導(dǎo)語：如何才能寫好一篇企業(yè)法律論文，這就需要搜集整理更多的資料和文獻(xiàn)，歡迎閱讀由公務(wù)員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

1.集團(tuán)財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)控制的法律問題煤炭集團(tuán)由于是多元化經(jīng)營，一般都在尋求資本市場，其集團(tuán)財(cái)務(wù)管理便成為集團(tuán)化管理的重要核心內(nèi)容之一。由于集團(tuán)化發(fā)展需要的外部融資量大、途徑多、手段也多，其在操作過程中也將面臨諸多財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，這些風(fēng)險(xiǎn)中包含了法律層面的風(fēng)險(xiǎn)，如借貸無法償還，可能被迫申請破產(chǎn)。另外，由于財(cái)務(wù)管理中的稅務(wù)籌劃不當(dāng)，把偷稅漏稅行為當(dāng)成合法避稅的利器，而遭稅收管理部門處罰或是集團(tuán)領(lǐng)導(dǎo)承擔(dān)重大的經(jīng)濟(jì)責(zé)任等。

2.集團(tuán)經(jīng)營活動常見的法律問題由于集團(tuán)在經(jīng)營過程中除了重大經(jīng)濟(jì)責(zé)任合同外，主要包括人力資源保障的勞動關(guān)系問題、員工薪酬管理問題、員工養(yǎng)老和退休的問題、日常管理中涉及法律的相關(guān)問題（包括環(huán)境污染、社區(qū)管理、企業(yè)社會責(zé)任、員工違法行為、企業(yè)產(chǎn)品不合法、企業(yè)產(chǎn)品傷害人員賠償、員工工傷事故等）、設(shè)備處理的問題等，只要與正常生活經(jīng)營有關(guān)的，涉及人員參、活動管理等問題都可能使集團(tuán)要面對法律的問題。一般來說這些法律問題可大可小，但主要是處理方法是否得當(dāng)，其應(yīng)注意控制將事態(tài)縮小而不是擴(kuò)大的問題。

3.礦難事故的法律問題由于煤炭企業(yè)所處的行業(yè)問題突出，礦井的地下作業(yè)本來就是高危險(xiǎn)性，每一次礦難都存在法律問題，如集團(tuán)管理責(zé)任的法律問題，員工賠償?shù)姆蓡栴}，以及相關(guān)家屬及遺孤補(bǔ)償法律問題等。還有的就是受企業(yè)安全法律檢查的問題，以及配套的相關(guān)的法律關(guān)系的問題，這一些問題的處理決定了其法律后果的影響。

二、防范煤炭集團(tuán)企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的建議

1.加強(qiáng)集團(tuán)重大經(jīng)濟(jì)合同管理重大經(jīng)濟(jì)合同關(guān)系到煤炭集團(tuán)的興衰成敗的問題，其是集團(tuán)業(yè)務(wù)活動中最需要控制的法律風(fēng)險(xiǎn)的關(guān)鍵內(nèi)容，只有合理、有效地防范其風(fēng)險(xiǎn)后，使得每一筆合同都按期履行而完成交易，不帶來企業(yè)的任何法律問題，這才是關(guān)鍵。要加強(qiáng)集團(tuán)重大經(jīng)濟(jì)合管理，要從簽訂合同時(shí)入手，為此，煤炭企業(yè)應(yīng)根據(jù)行業(yè)特殊性制定集團(tuán)各成員企業(yè)的合同樣本，與人合作時(shí)需簽訂其合同。如采購合樣本制定、銷售合的制定，其要充分考慮采購和銷售過程中因不履行或在其過程中發(fā)生的重大問題。對于使用其他公司簽訂合同的，要考慮充分閱讀其合同規(guī)定的內(nèi)容，對存在重大異疑的要禁止簽訂或咨詢法律司務(wù)部門后方簽訂，這類合同應(yīng)先經(jīng)過法務(wù)部門確認(rèn)后方可簽訂，以減少相應(yīng)的法律的風(fēng)險(xiǎn)。

2.加強(qiáng)煤炭集團(tuán)財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)控制由于財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)帶來較多的法律風(fēng)險(xiǎn)的問題，其具有綜合性和毀滅性、災(zāi)難性的特點(diǎn)，因此，需要集團(tuán)法務(wù)部門與財(cái)務(wù)管理部門共同防范和控制這些具有毀滅性和災(zāi)難性的法律風(fēng)險(xiǎn)。

3.注重集團(tuán)日常經(jīng)營管理中的法律風(fēng)險(xiǎn)的控制作為煤炭企業(yè)除了財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)和重大經(jīng)濟(jì)合同風(fēng)險(xiǎn)外，還需要重視日常經(jīng)營管理的各類法律風(fēng)險(xiǎn)，如員工中小工傷事件、勞動糾紛的法律問題、企業(yè)環(huán)境保護(hù)、企業(yè)工商行政管理、企業(yè)質(zhì)量監(jiān)督、企業(yè)海關(guān)、商業(yè)局等各類與經(jīng)營有關(guān)的企業(yè)內(nèi)外部的日常法律問題都需要做好防范。筆者認(rèn)為煤炭集團(tuán)應(yīng)該編好一本《企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范手冊》，要積極運(yùn)用各類手段和政策進(jìn)行控制，要告訴各業(yè)務(wù)部門或相關(guān)單位注意各部門的法律問題的防范。另外，對于各部門重點(diǎn)的法律問題需要報(bào)法務(wù)部門進(jìn)行處理。

篇2

1.民營企業(yè)面臨的風(fēng)險(xiǎn)中國民營企業(yè)從國內(nèi)到國外面臨著不同程度上、不同方面的風(fēng)險(xiǎn)。由破壞力由小到大、風(fēng)險(xiǎn)等級由低到高的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行劃分，就可以分為八種經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)：市場開發(fā)風(fēng)險(xiǎn)、資金枯竭風(fēng)險(xiǎn)、人才風(fēng)險(xiǎn)、規(guī)則制度風(fēng)險(xiǎn)、體制風(fēng)險(xiǎn)、決策風(fēng)險(xiǎn)、信念風(fēng)險(xiǎn)及文化或信仰風(fēng)險(xiǎn)。我國的公司法的制定完全照搬西方的模式，但根源上體現(xiàn)了我國傳統(tǒng)的特權(quán)階級和專制理念，公司在治理中存在的權(quán)力失衡和由此產(chǎn)生的決策風(fēng)險(xiǎn)無法從根本上解決。但是決策的正確與否關(guān)乎到民營企業(yè)的生存和發(fā)展，因此，必須從法律的角度上提出合理有效的規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)的制度。從另一個(gè)角度來說，民營企業(yè)在經(jīng)營過程中主要存在著涉訴的風(fēng)險(xiǎn)，這一風(fēng)險(xiǎn)主要包括：刑法制裁風(fēng)險(xiǎn)、行政制裁風(fēng)險(xiǎn)及民商事風(fēng)險(xiǎn)。在刑法制裁風(fēng)險(xiǎn)方面，從吳英案到黎慶洪案，都反應(yīng)了對民營企業(yè)權(quán)利保護(hù)的爭議：吳英案引起了關(guān)于金融壟斷的爭議，而黎慶洪案引起了究竟是合法經(jīng)營還是黑社會行為的爭議。行政制裁方面，由于我國行政訴訟法律制度的天然缺陷，往往民營企業(yè)求助無門。而民商事風(fēng)險(xiǎn)方面，民營企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營中面臨著大量的合同風(fēng)險(xiǎn)。因此，制定相應(yīng)民營企業(yè)規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)法律制度的形勢刻不容緩。

2.民營企業(yè)合法權(quán)益受到損害的具體體現(xiàn)雖然民營企業(yè)近年來發(fā)展迅速，但其仍存在一些問題，在這之中最為突出的就是企業(yè)產(chǎn)權(quán)糾紛、市場準(zhǔn)入權(quán)利的不平衡待遇及民營企業(yè)財(cái)產(chǎn)權(quán)利無法得到保障等問題。本文將主要分析民營企業(yè)的產(chǎn)權(quán)及市場準(zhǔn)入權(quán)利問題。在企業(yè)產(chǎn)權(quán)方面，產(chǎn)權(quán)是人們對某種具有使用價(jià)值的資源所享有的一系列權(quán)利約束。若民營企業(yè)的產(chǎn)權(quán)問題無法解決，企業(yè)的發(fā)展將會受到極大阻礙。我國的現(xiàn)行法律制度已無法滿足當(dāng)前民營企業(yè)的發(fā)展。因此，進(jìn)行產(chǎn)權(quán)制度改造并做好各方面的配套措施，是十分重要的。應(yīng)在憲法層次，通過相應(yīng)的、原則性的法律，為民營企業(yè)提供了最高的法律保障，幫助民營企業(yè)走出困境。在市場準(zhǔn)入權(quán)利的不平衡待遇方面，在一些壟斷和半壟斷行業(yè)，民營企業(yè)難以進(jìn)入；在某些非關(guān)系國家安全的領(lǐng)域中，民營企業(yè)也很難投資；并且有些行業(yè)，即使允許民間投資進(jìn)入，但投資比例、投資形式受到許多限制。

