使被申請人在市場價格波動的情況下無法出售，造成的跌價損失；6、申請人對被申請人的債權等采取保全措施，請法院予以劃扣，造成被申請人的利息損失；117、申請人對被申請人的實物申請財產(chǎn)保全措施，造成的保管費用支出。除以上類型以外，還存在申請人對被申請人的實物進行保全，由于實物無法長期保存或自然損耗造成的損失等其他情況。

無論錯誤申請財產(chǎn)保全造成的損失屬于何種類型，由于此種損失系侵權之債，按照“誰主張、誰舉證”的舉證責任負擔原則以及《民事訴訟法》的相關規(guī)定，12被申請人或其他受害人應在訴訟中對自己所遭受的損失負舉證責任。如果被申請人或其他受害人無法舉出足夠的證據(jù)來證明其所受到的損失，那么其就要承擔對自己不利仍至敗訴的后果。這種后果，可能是部分的敗訴或是全部的敗訴。13

3、 錯誤申請財產(chǎn)保全與損害結果之間的因果關系

損害與行為之間存因果關系是行為人對該損害結果或不法事態(tài)負民事責任的必備條件之一。14對于錯誤申請財產(chǎn)保全造成的損害賠償，僅存在錯誤申請財產(chǎn)保全以及損害結果并不足以使申請人承擔賠償責任，被申請人或其他受害人還應當證明錯誤申請財產(chǎn)保全與損害結果之間具有因果關系。因果關系，就是錯誤的申請行為與損失之間的內在聯(lián)系，這種關聯(lián)性是承擔民事責任的普遍要求。15如果被申請人遭受的損失并非由于申請人錯誤申請財產(chǎn)保全，就不能歸責于申請人。如何認定錯誤申請財產(chǎn)保全損害結果之間存在因果關系，筆者認為應結合錯誤申請財產(chǎn)保全與損害結果之間的必要性、充分性和關聯(lián)性三個角度進行考察，并結合案件的具體情況予認定。

4、 被申請人防止損失進一步擴大的義務

對于錯誤申請財產(chǎn)保全造成的損害賠償，筆者認為被申請人或其他受害人有防止損失擴大的義務。與《合同法》規(guī)定的防止損失擴大義務16相類似這一義務實際上是一種不真正的義務，即如當事人違反這一義務，并不會因此承擔法律上的否定性評價和不利后果，僅僅是喪失對擴大部分的損失應有的權利。也就是說當事人本來有權請求某事項，但其沒有履行某義務，致使其喪失了這一權利。17這一原則這與《民法通則》的過錯責任原則18也是一致的。對于擴大部分的損失被申請人本可采取措施避免，但是由于其自身的原因沒有盡到防止損失擴大的義務，致使這部分不應發(fā)生的損失出現(xiàn)，被申請人自行承擔。如申請人請求法院對被申請人的原材料進行保全，被申請人本有能力另行購進或借用卻有意不予作為，造成停產(chǎn)，使得非必然出現(xiàn)的損失人為的出現(xiàn)了；又如申請人請求法院對被申請人的房產(chǎn)進行保全，致使被申請人無法履行與他人簽訂的房屋買賣合同，被申請人完全有能力提供其他等值財產(chǎn)以供保全或提供擔保，但被申請人既不通知法院或申請人，又不采取相應措施，造成其承擔了本不應承擔的違約責任。

三、法院在財產(chǎn)保全中的義務及其責任

對于法院在財產(chǎn)保全中的法律地位及其義務，法律界存在不同的看法：有人認為法院在財產(chǎn)保全中沒有審查義務，僅是根據(jù)申請人的申請進行保全，因此對于財產(chǎn)保全錯誤不承擔任何責任；有人認為法院在財產(chǎn)保全中有實體審查義務，申請人的財產(chǎn)保全申請是經(jīng)過法院實體審查并審批的，并最終由法院作出裁定后對被申請人采取保全措施，沒有法院的認可，僅有申請人的錯誤財產(chǎn)保全申請不可能給被申請人造成損失，因此法院對財產(chǎn)保全錯誤有共同過錯，應承擔共同賠償責任；還有人認為法院在財產(chǎn)保全中承擔形式審查義務，對財產(chǎn)保全錯誤僅在法院未盡到形式審查義務的情況下承擔相應的責任。筆者贊同第三種觀點。

首先，當事人畢竟沒有權利對他人財產(chǎn)進行財產(chǎn)保全，僅能向法院提出財產(chǎn)保全申請，經(jīng)法院作出裁定后，由法院對被申請財產(chǎn)進行保全。法院在財產(chǎn)保全中是一個不可或缺的角色，自然會承擔一定的義務。從程序上來看，申請人向法院提出申請后，法院并不是當然照準，而是應當對該申請進行形式審查，經(jīng)審查合格后，法院根據(jù)申請人的財產(chǎn)保全申請作出財產(chǎn)保全裁定，并由保全組以被申請人的財產(chǎn)進行財產(chǎn)保全。一般情況下，法院的形式審查包括以下幾個方面：第一、保全主體審查，即審查申請人是否為訴訟中的原告或是反訴原告。第二、保全對象審查，即審查申請人申請財產(chǎn)保全的對象是否為訴訟中的被告或可能承擔實體責任的第三人。第三、保全金額審查，即審查申請人申請財產(chǎn)保全的金額是否在其訴請范圍以內。第四、保全擔保審查，即審查申請人是否提供了合格的財產(chǎn)保全擔保19。經(jīng)過法院的形式審查后作出的財產(chǎn)保全，法院已經(jīng)盡到了形式審查的義務，對可能出現(xiàn)的財產(chǎn)保全申請錯誤不承擔任何責任。相反，如果由于法院沒有盡到形式審查的義務，致使本不應當發(fā)生的財產(chǎn)保全錯誤出現(xiàn)，法院對于被申請人或其他受害人的損失應當承擔相應的賠償責任。除此以外，法院在進行財產(chǎn)保全時還應承擔謹慎義務，合法的合理的進行財產(chǎn)保全。如果申請人申請財產(chǎn)保全并無過錯，而法院在進行財產(chǎn)保全過程中或保全了非被申請人的財產(chǎn)、或超額保全了被申請人的財產(chǎn)、或對法院保管的保全財產(chǎn)未盡到謹慎管理義務造成他人損失的，應由法院承擔賠償責任。此類損失在法律屬性上并不屬于錯誤申請財產(chǎn)保全，而是與法院錯誤依職權采取保全措施同屬于法院違法執(zhí)行職務侵犯公民、法人的合法權益造成損失，通過國家賠償程序予以救濟。20

其次，法院的財產(chǎn)保全裁定畢竟不同于對案件的判決，審判程序是從實質上解決當事人之間的民事權利義務爭議的程序，而財產(chǎn)保全程序則是一種中間性的暫時性的程序，其目的并不是要解決當事人之間的實體權利和義務之爭，而是為了保全交來可能發(fā)生的強制執(zhí)行。21財產(chǎn)保全裁定是在判決之前由立案庭或審判庭作出，不應也不可能對案件的實體結果作出判斷和認定。因此，要求法院在案件尚未作出實體判決前對財產(chǎn)保全申請（包括訴請的合理性及合法性）進行實體審查明顯對法院過于苛求，也不符合我國法律規(guī)定。法院僅能按照法律對于訴訟保全的形式要求進行審查，至于錯誤申請財產(chǎn)保全可能給被申請人造成的損失則可以通過財產(chǎn)損害賠償之訴予以司法救濟。

1 王鐵漢著：《關于財產(chǎn)保全若干法律思考》（《當代法學》，2001年第6期），第71頁。

2 《民法通則》第一百零六條第二款：“公民、法人由于過錯侵害國家的、集體的財產(chǎn)，侵害他人財產(chǎn)、人身的應當承擔民事責任?！?/p>

3 佟柔編：《中國民法》（法律出版社，1990年11月版），第564頁。

4 錯誤是包含主客觀兩方面的含義，而過錯則屬于主觀范疇，兩者是既密切相關但又不是完全一致。

5 下文所使用之“錯誤”和“過錯”皆具有同等法律含義。

6 財產(chǎn)保全申請的違法性包括前提違法，即訴請違法、對象違法和金額違法三種類型。

7 《民事訴訟法》第九十二條：“人民法院對于可能因當事人一方的行為或者其他原因，使判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的案件，可以根據(jù)對方當事人的申請，作出財產(chǎn)保全的裁定；當事人沒有提出申請的，人民法院在必要時也可以裁定采取財產(chǎn)保全措施?！?/p>