二、保護(hù)民營企業(yè)權(quán)益的法律規(guī)定和措施

篇3

第一，當(dāng)前票據(jù)的使用范圍與前幾年相比有很大的擴(kuò)展，但是中小企業(yè)將銀行承兌匯票在采購時(shí)作為付款工具僅占全部付款工具的12%，在銷售時(shí)作為付款工具的也僅占10．5%。由此可以看出，銀行承兌匯票的使用還不夠普及。

第二，持票人向銀行提出貼現(xiàn)申請環(huán)節(jié)中，首先銀行貼現(xiàn)業(yè)務(wù)的政策不夠公開，不能使不特定的多數(shù)企業(yè)準(zhǔn)確了解銀行即時(shí)的貼現(xiàn)政策。其次，銀行貼現(xiàn)政策的制定，往往忽視了中小企業(yè)的利益，給中小企業(yè)的發(fā)展帶來了一定的負(fù)擔(dān)。

第三，審核票據(jù)真實(shí)性的過程往往需要花費(fèi)好幾個(gè)工作日，延長了企業(yè)獲得資金的時(shí)間，同時(shí)銀行也要為此配備大量的人力、物力，增加了銀行票據(jù)貼現(xiàn)業(yè)務(wù)的成本。

第四，銀行持有未到期票據(jù)后，對該票據(jù)的處理一是等到銀行承兌匯票到期時(shí)，銀行向承兌人提示付款，獲得票面金額;另一種就是向中央銀行申請?jiān)儋N現(xiàn)。而再貼現(xiàn)利率就是影響銀行等金融機(jī)構(gòu)票據(jù)貼現(xiàn)業(yè)務(wù)成本的原因之一。2010年12月，再貼現(xiàn)利率上調(diào)至2．25%，這也在一定程度上增加了銀行辦理票據(jù)貼現(xiàn)業(yè)務(wù)的成本，使銀行對辦理票據(jù)貼現(xiàn)業(yè)務(wù)呈現(xiàn)出消極的態(tài)度。

二、關(guān)于中小企業(yè)票據(jù)貼現(xiàn)難的理論分析

(一)中小企業(yè)票據(jù)貼現(xiàn)難是否是法律問題

中小企業(yè)票據(jù)貼現(xiàn)問題表面上看是市場選擇的問題，但其中也存在著法律方面的問題，體現(xiàn)了法律價(jià)值對自由和秩序的要求。主體的自由乃法律意欲促進(jìn)的終極價(jià)值，而秩序則是實(shí)現(xiàn)此種終極價(jià)值的手段。中小企業(yè)與銀行是獨(dú)立的貼現(xiàn)交易雙方主體。作為獨(dú)立的經(jīng)濟(jì)主體，其交易行為也是自由的。各主體可以自由地選擇交易對象，也可以自主決定交易的條件。但是這種自由也并不是任意的自由。法治社會中的自由必須是法律尺度下的自由，并且法對自由的限制后果相對于不限制來說，應(yīng)是更有效益而必要的。如果各個(gè)銀行都只為自己的收益為先，認(rèn)為從中小企業(yè)的小額票據(jù)貼現(xiàn)業(yè)務(wù)中收益太少而拒絕為中小企業(yè)融資，則中小企業(yè)只能尋找其他途徑為自己的發(fā)展謀求資金的支持。這樣將會導(dǎo)致整個(gè)金融市場的秩序混亂，從而引發(fā)金融危機(jī)的發(fā)生。相反，如果中小企業(yè)可以從銀行順利獲得貼現(xiàn)資金，一些“地下錢莊”自然就會不攻自破，良好的金融秩序得以維持，而在良好的金融秩序中各個(gè)經(jīng)濟(jì)主體也可以繼續(xù)行使其自由的權(quán)利。其次，市場經(jīng)濟(jì)實(shí)際上就是法制經(jīng)濟(jì)，它一方面需要有調(diào)整平等主體之間財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系的民事法律規(guī)范;另一方面，市場失靈的存在又需要法律對任何違背市場經(jīng)濟(jì)秩序的，不為市場本身能夠解決的行為進(jìn)行適當(dāng)干預(yù)。在市場經(jīng)濟(jì)中，各個(gè)主體的自身?xiàng)l件不同，其個(gè)人能力也會有所差異。但并不能因?yàn)榇嬖谙忍斓牧觿荻惶蕴?，而是?yīng)該對處于弱勢地位的主體給予更多的幫助和賦予其更多的權(quán)利，使其以更有利的條件參加到市場活動之中，以維護(hù)實(shí)質(zhì)的公平。當(dāng)主體的趨利性、信息的不對稱等因素的出現(xiàn)，使市場本身不能解決沖突時(shí)，就需要法律對這些行為進(jìn)行適當(dāng)?shù)母深A(yù)，以克服市場的缺陷而產(chǎn)生的問題。

(二)對票據(jù)貼現(xiàn)各環(huán)節(jié)出現(xiàn)的問題的理論分析

第一，中小企業(yè)票據(jù)貼現(xiàn)的現(xiàn)狀從表面上看只涉及單獨(dú)企業(yè)自身融資與發(fā)展問題，但是根據(jù)對這一社會現(xiàn)象的分析可以得出，中小企業(yè)票據(jù)貼現(xiàn)困難有企業(yè)自身?xiàng)l件的限制也有法律及相關(guān)制度的缺陷及不完善。并且這一看似單一的社會現(xiàn)象其可能引發(fā)的某一地區(qū)的金融市場秩序混亂的危害不容小覷。最近幾年各地金融危機(jī)頻發(fā)，“地下錢莊”盛行，各種民間高利貸機(jī)構(gòu)層出不窮，參與民間高利貸的人數(shù)及范圍也越來越廣泛。從2008年溫州“地下錢莊”浮出水面到2013年陜西神木縣老板“跑路”，使神木縣幾乎人人負(fù)債。民間融資現(xiàn)象從未消除，影響的范圍也只增未減，一旦資金鏈斷裂其危害不言而喻，甚至可能造成社會不安定因素，從而打破整個(gè)社會的經(jīng)濟(jì)秩序，擾亂人們的正常生活。而我國目前有關(guān)中小企業(yè)發(fā)展的法規(guī)僅有2003年1月1日起實(shí)施的《中華人民共和國中小企業(yè)促進(jìn)法》，與美國、日本等發(fā)達(dá)國家系統(tǒng)的法規(guī)還有一定差距。因此，有關(guān)中小企業(yè)發(fā)展的制度問題還有待完善。

第二，銀行等金融機(jī)構(gòu)有關(guān)融資政策的制定并未充分考慮中小企業(yè)的自身特點(diǎn)，有違經(jīng)濟(jì)公平原則。經(jīng)濟(jì)公平是市場經(jīng)濟(jì)主體進(jìn)行交易的基本要求和基本條件。而經(jīng)濟(jì)公平原則追求的是實(shí)質(zhì)的公平，即是對市場經(jīng)濟(jì)主體的能力、條件等分別作出認(rèn)定，對能力強(qiáng)、條件較好的主體在一定程度上作出抑制，而對于能力較弱、條件較差的主體給予一定的鼓勵(lì)、幫助。其各個(gè)經(jīng)濟(jì)主體都能在相對同等的條件下達(dá)到利益平衡。中小企業(yè)在規(guī)模、能力等方面不如百強(qiáng)企業(yè)，但是它們也是市場經(jīng)濟(jì)的組成部分，是不可替代的群體，其數(shù)量之多也使其在社會生活和經(jīng)濟(jì)發(fā)展方面發(fā)揮著巨大的作用。因此，中小企業(yè)發(fā)展的問題應(yīng)該得到足夠的重視，并且企業(yè)本身就因?yàn)闂l件相對較弱在市場經(jīng)濟(jì)中就應(yīng)充分考慮到其條件的不足，制定出符合其特點(diǎn)的融資政策，給予中小企業(yè)適當(dāng)?shù)膸椭椭С帧?/p>