8 柴發(fā)邦編：《民事訴訟法學新編》（法律出版社，1992年6月版），第263頁。

9 江西省高級人民法院研究室：《錯誤申請財產(chǎn)保全致人損害的處理》（《審判業(yè)務》），第17頁。

10 江西省高級人民法院研究室：《錯誤申請財產(chǎn)保全致人損害的處理》（《審判業(yè)務》），第17頁。

11 此處所指利息損失包括兩種可能：一、在法院劃扣款的情況下，一般不予計息，被申請人無法按同期同類存款利率享有利息；二、由于被申請人無法使用被劃扣款，向金融機構貸款或是向民間借貸，由此所支出的合理貸借款利息。

12 《民事訴訟法》第六十四條：“當事人對自己提出的主張，有責任提供證據(jù)”。

13 柴發(fā)邦編：《民事訴訟法學新編》（法律出版社，1992年6月版），第226頁。

14 佟柔編：《中國民法》（法律出版社，1990年11月版），第564頁。

15 江西省高級人民法院研究室：《錯誤申請財產(chǎn)保全致人損害的處理》（《審判業(yè)務》），第17頁。

16 　《合同法》第一百一十九條規(guī)定：“當事人一方違約后，對方應當采取適當措施防止損失的擴大；沒有采取適當措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失要求賠償?！?/p>

17 　李國光編：《合同法釋解與適用》（新華出版社，1999年4月版），496頁。

18 《民法通則》第一百三十一條規(guī)定：“受害人對于損害的發(fā)生也有過錯的，可以減輕侵害人的民事責任。”

19 最高人民法院《關于適用[中華人民共和國民事訴訟法]若干問題的意見》第98條規(guī)定：“人民法院依照民事訴訟法第九十二條、第九十三條規(guī)定，在訴前財產(chǎn)保全和訴訟財產(chǎn)保全時責令申請人提供擔保的，提供擔保的數(shù)額應相當于請求保全的數(shù)額?！?/p>

篇6

    法律咨詢:

    您好,仲裁財產(chǎn)保全的撤銷情形是什么?

    法律教育網(wǎng)律師解答:

    在下列情況下,財產(chǎn)保全可以被撤銷和解除:

    (1)、原申請人申請撤銷;

    (2)、裁決作出后,保全申請人敗訴,法院撤銷財產(chǎn)保全裁定,或申請人勝訴,裁決執(zhí)行完畢的,財產(chǎn)保全被解除;

    (3)、被保全人提供擔保的。

    相關法律知識:

    我們審視整個民事爭議及其解決過程,發(fā)現(xiàn)只有四個經(jīng)濟因素。這就是:其一當事人爭議利益;其二,當事人為解決民事爭議支付的律師費;其三,是當事人向人民法院支付的訴訟費;其四,為制裁當事人特別是敗訴方當事人可能出現(xiàn)的怠于履行判決義務而作出的懲戒性罰息。對比上述條件,筆者認為律師費、訴訟費及罰息堪作促進民事條件機制經(jīng)濟杠桿的基本條件。而當事人之間的爭議利益顯然不行。因為這一利益正是訴訟與調解的解決對象,根本無法直接作調解的激勵因素。

    然而,律師費、訴訟費及遲延執(zhí)行的懲戒性罰息與遲延履行金只是具備擔當促調息訟的杠桿的基本條件,要把這一杠桿有效支撐起來還必須進行理論探討與技術處理。

篇7

在張某辦理房產(chǎn)過戶手續(xù)期間，因開發(fā)公司拖欠某工廠的債務2萬元被工廠訴至法院，并向法院提出了財產(chǎn)保全的申請，請求法院凍結開發(fā)公司銀行帳戶存款2萬元，或查封起同等價值的財物。根據(jù)工廠的申請，法院裁定查封了張某已占有、使用的房屋的一部分并向房產(chǎn)管理部門出具了協(xié)助通知書，要求房產(chǎn)管理部門協(xié)助不予辦理被查封部分的產(chǎn)權過戶手續(xù)。

張某得知這一情況后，即以案外人的身份，向法院提出了執(zhí)行異議，認為法院執(zhí)行財產(chǎn)保全的裁定，不應查封正在辦理產(chǎn)權手續(xù)中的財產(chǎn)，要求法院解除所查封的房屋。

點評：張某的請求是否合法，法院以其所查封的房屋是否應該予以解除，有兩種意見。

一種意見認為，張某的要求不成立。如果工廠的債權得到法院確認后，應將所查封的房產(chǎn)進行拍賣，所賣價款將用于償還開發(fā)公司所欠工廠欠款。至于張某由此所遭受的損失，應由張某向開發(fā)公司要求賠償。理由是，房屋的買賣，必須以產(chǎn)權的過戶為標志，在該房屋過戶給張某之前，張某還尚未取得該房屋的財產(chǎn)所有權，人民法院依法查封該房屋是正確的。

另一種意見認為，法院應對張某的執(zhí)行異議進行全面審查，如果開發(fā)公司不存在故意轉移財產(chǎn)，逃避債務的情形，且張某的異議屬實的情況下，應根據(jù)《民事訴訟法》第一百四十條第一款第（十一）項的規(guī)定，裁定解除查封。

理由有以下二點。第一，《合同法》第四十四條第一款規(guī)定：“依法成立的合同，自成立時生效。”所謂合同生效，是指已經(jīng)成立的合同在當事人之間產(chǎn)生了一定的法律拘束力，也就是通常所說的法律效力。張某與開發(fā)公司簽訂的商品房預售合同是否具有法律效力。能否得到法律的保護，關鍵是要看合同是否已經(jīng)生效。最高人民法院在《關于〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋》第9條中規(guī)定：“依照合同法第四十四條第二款的規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應當辦理的批準手續(xù)，或者辦理批準、登記等手續(xù)才生效，在一審法庭辯論終結前當事人仍未辦理批準手續(xù)的，或者仍未辦理批準、登記等手續(xù)的，人民法院應當認定該合同未生效；法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應當辦理登記手續(xù)，但未規(guī)定登記后生效的，當事人未辦理登記手續(xù)不影響合同的效力，合同標的物所有權及其他物權不能轉移”。目前，我國有關商品房預售法律、法規(guī)及規(guī)章當中，除了建設部指定的《城市商品房預售管理辦法》第十二條規(guī)定了：“預售的商品房交付使用后，承購人應及時持有關憑證到縣級以上人民政府房地產(chǎn)管理部門和土地管理部門辦理權屬登記手續(xù)”外，均沒有“合同應當辦理批準手續(xù)，或者辦理批準、登記等手續(xù)才生效”的規(guī)定。由此可以認為，張某與開發(fā)公司所簽訂商品房預售合同已生效了的合同。已發(fā)生法律效力的合同，當然要受到法律的保護，法律保護的實質就是確保合同的完全履行。而法院將合法、有效的合同所涉及的標的物，在合同正常履行過程中，對該標的物查封并轉移給合同之外的第三人的做法直接侵犯了合同當事人的合法取得財產(chǎn)的權利。

篇8

財產(chǎn)保全申請書的結構，由五部分組成：

1.財產(chǎn)保全申請書的名稱。根據(jù)分類應分別標明兩種名稱：如是訴前保全，應標明-訴前財產(chǎn)保全申請書_；如是訴訟過程中財產(chǎn)保全，應標明*訴訟財產(chǎn)保全申請書。

2.申請人和對方當事人（或被申請人）的基本情況。如系公民應寫明申請人和對方當事人的基本情況，即：姓名、性別、出生年月日（對方當事人出生的年月日，確實不知的可寫大概年齡）、民族、籍貫、職業(yè)、工作單位和職務、住址等；如系法人或其他組織的，應寫明名稱、所在地址、法定代表人或主要負責人的姓名和職務。

3.申請人的請求事項。這是本申請書的主體部分之一。請求事項必須說明對被申請人（或對方當事人）的何種財產(chǎn)采取何種保全措施

4.申請人請求財產(chǎn)保全的的事實與理由。這是本申請書的主體部分之二。本申請書在這部分中應陳述案情事實和請求保全的理由。如是訴前財產(chǎn)保全，必須說明訴前保全的必要性，說明不立即采取訴前保全，將會使合法的財產(chǎn)權益受到難以彌補的損害。