第三，“天下熙熙，皆為利來;天下攘攘，皆為利往?！弊鳛橐誀I利為目的的企業(yè)、銀行對“利”的追求更是不言而喻。在各個(gè)主體追求利益的道路上，一方為追求自身的利益而影響到另一方追求的利益，此時(shí)就需要法律對沖突的利益關(guān)系做出調(diào)節(jié)。在平衡兩者利益關(guān)系時(shí)，應(yīng)以社會本位原則作為解決沖突的基本立場。社會本位原則既不體現(xiàn)國家意志，也不首先體現(xiàn)個(gè)體利益，而是介于兩者之間的公共地帶，即社會公共利益為追求的目標(biāo)，以此作為解決社會矛盾的標(biāo)準(zhǔn)。在中小企業(yè)中，私營企業(yè)占總數(shù)的49．5%，與廣大人民群眾的生活密切聯(lián)系。因此這一社會現(xiàn)象所涉及的利益微觀上是單獨(dú)企業(yè)的利益，但是其數(shù)量大、范圍廣，涉及到社會經(jīng)濟(jì)中大部分主體的利益，所以中小企業(yè)的發(fā)展不再是單獨(dú)企業(yè)利益的問題，而是涉及社會中絕大部分主體利益的問題。同時(shí)，銀行并不是普通的以營利為目的的企業(yè)，它還肩負(fù)著國家貨幣、財(cái)政政策的執(zhí)行者的職責(zé)。所以，此時(shí)對于銀行就不適用以保護(hù)銀行利益為出發(fā)點(diǎn)的法律進(jìn)行調(diào)整，而是應(yīng)該以保護(hù)社會大眾利益為先的法律進(jìn)行調(diào)整。

三、對解決中小企業(yè)票據(jù)貼現(xiàn)現(xiàn)象的建議

通過以上對中小企業(yè)票據(jù)貼現(xiàn)現(xiàn)狀的闡述以及相應(yīng)法律問題的分析，關(guān)于如何解決中小企業(yè)票據(jù)貼現(xiàn)的現(xiàn)狀在此提出以下幾點(diǎn)建議:

第一，國家適度干預(yù)，建立健全中小企業(yè)融資的相關(guān)法律法規(guī)，保障中小企業(yè)的利益。通過前文的分析可以得出，中小企業(yè)票據(jù)貼現(xiàn)難的現(xiàn)狀是市場失靈的表現(xiàn)。市場主體帶有趨利性的自由選擇影響了社會公平機(jī)制。此時(shí)就需要國家通過適度干預(yù)的手段調(diào)整市場主體之間的關(guān)系，恢復(fù)市場經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展的良好秩序。在法治國家的大環(huán)境下，要求國家對市場主體自由選擇權(quán)的干預(yù)也不可以是任意的，而是應(yīng)該在法律的指導(dǎo)和規(guī)范下的適度干預(yù)。這就要求我們應(yīng)當(dāng)建立健全與此相應(yīng)的法律法規(guī)。當(dāng)然，在制定相應(yīng)的法律法規(guī)或者政策的同時(shí)也應(yīng)該充分考慮中小企業(yè)自身?xiàng)l件這一既定事實(shí)并以此為依據(jù)制定出符合中小企業(yè)自身特點(diǎn)和需求的相關(guān)法律法規(guī)或者政策。

第二，加強(qiáng)銀行之間、銀行與企業(yè)之間的合作與信息共享。在市場經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展的今天，信息的獲取也逐漸變得十分重要。市場主體會因?yàn)樽陨項(xiàng)l件或者資源的限制，往往不能及時(shí)得到對自身有利的信息。對于解決這樣的問題，最好的方式就是信息公開、資源共享。例如，銀行將一些最新的融資政策向不特定的多數(shù)人公開，讓更多需要資金支持的企業(yè)可以獲得及時(shí)準(zhǔn)確的信息，抓住發(fā)展的良好時(shí)機(jī)。企業(yè)也應(yīng)該將自己的一些經(jīng)營狀況信息公開，讓銀行掌握更多企業(yè)信息從而更好的判斷企業(yè)的資信能力，評估融資風(fēng)險(xiǎn)。銀行之間也要加強(qiáng)信息溝通、資源共享，例如在企業(yè)申請票據(jù)貼現(xiàn)時(shí)，銀行可以根據(jù)票據(jù)上的信息向其他有關(guān)銀行核對票據(jù)真?zhèn)危瑥亩鴾p小票據(jù)貼現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)。關(guān)于達(dá)到信息共享的目標(biāo)，應(yīng)該完善企業(yè)信息披露的制度以及銀行之間的信息共享制度。

第三，合理簡化票據(jù)貼現(xiàn)的程序。中小企業(yè)的票據(jù)貼現(xiàn)一般金額較少，但是審查程序卻與大額的票據(jù)貼現(xiàn)是一樣的。完整的進(jìn)行上述嚴(yán)密的審查程序延長了企業(yè)獲得資金的時(shí)間的同時(shí)，也增加了銀行的貼現(xiàn)成本。如果對小額的票據(jù)貼現(xiàn)業(yè)務(wù)建立客戶經(jīng)理的獨(dú)立審查人制度，施行客戶經(jīng)理小額負(fù)責(zé)制，并賦予其相應(yīng)的決策權(quán)限，縮短票據(jù)貼現(xiàn)的審查時(shí)間。這樣適當(dāng)?shù)暮喕睋?jù)貼現(xiàn)的程序，不但可以提高資金周轉(zhuǎn)的速度，而且可以大大降低銀行的貼現(xiàn)成本，銀行相應(yīng)也就獲得了更多的收益。

第四，中央銀行給予銀行再貼現(xiàn)利率優(yōu)惠。2010年央行調(diào)高再貼現(xiàn)利率，使銀行辦理票據(jù)貼現(xiàn)業(yè)務(wù)的成本增加，相應(yīng)的收益就減少。為了給中小企業(yè)發(fā)展提供更好的融資環(huán)境，中央銀行可以對積極支持中小企業(yè)發(fā)展的金融機(jī)構(gòu)，在再貼現(xiàn)的額度和利率等方面給予優(yōu)惠，同時(shí)也可推動票據(jù)業(yè)務(wù)的發(fā)展，為中小企業(yè)融資提供便利。

第五，大力發(fā)展中小銀行，加強(qiáng)中小銀行與中小企業(yè)之間的業(yè)務(wù)往來。城市商業(yè)銀行和農(nóng)村商業(yè)銀行等中小銀行的發(fā)展程度很大程度上取決于當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)的發(fā)展?fàn)顩r，而各個(gè)城市的經(jīng)濟(jì)發(fā)展很大程度上是取決于中小企業(yè)的發(fā)展。試圖讓城市或者農(nóng)村商業(yè)銀行與當(dāng)?shù)氐闹行∑髽I(yè)增加業(yè)務(wù)往來，由中小銀行為中小企業(yè)提供資金支持。一方面，中小企業(yè)可以及時(shí)獲得所需要的資金;另一方面，中小銀行可以從中得到一定的收益，提高自身的業(yè)務(wù)能力。

四、結(jié)語

篇4

【關(guān)鍵詞】三七總皂苷氧化鋁高效液相法

三七為五加科植物三七Panaxnotoginseng(Burk.)F.H.Chen的干燥根及根莖，三七總皂苷是中藥三七的有效部位，主要含有三七皂苷R1，人參皂苷Rg1和人參皂苷Rb1等達(dá)瑪烷型三萜皂苷類化合物。現(xiàn)代藥理研究證明：三七總皂苷具有多方面的生物活性，主要表現(xiàn)在擴(kuò)張冠狀動脈、增加冠脈血流量、改善心肌代謝、抗自由基、抗凝、鈣拮抗等方面。

目前三七總皂苷的富集與純化一般采用大孔吸附樹脂來完成[4]，純化后三七總皂苷的含量達(dá)到60%以上。為了提高藥物的安全性和有效性，提高其成藥原料藥的純度。本實(shí)驗(yàn)擬采用氧化鋁柱層析對三七總皂苷的純化物進(jìn)行精制，并對工藝進(jìn)行了考察，為進(jìn)一步的制劑學(xué)研究打下基礎(chǔ)。

1儀器與試藥

1.1儀器與設(shè)備

RE52-99旋轉(zhuǎn)蒸器（上海亞榮生化儀器廠）；DK-S22型電熱恒溫水浴鍋（上海精宏實(shí)驗(yàn)設(shè)備有限公司）；JA-1003型電子分析天平（北京賽多利斯儀器系統(tǒng)有限公司）；電熱鼓風(fēng)干燥箱（上海博迅實(shí)業(yè)有限醫(yī)療設(shè)備廠）；美國Tsp高效液相色譜儀；TspP-2000泵、TspUV-1000UV-VIS檢測器；TspPC1000色譜工作站；色譜柱：ODSC18柱（250×4.6mm,5μm,大連依利特科學(xué)儀器有限公司）。

1.2材料與試劑

三七總皂苷提取物（云南玉溪天然藥物有限公司）；三七總皂苷對照品：三七皂苷R1（0745-200008）、人參皂苷Rg1（0703-200015）、人參皂苷Rb1（0704-200115）對照品（中國藥品生物制品檢定所）；乙腈為色譜純，水為二次蒸餾水。