如是訴訟財產(chǎn)保全，則必須說明不采取訴訟財產(chǎn)保全，可能造成判決不能執(zhí)行或難以執(zhí)行的情況。還應當寫明引用何種法律條款作為財產(chǎn)保全的法律依據(jù)。在理由部分的最后應聲明：如因申請人的申請錯誤，致使被申請人遭受因財產(chǎn)保全造成的損失，由申請人承擔賠償責任。如果申請人提供擔保的，還要寫明提供何種擔保及其數(shù)額。

5.結尾。其主要內容：

①本申請書所提交的人民法院名稱；

②附件的名稱及份數(shù)；

③申請人簽名或蓋章；如系法人、單位的，應寫明其全稱，加蓋單位公章；

④寫明申請日期--年月日。財產(chǎn)保全申請書的基本寫法是詳略得當、準確清晰。本申請書的名稱寫法最主要的是應分清類別，準確無誤。本申請書的申請人、被申請人的基本情況寫法應是簡明扼要、不缺項目、準確清晰。

本申請書請求事項、事實與理由的表述應當明確具體、不容含混、案情詳實、理由充分、邏輯嚴密、依據(jù)可靠。

本申請書的結尾的寫法是各項俱全、不可疏漏，鄭重嚴肅、簽章明確。

訴訟財產(chǎn)保全申請書

（訴前財產(chǎn)保全申請書）

申請人。姓名、性別，出生年月日、民族，籍貫、職業(yè)、工作單位與職務、住址。

被申請人（或對方當事人）：姓名、性別、出生年月日、民族、籍貫、職業(yè)、工作單位和職務、住址

（如系法人或其他組織的，寫明名稱、地址、法定代表人姓名、職務）

請求事項：

事實與理由：

此致

人民法院

附：

申請人：--

（如系法人、單位的，應寫全稱，并加蓋單位公章）

--年--月--日

訴訟保全申請書

申請人：李××。男，50歲，漢族，× ×市人，××塑料廠工人。

被申請人：張× ×，男，60歲，漢族，××市人，××塑料廠工人。

申請人（即上訴人）與被申請人（即被上訴人）債務一案，××市××區(qū)人民法院于1986年1月3日以（86）民字第15號民事判決書判決，申請人不服，向你院提起上訴。被申請人張××在××區(qū)××儲蓄所有存款。被申請人現(xiàn)有藏匿銀行存款的可能。為便于今后執(zhí)行，請你院查明情況，采取財產(chǎn)保全措施，對其存款予以凍結。

此致

××市中級人民法院

篇9

提請人__________(寫明仲裁機構的名稱和住所地)。

申請人__________(寫明名稱、國籍、住所地等基本情況)。

法定代表人______(寫明姓名和職務)。

委托人______(寫明姓名、工作單位和職務)。

被申請人________(寫明名稱、國籍、住所地等基本情況)。

法定代表人______(寫明姓名和職務)。

委托人______(寫明姓名、工作單位和職務)。

提請人______在受理仲裁申請人______與被申請人____(寫明名稱與案由)一案中，根據(jù)申請人請求財產(chǎn)保全的申請，于______年____月____日提請本院對被申請人所屬____(寫明財產(chǎn)的名稱、數(shù)量及所在地點．)予以扣押(查封或凍結等)，要求被申請人提供擔保。申請人已(未)向本院提供擔保。

本院經(jīng)審查認為，____(寫明準許或不準許財產(chǎn)保全請求的理由)。依照____(寫明裁定所依據(jù)的法律條款項)的規(guī)定，裁定如下：

____

如不服本裁定，可在送達裁定書之日起五日內，向本院申請復議一次。復議期間，不停止裁定的執(zhí)行。

審判長________________

審判員________________

審判員________________

________年____月____日

________________(院印)

本件與原件核對無異

書記員________________

附：

篇10

財產(chǎn)保全制度的立法目的為維護當事人的合法權益,保障法院將來判決的順利執(zhí)行。民事訴訟司法實踐中往往由于一方當事人的行為或其他原因,使判決不能執(zhí)行或難以執(zhí)行,因此法律作此規(guī)定,允許法院根據(jù)當事人的申請或在必要時依職權裁定采取查封、扣押、凍結等限制當事人處分其財產(chǎn)的臨時強制措施。對被申請人的財產(chǎn)權進行相應的規(guī)制,既可使相關權利人的合法權益得到有力的維護,同時也有利于提高司法權威,增強社會公眾對司法的信任程度。同時,法律在保護一方當事人利益的也不允許其權利的濫用,若申請人錯誤申請財產(chǎn)保全給被申請人造成財產(chǎn)損失的,要承擔相應的賠償責任。

我國《民事訴訟法》第九十六條對于錯誤保全的損害賠償作出了規(guī)定:“申請有錯誤的,申請人應當賠償被申請人因財產(chǎn)保全所遭受的損失。”《最高人民法院關于當事人申請財產(chǎn)保全錯誤造成案外人損失應否承擔賠償責任問題的解釋》進一步明確了錯誤保全造成案外人損失的賠償責任,該解釋規(guī)定:“當事人申請財產(chǎn)保全錯誤造成案外人損失的,應當依法承擔賠償責任?！钡珜τ阱e誤保全損害賠償究竟應如何認定,法律并無明文規(guī)定。實踐中對于錯誤保全損害賠償案件的法律適用及司法認定也存在難點,因此對于問題有深入研究的必要。

二、財產(chǎn)保全申請錯誤的構成

財產(chǎn)保全申請錯誤造成被申請人損失,被申請人提訟的案由通常為財產(chǎn)損害賠償糾紛,就其本質而言實際上該行為是一種一般侵權行為,應當符合一般侵權行為的構成要件。

(一)財產(chǎn)保全申請錯誤的違法性認定

侵權行為的中心問題,為行為之違法性[1]。就違法性而言,理論界存在形式違法及實質違法兩種認識,財產(chǎn)保全申請因法律已經(jīng)明確規(guī)定了申請的方式、保全的內容等事項,因此僅比照實定法的規(guī)定即足以判定行為的違法性,即進行形式違法性判斷已足。《民事訴訟法》規(guī)定了財產(chǎn)保全以訴訟為前提,保全的財產(chǎn)應當是本案相關的財物,并不得超過訴訟請求的范圍,據(jù)此可以總結出財產(chǎn)保全錯誤的常見類型有如下三類:

第一,申請財產(chǎn)保全的前提錯誤,即申請人未在法定期限內或訴訟請求沒有得到法院的支持。前者發(fā)生于訴前財產(chǎn)保全情形,《民事訴訟法》第九十三條規(guī)定了“利害關系人因情況緊急,不立即申請財產(chǎn)保全將會使其合法權益受到難以彌補的損害的,可以在前向人民法院申請采取財產(chǎn)保全措施?！暾埲嗽谌嗣穹ㄔ翰扇”Ｈ胧┖笫迦諆炔坏?人民法院應當解除財產(chǎn)保全。”即利害關系人在情況情急,且提供擔保的情況下,可以在之前向法院申請財產(chǎn)保全。但若申請人在人民法院采取保全措施后十五日內不的,法院應當解除保全措施。在此情況下,如果給被申請人造成了損失即屬于缺乏保全的前提,應為錯誤申請,給被申請人造成的損失應當予以賠償。申請訴前財產(chǎn)保全的申請人已在法定期限內或在訴訟過程中申請財產(chǎn)保全,申請人的訴訟請求因無事實和法律依據(jù)而沒有得到法院的支持,也應當認定其申請財產(chǎn)保全的行為是錯誤的,由此給被申請人帶來的財產(chǎn)損失應當由申請人承擔。