2方法與結(jié)果

2.1色譜條件

色譜柱：ODSC18柱（250×4.6mm,5μm）；流動相：A為乙腈，B為水；流速：1.0mL·min-1；采用梯度洗脫法，0～8分鐘（26:74），8:10～40:40分鐘（34:66）；檢測波長203nm；柱溫：30℃；進(jìn)樣量20μL。

2.2線性范圍關(guān)系的考察

分別精密稱取三七總皂苷對照品三七皂苷R1、人參皂苷Rg1和人參皂苷Rb1各約6.0mg、2.5mg和2.5mg置25mL量瓶中，用甲醇溶解并稀釋至刻度，搖勻，精密吸取此溶液3、4、5、6、7mL置50mL量瓶中，用甲醇稀釋至刻度，搖勻。精密吸取上述對照品溶液各注入液相色譜儀，記錄色譜圖，量取峰面積，以峰面積(A)對進(jìn)樣量(μg)進(jìn)行線性回歸，三七皂苷R1、人參皂苷Rg1、人參皂苷Rb1回歸方程分別為：A=327127.8W－681.2（r=0.9991）；A=406964.1W+787.9（r=0.9991）；A=262563.9W－5498.7（r=0.9996），三七皂苷R1、人參皂苷Rg1、人參皂Rb1分別在進(jìn)樣量0.2981～0.6956μg、1.2768～2.9792μg和1.1539～2.6925μg范圍內(nèi)時(shí)，峰面積與進(jìn)樣量具有良好的線性關(guān)系。

2.3精密度試驗(yàn)

取含量測定項(xiàng)下對照品溶液，連續(xù)進(jìn)樣六次，記錄色譜圖，量取峰面積，計(jì)算平均值及相對標(biāo)準(zhǔn)偏差，三七皂苷R1、人參皂苷Rg1和人參皂苷Rb1的峰面積平均值分別為151792、802039.7和476940.7，RSD分別為0.81%、1.73%和1.62%，結(jié)果表明，本方法精密度良好。

2.4供試品溶液的制備

取上柱流出液濃縮至干，精密稱定干粉一定量，用甲醇溶解并轉(zhuǎn)溶至10mL量瓶，濾過。精密量取續(xù)濾液1mL置10mL量瓶中，加甲醇稀釋至刻度，搖勻，即得。

2.5工藝參數(shù)的考察

2.5.1洗脫劑濃度的考察

取三七總皂苷原料3份，每份10g。分別用50%乙醇適量溶解，分別轉(zhuǎn)移至氧化鋁柱（中性氧化鋁50g，內(nèi)徑4cm，干法裝柱），然后分別用35%、55%和75%乙醇洗脫，分別收集洗脫液，減壓回收乙醇，真空干燥，按HPLC法測定總皂苷含量和收率。

從以上結(jié)果可知，當(dāng)用75%乙醇洗脫時(shí)，總皂苷含量最高，但收率太低，而用55%乙醇洗脫時(shí)雖然收率比用35%乙醇洗脫時(shí)略低，但總皂苷含量高6%左右，因此，洗脫劑確定為55%乙醇。

2.5.2洗脫劑用量考察

取三七總皂苷原料3份，每份10g。分別用50%乙醇適量溶解，分別轉(zhuǎn)移至氧化鋁柱（中性氧化鋁50g，內(nèi)徑4cm，干法裝柱），然后用55%乙醇洗脫，分別收集洗脫液，減壓回收乙醇，真空干燥，按HPLC法測定總苷含量和收率。

從以上結(jié)果可知，隨著洗脫劑用量的增加，得到總皂苷的含量逐漸下降，考慮收率，以10倍量55%的乙醇洗脫比較合適。

2.5.3吸附劑用量考察

取三七總皂苷原料3份，每份10g。分別用50%乙醇適量溶解，分別轉(zhuǎn)移至氧化鋁柱（柱1：中性氧化鋁25g，內(nèi)徑2cm；柱2：中性氧化鋁50g，內(nèi)徑4cm；柱3：中性氧化鋁100g，內(nèi)徑5cm），然后用10倍量55%乙醇洗脫，分別收集洗脫液，減壓回收乙醇，真空干燥，按HPLC法測定總苷含量和收率。

從以上結(jié)果可知，隨著吸附劑氧化鋁用量的增加，收率逐漸降低，而含量呈上升趨勢，氧化鋁用量為5倍與10倍相比較，前者雖然總皂苷含量略低，但已經(jīng)大于80%，而且收率較高，因此吸附劑氧化鋁的用量確定為5倍。

2.6中試驗(yàn)證結(jié)果

取三七總皂苷原料3份，精密稱取質(zhì)量分別為44.4g，42.8g和47.9g，分別用50%乙醇適量溶解，分別轉(zhuǎn)移至氧化鋁柱，中性氧化鋁用量為三七總皂苷的5倍，然后用10倍量55%乙醇洗脫，分別收集洗脫液，在60℃以下減壓回收乙醇，真空干燥，按HPLC測定方法，分別測定三七皂苷R1、人參皂苷Rg1和人參皂苷Rb1的含量。

從以上三批中試結(jié)果可知，按選定的精制工藝可以制備總皂苷含量大于80%的三七總皂苷原料，且收率大于70%，說明此精制工藝是可行的。

3結(jié)論

3.1氧化鋁柱層析精制三七總皂苷的最佳工藝為：洗脫劑的濃度為55%乙醇，洗脫劑的用量為10倍量吸附劑的用量，吸附劑用量為5倍三七總皂苷的用量。

3.2本實(shí)驗(yàn)提出了一種新的三七總皂苷的精制方法—氧化鋁柱層析，具有分離效果好、工藝簡單、投資少、處理量較大等優(yōu)點(diǎn)。有文獻(xiàn)報(bào)道，大孔吸附樹脂法具有選擇性好、吸附容量大、安全無毒、再生容易等優(yōu)點(diǎn)，但由于應(yīng)用時(shí)間相對較短，還存在著一些問題，因此，在純化中藥有效成分的工藝過程中，兩種純化方法可以互相結(jié)合，取長補(bǔ)短，共同促進(jìn)中藥制劑的不斷發(fā)展。

參考文獻(xiàn)

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[2]甘煩遠(yuǎn).三七的化學(xué)成分研究概況[J].中國藥學(xué)雜志，1992，27(3):128.

[3]ChanP,TomlinsonB.AntioxidantefectsofChinesetraditionalmedicine:focusontrilinoleinisolatedfromtheChineseherbsanchi(Panaxpseudoginseng)[J].JClinPharmacol,2000,40(5):457.

[4]孫建平，崔淑霞，等.大孔吸附樹脂富集三七總皂苷的工藝研究[J].黑龍江醫(yī)藥，2007，3(20):232-233.

篇5

[關(guān)鍵詞]中小企業(yè)；稅收；法律扶持

中圖分類號：D92

文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

文章編號：1006-0278（2013）08-128-01

在我國，中小企業(yè)是市場經(jīng)濟(jì)中的一支基礎(chǔ)力量。中小企業(yè)在發(fā)展過程之中所表現(xiàn)出來的優(yōu)勢十分明顯，尤其是中小企業(yè)在推動就業(yè)、增加財(cái)稅收入、推動技術(shù)創(chuàng)新、拓寬出口方面有其自身得天獨(dú)厚的優(yōu)勢。但是，中小企業(yè)的劣勢也同樣很突出。因?yàn)樽陨淼娜藛T素質(zhì)、資金規(guī)模、信息渠道的限制，中小企業(yè)無法避免存在競爭力弱、難以有效維護(hù)自身權(quán)益等問題。這種劣勢要求各國政府需要通過合適的制度安排來盡可能地彌補(bǔ)其發(fā)展中所顯現(xiàn)出來的先天不足。因此，建立和完善促進(jìn)中小企業(yè)健康快速發(fā)展的法律制度，也是包括我國在內(nèi)的許多國家高度關(guān)注的問題。

一、中小型企業(yè)的法律定義

2011年6月，由工信部牽頭了最新的《中小企業(yè)劃型標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》，該規(guī)定了中小企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)。這次對企業(yè)的劃分，第一次引入了微型企業(yè)的標(biāo)準(zhǔn)，確立了中、小、微型三種中小企業(yè)類型。具體的企業(yè)劃分標(biāo)準(zhǔn)，依據(jù)企業(yè)的資產(chǎn)總額、營業(yè)收入和從業(yè)人數(shù)劃分，不同行業(yè)的具體數(shù)額不一。這次標(biāo)準(zhǔn)制定涵蓋面廣，涉及了“84個(gè)行業(yè)大類，362個(gè)行業(yè)中類和859個(gè)行業(yè)小類，分別占大、中和小類的比重為88.42%、91.41%和94.09%，基本涵蓋了國民經(jīng)濟(jì)的主要行業(yè)?！蓖瑫r(shí)標(biāo)準(zhǔn)還規(guī)定，標(biāo)準(zhǔn)沒有涉及到的行業(yè)的中小企業(yè)劃分以及個(gè)體工商戶的劃分參照這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行，這也擴(kuò)大了標(biāo)準(zhǔn)的使用范圍。

我們從中可以看出中小企業(yè)最基本的特征是：獨(dú)立擁有和獨(dú)立經(jīng)營；企業(yè)生產(chǎn)規(guī)模無法在所屬行業(yè)中占支配性地位；人數(shù)較少，資金有限。同時(shí)我們也可以看到，從業(yè)人數(shù)、資本總額以及銷售收入是各國對中小企業(yè)的界定的三大指標(biāo)。二、我國中小企業(yè)稅收法律扶持探討。

鑒于于中小企業(yè)的發(fā)展對一國經(jīng)濟(jì)和社會穩(wěn)定至關(guān)重要，一個(gè)國家必須要從國家戰(zhàn)略層面上對其發(fā)展和壯大的遠(yuǎn)景進(jìn)行考量，因此各國對中小企業(yè)的發(fā)展往往提供長期的政策和立法支持。通過確立稅收優(yōu)惠的法律制度對中小企業(yè)進(jìn)行扶持，是各國政府支持中小企業(yè)發(fā)展普遍采用的方式。

（一）中小企業(yè)稅收扶持法律制度的作用

確立稅收扶持法律制度來促進(jìn)中小企業(yè)的發(fā)展是西方各國普遍采用的方式。這是因?yàn)殡m然各國法律都對企業(yè)公平競爭做出了規(guī)定，但是中小企業(yè)與大企業(yè)相比，在許多方面處于始終處于弱勢地位，在具體的市場經(jīng)濟(jì)活動中要實(shí)現(xiàn)公平不是一件容易的事情。因此完全平等競爭只是理想狀態(tài)，這就對政府提出要求，“它要求建立一種有效的課稅機(jī)制，對市場實(shí)施差別征稅，以消除各種不平等競爭障礙”。

（二）我國中小企業(yè)稅收法律扶持現(xiàn)狀與不足

我國以建立起了一套對中小企業(yè)稅收扶持的法律規(guī)定。主要有《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》（《企業(yè)所得稅法》）、《中華人民共和國增值稅暫行條例》（《增值稅暫行條例》）、《中小企業(yè)促進(jìn)法》以及部門和地方行政性規(guī)定等?！镀髽I(yè)所得稅法》修訂后于2008年開始實(shí)施。這部稅法最大的變化是將我國的內(nèi)外資企業(yè)稅率進(jìn)行了統(tǒng)一，均為25%。這一改變有利于提高我國中小企業(yè)的競爭力。同時(shí)該法也規(guī)定小型微利企業(yè)可按20%的優(yōu)惠稅率進(jìn)行征收。新稅法也規(guī)定了多種優(yōu)惠手段如減免稅、費(fèi)用稅收扣除、稅額抵免以及加速折舊等。這部新的稅法還通過對一些產(chǎn)業(yè)比如農(nóng)林牧漁、環(huán)保節(jié)能、基礎(chǔ)設(shè)施以及高新技術(shù)等進(jìn)行稅收優(yōu)惠，來達(dá)到鼓勵(lì)企業(yè)發(fā)展創(chuàng)新、提升研發(fā)能力和安置人員的作用。

《中小企業(yè)促進(jìn)法》和《增值稅暫行條例》中也有對中小企業(yè)稅收扶持的規(guī)定。如《中小企業(yè)促進(jìn)法》規(guī)定國家通過稅收政策鼓勵(lì)對中小企業(yè)的風(fēng)投，《增值稅暫行條例》則規(guī)定對小規(guī)模納稅人增值稅率減半至3%征收，同時(shí)“不再設(shè)置工業(yè)和商業(yè)兩檔征收率，統(tǒng)一按照3%的稅率征收。”另外在我們國家其他部門的一些行政法規(guī)中，也對中小企業(yè)稅收優(yōu)惠做出了規(guī)定。國家對中小企業(yè)稅收優(yōu)惠的法律法規(guī)，在地方上得到進(jìn)一步推廣和落實(shí)。地方立法機(jī)關(guān)和地方政府也制定并實(shí)施了地方性法規(guī)。比如上海市為落實(shí)對中小企業(yè)的幫扶政策而出臺《上海市促進(jìn)中小企業(yè)發(fā)展條例》。條例中從幾個(gè)方面對中小企業(yè)發(fā)展進(jìn)行了稅費(fèi)扶持：減免所得稅鼓勵(lì)中小企業(yè)開展創(chuàng)新活動；運(yùn)用財(cái)稅資金支持中小企業(yè)技術(shù)研發(fā)；此外還對小微企業(yè)和中小企業(yè)投資國家鼓勵(lì)類項(xiàng)目等行為依法給予稅收減免。

雖然我國有一些法律法規(guī)對中小企業(yè)的稅收政策進(jìn)行了優(yōu)惠，但是整體上來講還是存在一些不足。具體表現(xiàn)在兩個(gè)方面：一方面立法形式存在缺陷。這種缺陷表現(xiàn)在對中小企業(yè)稅收優(yōu)惠立法的法律立法目的不明確、系統(tǒng)性不強(qiáng)以及位階較低幾個(gè)方面。另一方面立法內(nèi)容存在不足。這種不足表現(xiàn)為對優(yōu)惠內(nèi)容表述的不足和對優(yōu)惠手段采用的不足。

篇6

 

關(guān)鍵詞：企業(yè)法律顧問　合同管理　預(yù)防性合同　救濟(jì)性合同

 

“企業(yè)法律顧問”本既可包括身為企業(yè)雇員、擔(dān)當(dāng)法律顧問職責(zé)的工作人員,又包括依法在律師事務(wù)所執(zhí)業(yè)、受托從事企業(yè)常年或?qū)ｍ?xiàng)法律顧問工作的社會律師,但進(jìn)一步考察1997年國家經(jīng)貿(mào)委《企業(yè)法律顧問管理辦法》以及國務(wù)院國資委近年來的一系列規(guī)章,可以發(fā)現(xiàn),“企業(yè)法律顧問”似乎專指“企業(yè)內(nèi)部法律顧問”;其次,律師受聘從事企業(yè)法律顧問工作,并不對律師的身份有任何影響或產(chǎn)生一種新的律師種類。因此,本文就將所要探討的問題——“企業(yè)內(nèi)部法律顧問的合同管理”徑直表述為“企業(yè)法律顧問的合同管理”,應(yīng)該不會造成管理主體上的誤解。

 

一、企業(yè)合同管理的主要內(nèi)容與分類

 

(一)合同管理:一項(xiàng)重要的管理內(nèi)容與管理方法

和國外相似,我國企業(yè)法律顧問同樣具有廣泛的職能,可歸納為:(1)決策參與;(2)合同管理;(3)公司設(shè)立和運(yùn)行中的法律事務(wù)管理;(4)企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù);(5)訴訟管理,即運(yùn)用訴訟、仲裁、調(diào)解等手段解決已產(chǎn)生的涉及企業(yè)利益的爭議,維護(hù)企業(yè)合法權(quán)益;(6)聘請社會律師為企業(yè)服務(wù),并代表企業(yè)參與工作,行使聯(lián)絡(luò)、協(xié)助以及監(jiān)督職責(zé)。

合同管理無疑是上述工作中的一項(xiàng)重要內(nèi)容,而此外的(3)至(6)項(xiàng)工作中,起草、審查、管理、監(jiān)督合同不僅不可避免,而且還是企業(yè)重要的管理手段或管理成果。因此,企業(yè)法律顧問的合同管理既是企業(yè)法律顧問本身的工作職責(zé),還是貫穿于企業(yè)管理的每一個(gè)環(huán)節(jié)(生產(chǎn)、銷售、財(cái)務(wù)、人事、權(quán)利救濟(jì)等)的管理方法,在企業(yè)法律顧問工作中占據(jù)著十分重要的地位。

(二)企業(yè)合同管理的主要分類及內(nèi)容 

我國合同法學(xué)上對合同有各種理論分類,如有名合同與無名合同、要式合同與非要式合同、格式合同與非格式合同、諾成合同與實(shí)踐合同等,這些分類在法學(xué)研究層面當(dāng)然各具理論價(jià)值,但從企業(yè)實(shí)務(wù)層面來說,主要考慮將合同管理中所涉各種合同進(jìn)行如下三類劃分: 

1.業(yè)務(wù)合同、勞動合同及其他合同 

視企業(yè)所在行業(yè)或經(jīng)營范圍的差異,合同涉及本企業(yè)商品或服務(wù)正常生產(chǎn)與銷售的,則為“業(yè)務(wù)合同”。 