第二,財產(chǎn)保全的對象錯誤?！睹袷略V訟法》第九十四條規(guī)定了財產(chǎn)保全應當限于與本案有關的財物?！芭c本案有關的財物”的文義過于寬泛,對其應作相應的限縮解釋。對于與本案有關的財物的理解應限于兩個方面,一是指當事人之間所爭議的財產(chǎn)即訴訟標的物,二是指被告的應承擔實體責任的財產(chǎn)。案外人的財產(chǎn),即使與本案有一定的關系也不得采取財產(chǎn)保全措施。如可作為案件審理的證據(jù),且存在滅失風險,則可按證據(jù)保全處理。在債之關系中,債務人的所有財產(chǎn)都是其債的一般擔保,但并不能因此認為債務人的所有財產(chǎn)都是責任財產(chǎn),保全了被告應當承擔實體責任財產(chǎn)以外的其他財產(chǎn),也應屬不當保全。以代為清償合同為例,實踐中經(jīng)常遇到第三人與債權人、債務人約定為債務人進行代為清償,但同時特別約定了僅以第三人的某項財產(chǎn)為限。如因代為清償合同產(chǎn)生爭議,債權人(申請人)就不能對第三人(被申請人)的其他財產(chǎn)申請財產(chǎn)保全,否則即為錯誤保全申請。

第三,保全的數(shù)額超過訴訟請求的范圍?；谪敭a(chǎn)保全制度的立法目的,財產(chǎn)保全的申請保全的財產(chǎn)應與申請人所主張的訴訟請求相當,不得超出其訴訟請求的范圍。若申請人申請保全的數(shù)額過分高于訴訟請求的范圍,一般應認定為申請錯誤。對此《民事訴訟法》第九十四條也作出了規(guī)定“財產(chǎn)保全限于請求的范圍”,對于該款應進行相應的擴張解釋。所謂擴張解釋,指法律條文之文義過于狹窄,不足以表示立法真意,乃擴張法律條文之文義,以求正確闡釋法律意義內容之一種解釋方法[2]。財產(chǎn)保全限于請求的范圍,并非表示財產(chǎn)保全的財產(chǎn)應與訴訟請求的范圍完全一致,實踐中做到完全一致并不可能亦無必要。以申請保全查封房產(chǎn)為例,在債務糾紛中,申請人訴訟過程中提出查封被告房產(chǎn),在提供擔保的情況下法院一般會予以準許,而不必嚴苛房產(chǎn)的實際價值是否超過了申請人的訴訟請求范圍,且房產(chǎn)價值處于波動之中,法官難以確定其真正價值,若進行評估則又無謂的增加了訴訟成本,并無必要。

實踐中上述第二種情況較為常見,應明確的是對于當事人來說,申請財產(chǎn)保全的目的應當是為了防止被告在訴訟過程中惡意轉移財產(chǎn),以保證法院將來作出的判決能夠得到順利的執(zhí)行,而申請人的訴請能夠得到法院的支持并以判決的形式確定下來則是執(zhí)行的前提,因此如果申請人的訴請最終并沒有獲得法院的支持,則意味申請人先前的財產(chǎn)保全申請失去應有的基礎,保全了被申請人不應承擔實體責任的財產(chǎn),必然是錯誤的。

(二)財產(chǎn)保全申請錯誤的損害認定

侵權行為的成立須以發(fā)生現(xiàn)實損害為必要。侵權行為損害賠償請求權,以受有實際損害為成立要件,若絕無損害亦無賠償之可言[3]。財產(chǎn)保全申請錯誤所造成的損害通常均為財產(chǎn)損害,財產(chǎn)損害可以劃分為直接財產(chǎn)損害和間接財產(chǎn)損害。對于財產(chǎn)保全錯誤申請的損害賠償也應當貫徹全部賠償原則,全部賠償是近代侵權責任法的一個基本賠償原則,其含義是加害人對其給受害人造成的損害,尤其是財產(chǎn)損害應當全面和完全予以賠償[4]。在財產(chǎn)保全錯誤申請中,申請人通常申請法院對被申請人的資金、實物、房產(chǎn)、股權等進行凍結、查封或扣押,由此必然限制了被申請人對其所有物的占有、使用、收益、處分,定會對其造成一定的直接或間接損害。直接損害如造成財產(chǎn)的毀損、貶值,間接損害則如交易被限制導致的違約金損失、股權的利息損失等。直接損害系因錯誤保全申請所直接造成,自當賠償。間接損害則應結合案件事實進行具體判定,結合因果關系及可預見性原則進行綜合考量。