“勞動合同”為本企業(yè)作為用人單位與勞動者簽訂的以勞動用工內(nèi)容為核心的各種合同。 

除了上述兩類合同以外,以本企業(yè)作為合同當(dāng)事人的任何合同均可劃入“其他合同”之列。最常見的“其他合同”有銀行借款合同、保險(xiǎn)合同、建設(shè)工程合同,以及運(yùn)輸合同、倉儲合同等等,其范圍十分廣泛,難以也不必逐一羅列。 

2.涉外合同與非涉外合同 

以本企業(yè)作為合同當(dāng)事人的合同中,如果合同含有“涉外因素”,如對方當(dāng)事人為境外主體、合同客體在境外,或者合同內(nèi)容與境外有關(guān)的,則為“涉外合同”。它們同樣可以納入上述涉外業(yè)務(wù)合同、涉外勞動合同及其他涉外合同三項(xiàng)分類當(dāng)中。

與涉外合同相對應(yīng),不含涉外因素的合同,無論是業(yè)務(wù)合同、勞務(wù)合同還是其他合同,均為“非涉外合同”。 

3.防范性合同與救濟(jì)性合同

從訂立合同的根本原因來看,企業(yè)的各種合同僅為兩類,一類是為了便于事后有約可循、操作規(guī)范、減少或避免爭議、防范合同風(fēng)險(xiǎn)而訂立的,另一類則是爭議已經(jīng)發(fā)生、為解決爭議而達(dá)成的各類協(xié)議。前者稱之為“防范性(或規(guī)范性)合同”,后者則為“救濟(jì)性合同”。 

 

二、企業(yè)法律顧問在防范性合同管理中的主要工作 

 

(一)完善合同管理制度與制定常用格式合同,發(fā)揮制度的作用與“批發(fā)性管理”的效率 

凡事預(yù)則立,不預(yù)則廢。合同管理也應(yīng)重在防范,即企業(yè)法律顧問應(yīng)該擔(dān)當(dāng)防范企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的“防火員”,而不該只在風(fēng)險(xiǎn)已經(jīng)產(chǎn)生后充當(dāng)“滅火員”。不過,企業(yè)涉及的合同份數(shù)眾多、種類復(fù)雜,法律顧問人手有限,往往又難以事事參與、件件過問、款款親為、字字把關(guān)。 

為了解決這一管理效率上的矛盾,首先必須從完善合同管理制度與制定格式合同開始,為企業(yè)建立或完善合同管理規(guī)章制度,發(fā)揮制度的作用與“批發(fā)性管理”的效率。相關(guān)管理制度包括:(1)交易對象審查制度。從合同相對主體究竟如何開始,弄清交易相對方的身份、狀況、資信等基本信息,做到不談、不訂連交易對象基本狀況都沒有搞清楚的糊涂合同;(2)高水準(zhǔn)格式合同使用制度。對于常用、非重大的書面業(yè)務(wù)合同,區(qū)別其性質(zhì)與種類,由企業(yè)法律顧問會同外聘社會律師制定比較規(guī)范的合同格式,供業(yè)務(wù)、勞資管理等人員在工作中經(jīng)常使用;(3)合同條款及法律講解、培訓(xùn)制度。定期為業(yè)務(wù)、勞資管理人員講解條款、研讀法律,讓他們在提高合同法律及風(fēng)險(xiǎn)意識的同時(shí),能夠真正理解有關(guān)條款的具體含義及利害關(guān)系,避免不知其所以然的機(jī)械套用;(4)合同簽訂前的最終把關(guān)制度;(5)已簽合同的企業(yè)法律顧問留存?zhèn)浒钢贫?(6)履行過程中風(fēng)險(xiǎn)出現(xiàn)或極有可能出現(xiàn)時(shí),對企業(yè)法律顧問的第一時(shí)間報(bào)告或通報(bào)制度。 

(二)對于重大、復(fù)雜的業(yè)務(wù)合同,企業(yè)法律顧問必須從各個(gè)環(huán)節(jié)真正參與其中,必要時(shí)與單位外聘的常年或?qū)ｍ?xiàng)法律顧問律師協(xié)同管理

標(biāo)的較大、法務(wù)復(fù)雜、事關(guān)企業(yè)重大利益的合同,從一開始洽談時(shí)就應(yīng)該有企業(yè)法律顧問的全程參與,以便在交易對象、交易標(biāo)的、結(jié)算方式、品質(zhì)保證、合同擔(dān)保、爭議解決方式、訴訟管轄乃至于適用法律、合同文本等方面從嚴(yán)把關(guān),在合同簽訂、履行、協(xié)商等各個(gè)環(huán)節(jié),為企業(yè)爭取進(jìn)了能多的合法權(quán)益。

考慮到專業(yè)知識、執(zhí)業(yè)經(jīng)驗(yàn)等方面可能存在的局限,可會同單位外聘的常年或?qū)ｍ?xiàng)法律顧問律師進(jìn)行合同協(xié)同管理,以真正幫助企業(yè)避免法律風(fēng)險(xiǎn),維護(hù)企業(yè)最大的合法權(quán)益。

(三)注意合同簽訂、履行、協(xié)商、聯(lián)絡(luò)等環(huán)節(jié)證據(jù)的留存與收集工作

對于與合同相關(guān)的票據(jù)、文書、往來業(yè)務(wù)資料認(rèn)真收集,妥善保管;對于未能順利履行、可能發(fā)生糾紛的合同,相關(guān)往來文書必須由企業(yè)法律顧問起草與經(jīng)企業(yè)法律顧問修改發(fā)出,避免業(yè)務(wù)人員因不諳法律而可能造成的被動局面;同時(shí),又為其后的救濟(jì)性合同管理留下證據(jù)、打好基礎(chǔ)。

 

三、企業(yè)法律顧問在救濟(jì)性合同管理中的主要工作

 

篇7

[摘 要]本文通過對目前外資企業(yè)在我國境內(nèi)上市的法律法規(guī)的解讀分析，找出外資企業(yè)在我國境內(nèi)上市存的一些法律問題，并對這些問題提出相應(yīng)政策建議。

[關(guān)鍵詞]外資公司， 境內(nèi)上市， 法律問題

一、引言

本文所指的外企上市并不包含在國外注冊的公司在其國內(nèi)上市，它特指跨國公司將它的子公司業(yè)務(wù)分拆在東道國發(fā)起上市。從跨國公司發(fā)展的內(nèi)在因素看，作為跨國公司本土化經(jīng)營戰(zhàn)略的重要舉措，外企上市有其必然性。從跨國公司發(fā)展的外在因素看，東道國資本市場容量的不斷拓展和資本市場政策的開放構(gòu)成了外企上市的可能性。

二、外資企業(yè)在我國境內(nèi)上市法律的法律問題

雖然我國有關(guān)部門已一些法規(guī)對外商投資股份公司設(shè)立和上市進(jìn)行了規(guī)范，但是這些規(guī)定存在許多漏洞，甚至相互間存在矛盾?？傮w而言存在以下問題：

1.宏觀上的法律問題。 目前外企上市還沒有實(shí)現(xiàn)，但絕不意味著依據(jù)現(xiàn)有的相關(guān)法律，就能夠完全規(guī)范調(diào)整?？纯茨壳拔覀冴P(guān)于外企上市的法律法規(guī)，我們會發(fā)現(xiàn):第一，我國外企上市缺乏基本法律的適法性支持。2006年最新修訂的《公司法》和《證券法》，對于外商投資企業(yè)在我國A股和B股市場的上市都無具體條款。如《公司法》中雖沒有限制外企上市條款，但其中的許多條款都是為本國企業(yè)寫就的，這就使得外企難以“參照執(zhí)行”?！蹲C券法》則是在《公司法》的基礎(chǔ)上訂立出來的，它和《公司法》一樣都沒有預(yù)見到外企上市的可能性。如果不對其適當(dāng)修改，僅僅是以部門規(guī)章的形式來規(guī)范外企上市問題的話，會產(chǎn)生上下級法律的內(nèi)容沖突。第二，外企上市作為一種全新的事物，其本身特殊而又復(fù)雜，而目前法規(guī)對此的規(guī)定還不夠全面，僅憑目前幾個(gè)意見和通知是無法滿足規(guī)范外企上市的要求的，而從實(shí)務(wù)上來講，目前的規(guī)定又“太抽象了”，對資產(chǎn)評估、境外會計(jì)審核等諸多環(huán)節(jié)都欠缺具體的規(guī)定。在確立了一定的法津框架下，如果沒有大量的實(shí)施細(xì)則來保證對外企上市公司的行為的監(jiān)管和規(guī)范。在外企上市以后，對有可能出現(xiàn)的問題就會無法可依。