以對房屋的查封為例,保全行為對房產(chǎn)本身的物理屬性及價格不會造成影響,房產(chǎn)本身的價值不會受到絲毫貶損和降低。但如果被申請人的房屋在保全前已經(jīng)出售于案外人并簽訂了房屋買賣合同,由此導致的房屋逾期交付產(chǎn)生違約金損失,則應認定該損失是財產(chǎn)保全行為所造成的間接損害,應當依法予以賠償。

(三)財產(chǎn)保全申請錯誤的因果關系

侵權法上的因果關系歷來是理論上的難題,甚至有學者聲稱“因果關系可能是一個不解之問題”[5]。筆者認為,對于錯誤申請財產(chǎn)保全損害賠償案件來說,通常并不會發(fā)生復雜的原因行為競合或聚合的情況,因此并不需仔細深究應適用何學說,而要仔細甄別造成被申請人損失的具體原因是否為錯誤財產(chǎn)保全,對由其他原因造成的損失,申請人不承擔賠償責任。各種因果關系理論實質上都是將因果關系分為不可歸責聯(lián)系和可歸責聯(lián)系[6],就財產(chǎn)保全錯誤申請而言只需要考慮是否因保全手段而導致了被申請人的損失,是否存在造成損害的其他原因行為。

在具體實踐中可以采用滌除法進行判斷,即假設將因財產(chǎn)保全申請所采取的查封、扣押、凍結等措施滌除于該案件事實以外,被申請人是否仍將遭受同樣損失。仍以查封房產(chǎn)為例,如被申請人的房屋被查封期間因火災而滅失,即使申請人的保全申請錯誤亦不應認定錯誤保全行為與損害間有因果關系;如被申請人的房屋已經(jīng)出售于他人,但在過戶前因保全遭查封同時房屋上還存在銀行的貸款抵押,被申請人因過戶不能導致違約,對此應分別滌除查封和抵押行為,房屋存在抵押并不會影響房屋的正常買賣行為,查封才是導致違約損失的原因行為。

(四)財產(chǎn)保全申請人的過錯

就過錯而言存在故意與過失兩類主觀樣態(tài),在財產(chǎn)保全錯誤中過錯的主觀樣態(tài)多為過失。某一具體侵權行為是否存在過錯的判斷標準是一個利益衡量的過程。一方面,申請人對自己權利的衡量可能與法院的判決存在一定的誤差,當事人的合理訴請可能與國家司法干預的后果不盡相同,過分苛求申請人對自己的權利進行準確無誤的評判是不現(xiàn)實的[7]。另一方面,財產(chǎn)保全行為發(fā)生于訴訟過程中,雙方已經(jīng)發(fā)生沖突,應盡力避免當事人惡意利用財產(chǎn)保全損害對方當事人的權益。就過失的判斷標準而言歷來存在主觀標準與客觀標準兩種認識,而客觀標準已經(jīng)逐漸成為主流?？陀^標準又依注意義務程度的不同分為三個層次,即普通人的注意義務、處理自己事務的同等注意義務、善良管理人的注意義務,違反上述三種注意義務又分別認定存在重大過失、具體輕過失和抽象輕過失。筆者認為,財產(chǎn)保全發(fā)生于訴訟過程中,法律已經(jīng)規(guī)定了保全的范圍和條件,當事人在進行保全時所應盡到的注意義務應更為嚴格。財產(chǎn)保全申請人的過失標準應采用抽象輕過失的標準,即申請人在申請時應盡到善良管理人的注意義務,對于財產(chǎn)保全申請的提出應仔細審查保全的范圍是否得當、保全的財產(chǎn)是否有誤,未盡到此注意義務時即應認定存在過錯。

在財產(chǎn)保全過程中,應結合具體案件事實及證據(jù)情況進行判斷,若申請人申請財產(chǎn)保全后未提訟,或被駁回,則其申請缺乏前提,應認定存在過錯;若保全了他人財產(chǎn),或保全了明顯不應承擔實體責任的財產(chǎn),也應認定存在過錯;在保全的范圍上,如果申請人申請保全的財產(chǎn)與法院支持的數(shù)額存在較小誤差,則不應認定其存在過錯。

三、財產(chǎn)保全申請錯誤的賠償范圍