2.實(shí)務(wù)中存在的問題。第一，外企的股份制改造。按照2001年修改后的《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第四條的規(guī)定，合營企業(yè)的組織形式仍然只限于有限責(zé)任公司。雖然這樣的立法尚不足以否定1995年《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》允許外商投資股份有限公司的存在，但我國這種下位法對上位法的修改已屢見不鮮，給我們帶來了法律上的矛盾。 第二，注冊資本的法律規(guī)定矛盾。根據(jù)1987年對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易部、工商行政管理局的《中外合資經(jīng)營企業(yè)合營各方出資的若干規(guī)定》第四條的規(guī)定，一次繳清出資的,合營各方從營業(yè)執(zhí)照之日起六個(gè)月內(nèi)繳清，還可分期繳付出資。但是根據(jù)1995年《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》第七條的規(guī)定，公司的注冊資本應(yīng)為在登記注冊機(jī)關(guān)登記注冊的實(shí)收資本總額，采用的是法定資本制。十三條又規(guī)定，發(fā)起人設(shè)立公司的協(xié)議、章程經(jīng)外經(jīng)貿(mào)部批準(zhǔn)后，發(fā)起人應(yīng)自批準(zhǔn)證書簽發(fā)之日起90日內(nèi)一次交足其認(rèn)購的股份。雖然在理論上，設(shè)立外商投資股份有限公司應(yīng)當(dāng)按照上述《暫行規(guī)定》對注冊資本和出資的要求，但畢竟有法律上的混亂。第三，外企上市的國際稅收法律問題。由于上市外企產(chǎn)生股息、利息、證券投資所得的資產(chǎn)具有跨國的性質(zhì)，中國和其母公司所在國都會對這部分收入主張稅收管轄權(quán)。在這種情況下，必然會產(chǎn)生國際間的雙重征稅問題。譬如，我國2007年新稅法規(guī)定所有來源于中國的收入都必須在中國繳稅，而最新的美國稅法則規(guī)定居民要對其世界范圍內(nèi)的收入納稅。如果美國跨國公司在中國上市子公司要向美國國內(nèi)的母公司支付股利時(shí)，就會發(fā)生雙重征稅。目前我國僅對本國居民來源于外國的股息等的扣繳的外國所得稅實(shí)行直接抵免，缺乏母子公司之間間接抵免的明確規(guī)定，在外企上市后，類似的問題一定會發(fā)生。

三、政策建議

1.明確外商投資股份有限公司的法律地位。外商投資股份有限公司這種形式，在我國的法律中是用部門規(guī)章的方式確定，因此有必要在將來的立法中，在外資法典中以法律的效力層次予以確定。在怎樣設(shè)立外商投資股份有限公司問題上，應(yīng)當(dāng)不僅僅允許“現(xiàn)有的外商投資有限責(zé)任公司”轉(zhuǎn)為外商投資股份有限公司，還應(yīng)允許其他形式的外商投資企業(yè)轉(zhuǎn)化為外商投資股份有限公司，資產(chǎn)上可以根據(jù)有限責(zé)任公司轉(zhuǎn)為股份有限公司的規(guī)定，以凈資產(chǎn)1：1的比例折股。

2.規(guī)范外國投資者通過成立新的獨(dú)資企業(yè)收購上市公司的方式。我國現(xiàn)行法律只是對外國投資者直接協(xié)議購買上市公司股權(quán)的情況進(jìn)行了規(guī)范，卻沒有對外國投資者先設(shè)立外商投資企業(yè)再進(jìn)行股權(quán)并購的問題做出規(guī)定。因此，有必要在將來的統(tǒng)一立法中加入對這種方式的規(guī)范，以避免企業(yè)規(guī)避法律的行為。規(guī)范中尤其要注意股權(quán)并購資金的來源，防止外資以少量的資金間接入市。對于這個(gè)問題，可以通過前文已論述的對外商投資企業(yè)實(shí)行統(tǒng)一的法定資本制來解決。

3.建立完善的信息披露制度。對上市外企及其他股東的保護(hù)，更重要的是應(yīng)該建立起信息披露和合理的監(jiān)管機(jī)制。一個(gè)基本的考量是信息、披露應(yīng)該以合適的方式披露出合適的信息。在中國證監(jiān)會2002年3月19日頒布的《外企上市招股說明書格式特別規(guī)定》別規(guī)定外企上市時(shí)除應(yīng)遵循中國證監(jiān)會有關(guān)招股說明書內(nèi)容與格式準(zhǔn)則的一般規(guī)定外，還應(yīng)遵循《外企上市招股說明書格式特別規(guī)定》中的要求。根據(jù)規(guī)定，外企上市時(shí)應(yīng)詳細(xì)披露董事和高級管理人員的國籍、境外永久居留權(quán)的情況，在境內(nèi)、境外其他機(jī)構(gòu)擔(dān)任的職務(wù)。同時(shí)，香港、澳門、臺灣地區(qū)投資者在大陸設(shè)立的股份有限公司，也參照此規(guī)定執(zhí)行。

參考文獻(xiàn)：

[1]謝百三,戴學(xué)來.現(xiàn)階段外企直接到中國A股市場上市融資蘊(yùn)含巨大風(fēng)險(xiǎn)[J].當(dāng)代財(cái)經(jīng),2002(6):29-33

[2]吳琳琳.外商投資企業(yè)國內(nèi)上市問題研究[D].廈門大學(xué),2005

[3]邢會強(qiáng).外國企業(yè)來我國上市的必要性及其法律準(zhǔn)備[J].中央財(cái)經(jīng)大學(xué)學(xué)報(bào),2007(12):82-85

篇8

關(guān)鍵詞：公用企業(yè)壟斷法律規(guī)制實(shí)施障礙法律措施

一、我國公用企業(yè)壟斷法律規(guī)制的實(shí)施障礙

中國公用企業(yè)壟斷的法律規(guī)制已經(jīng)啟動，然而，實(shí)施成效卻不盡如人意，這主要是因?yàn)榇嬖谌缦聨追矫娴姆磯艛喾蓪?shí)施的障礙：

（一）公用企業(yè)壟斷法律規(guī)制的制度基礎(chǔ)不完善

反壟斷必須有良好的制度基礎(chǔ)，包括法律和政策。首先，市場經(jīng)濟(jì)國家在反壟斷時(shí)，都有與時(shí)俱進(jìn)的反壟斷法律制度作為行為依據(jù)。如前所述，我國至今尚未出臺《反壟斷法》，其他專門性立法也很不成氣候，可謂無法可依。反壟斷依然停留在政府官員和學(xué)者的不見得有價(jià)值的“價(jià)值理念”中，難以制度化。若非有《反不正當(dāng)競爭法》中兩個(gè)未中壟斷要害的條款，中國的公用企業(yè)反壟斷法律規(guī)制根本無從談起。其次，在對公用企業(yè)壟斷性環(huán)節(jié)實(shí)施反壟斷控制，建立管制制度（如市場準(zhǔn)入、價(jià)格確定以及普遍服務(wù)等）時(shí)，還必須在競爭性環(huán)節(jié)充分引入競爭。在反壟斷制度不健全的情況下，管制制度還具有過渡性質(zhì)的反壟斷功能，如網(wǎng)絡(luò)間的互聯(lián)互通。但按照現(xiàn)代管制制度的最基本的獨(dú)立性原則，我國的公用企業(yè)改革一直沒有對管制制度的建設(shè)給予足夠的重視，管制的功能往往與政府的宏觀調(diào)控、國企產(chǎn)權(quán)管理的功能混雜一體。如獨(dú)立性、專業(yè)化的管制機(jī)構(gòu)至今沒有落實(shí)，管制體系的不健全，可能造成引入競爭后的市場秩序的混亂。

（二）缺乏充分的反壟斷預(yù)警系統(tǒng)

在反壟斷的法律規(guī)制中，應(yīng)當(dāng)有發(fā)達(dá)的信息系統(tǒng)提供充分的信息，幫助立法者和執(zhí)法者理智決策。這樣的信息系統(tǒng)是由相關(guān)利益群體的意見構(gòu)成的。決策層及其決策支持系統(tǒng)在制定和執(zhí)行公用企業(yè)競爭政策時(shí)，應(yīng)當(dāng)積極主動地聽取諸如消費(fèi)者、企業(yè)、其他相關(guān)行業(yè)甚至專家學(xué)者的聲音。但是，我國的實(shí)際情況卻是，政府部門或剛愎自用，或另有他謀，總是不愿意廣開言路，決策程序過于封閉，難免出現(xiàn)決策錯(cuò)誤，或?qū)⒑檬罗k成了壞事，或讓少數(shù)人得利而大多數(shù)人受到損害。

（三）市民社會發(fā)育不良，消費(fèi)者運(yùn)動發(fā)展不充分

市民社會是指一種享有獨(dú)立人格和自由平等權(quán)利的個(gè)人之間的交往關(guān)系與整合形態(tài)，是與市場經(jīng)濟(jì)和民主生活相聯(lián)系的、獨(dú)立于政治國家的民間自治領(lǐng)域。相對于政治國家，市民社會具有人格獨(dú)立性、民間自治性、契約普泛性。市民社會是一個(gè)具有自組織能力的巨大系統(tǒng)，它自身可以從內(nèi)部建立起必要的秩序，而不必仰仗國家運(yùn)用強(qiáng)制性力量從外部去建立。其成員都是獨(dú)立的個(gè)體，具有獨(dú)立人格和自立意識、不存在人身依附（包括行政性依附），彼此間的行為以契約方式規(guī)范出來。[2]這種社會秩序體系和自主意識能夠形成一股不可忽視的力量，抑制不正常的行政權(quán)力和經(jīng)濟(jì)力量對社會整體秩序和個(gè)體權(quán)利的侵害。改革開放20年來，我國經(jīng)濟(jì)體制改革一直在朝著產(chǎn)權(quán)的多元化（社會化）和經(jīng)濟(jì)運(yùn)作的市場化方向邁進(jìn)，其直接的結(jié)果就是促進(jìn)了一個(gè)具有相對自主性的市民社會的形成，市場主體的現(xiàn)代意識和民間社會組織化程度都有所增強(qiáng)。但是，在以市場失靈為前提的自然壟斷面前，圍繞著“市場”發(fā)展起來的市民社會以及由此產(chǎn)生的市民權(quán)利意識只得畏步不前。況且，中國的消費(fèi)者向來飽受“順民”情結(jié)的熏陶，面對強(qiáng)大的壟斷企業(yè)和其所依附的行政力量，哪里還能意識到自己正出于壟斷剝削之下，哪里還能想起為自己的合法權(quán)益而戰(zhàn)呢？

消費(fèi)者運(yùn)動是消費(fèi)者自發(fā)或有組織地進(jìn)行的旨在保護(hù)自身權(quán)益，改善自身地位的社會運(yùn)動。消費(fèi)者運(yùn)動發(fā)端于十九世紀(jì)90年代的美國，并于二十世紀(jì)中期在全世界范圍內(nèi)蓬勃發(fā)展起來。轟轟烈烈的消費(fèi)者運(yùn)動迅速推動了現(xiàn)代消費(fèi)者保護(hù)立法的進(jìn)程，也震懾了濫用市場支配力量盤剝消費(fèi)者利益的壟斷經(jīng)營者。[1]我國消費(fèi)者組織于二十世紀(jì)80年代開始出現(xiàn)，目前，消費(fèi)者運(yùn)動已經(jīng)作為一種時(shí)代浪潮蓬勃興起。但是，我國消費(fèi)者運(yùn)動起步較晚，消費(fèi)者的素質(zhì)普遍較低，各級消費(fèi)者組織的維權(quán)活動經(jīng)驗(yàn)不足，并未充分發(fā)揮其作為消費(fèi)者權(quán)益代言人的作用，也還沒有顯示出對于壟斷經(jīng)濟(jì)力量的威懾力。

二、法律對策

（一）法律規(guī)制的原則

其一，壟斷經(jīng)營與自由競爭并舉

對于公用企業(yè)的壟斷經(jīng)營，并不是完全消除，而是重新界定。要做好對公用企業(yè)不同環(huán)節(jié)的區(qū)分，把自然壟斷性業(yè)務(wù)從其他業(yè)務(wù)中分離出去，政府繼續(xù)對其進(jìn)行管制。為了照顧特定行業(yè)發(fā)展規(guī)模經(jīng)濟(jì)和平衡地區(qū)經(jīng)濟(jì)發(fā)展差異的需要，法律應(yīng)當(dāng)允許甚至要求政府出臺一定的地方政策進(jìn)行市場準(zhǔn)入限制，并出臺《反壟斷法》等競爭法來規(guī)范公用企業(yè)的市場行為，防止其濫用優(yōu)勢地位，必要時(shí)可以授權(quán)一定機(jī)構(gòu)對過于龐大的公用企業(yè)進(jìn)行縱向或橫向分割。而且，由于不同行業(yè)的自然壟斷程度有所差異，運(yùn)用一般規(guī)則進(jìn)行一般控制也是不明智的，應(yīng)當(dāng)針對不同行業(yè)不同的壟斷方式和程度，進(jìn)行不同的法律調(diào)整。但是，為了防止壟斷經(jīng)者濫用壟斷經(jīng)營權(quán)，可以嘗試對壟斷業(yè)務(wù)的經(jīng)營權(quán)之授予采取特許權(quán)形式，并且應(yīng)當(dāng)通過市場化的競爭方式來授予特許權(quán)，即通過招標(biāo)方式進(jìn)行概括競爭，擇優(yōu)選擇條件最好的企業(yè)來負(fù)責(zé)經(jīng)。在特許權(quán)經(jīng)營期間，主管部門負(fù)責(zé)全面考察，已經(jīng)發(fā)現(xiàn)特許經(jīng)營者由嚴(yán)重違規(guī)即可解除特許權(quán)在特許權(quán)經(jīng)營期限屆滿后，再度進(jìn)行招標(biāo)，重新選定經(jīng)營者；而對于競爭性業(yè)務(wù)，應(yīng)保障甚至促使多家企業(yè)進(jìn)入企業(yè)，積極參與市場競爭。同時(shí)依法規(guī)范企業(yè)市場行為，進(jìn)行反不正當(dāng)競爭、防止壟斷、依法征稅等管理足矣。經(jīng)營活動完全由企業(yè)根據(jù)市場行情和國家政策自行安排。根據(jù)不同業(yè)務(wù)的性質(zhì)和特點(diǎn)，區(qū)分實(shí)行不同的規(guī)制或放松規(guī)制的政策，就能在公用企業(yè)行業(yè)較充分地發(fā)揮競爭機(jī)制的作用，同時(shí)兼顧規(guī)模經(jīng)濟(jì)效益，實(shí)現(xiàn)競爭活力與規(guī)模經(jīng)濟(jì)兼容的有效競爭，提高行業(yè)經(jīng)營效率。

其實(shí)，區(qū)分強(qiáng)自然壟斷環(huán)節(jié)、弱自然壟斷環(huán)節(jié)和競爭性環(huán)節(jié)，對公用企業(yè)進(jìn)行垂直分割的改革已在我國推行，但是實(shí)施力度稍嫌欠缺。2000年9月25日施行的《中華人民共和國電信條例》把電信業(yè)分為基礎(chǔ)電信業(yè)務(wù)和增值電信業(yè)務(wù)，前者是指提供公眾網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)設(shè)施、公共數(shù)據(jù)傳送和基本話音通信服務(wù)的業(yè)務(wù)，后者是指利用公共網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)設(shè)施提供電信與信息服務(wù)的業(yè)務(wù)。電力行業(yè)的“廠網(wǎng)分離、競價(jià)上網(wǎng)”的試點(diǎn)工作正在醞釀之中。對于依賴管道或網(wǎng)絡(luò)提供服務(wù)的其他行業(yè)，如天然氣供應(yīng)，雖然有學(xué)者提出區(qū)分壟斷環(huán)節(jié)和競爭環(huán)節(jié)，輸配管網(wǎng)從供方分離的建議，但尚未付諸實(shí)踐。

其二，行業(yè)立法與專門立法并舉

一方面，針對公用企業(yè)各領(lǐng)域的特征，通過制定電信法、公路法、修改完善電力法、鐵路法、民航法等行業(yè)法規(guī)，明確政府監(jiān)管機(jī)構(gòu)的職能，對市場準(zhǔn)入條件、定價(jià)、服務(wù)質(zhì)量等作出法律規(guī)定，以規(guī)范市場秩序，保障公平競爭。不恰當(dāng)?shù)膲艛嗉暗胤奖Ｗo(hù)主義當(dāng)然要打破，但是對于屬于市場失靈，需要政府干預(yù)的領(lǐng)域，還是要保留壟斷。這樣有利于針對各行業(yè)的特點(diǎn)有重點(diǎn)地制定措施，以立法形式明確公用企業(yè)與相應(yīng)公共部門之間的關(guān)系，真正實(shí)現(xiàn)政企分開，有利于確定相應(yīng)的行業(yè)目標(biāo)，規(guī)范政府及其公共部門對公用企業(yè)市場行為的管理行為。另一方面，制定《公用企業(yè)法》之類的專門性法律，確立公用企業(yè)范圍、運(yùn)作機(jī)制、監(jiān)督程序、定價(jià)程序等事項(xiàng)。

其三，反壟斷執(zhí)法與行業(yè)監(jiān)管并舉

對公用企業(yè)壟斷進(jìn)行法律規(guī)制的效果在很大程度上取決于反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)建立和工作的狀況。然而，公用企業(yè)行業(yè)不同于一般的競爭性產(chǎn)業(yè)，僅僅依靠反壟斷機(jī)構(gòu)無法解決這些領(lǐng)域的競爭問題，還需要強(qiáng)有力的行業(yè)行政監(jiān)管。行政監(jiān)管與法律監(jiān)督兩種獨(dú)立的力量共同介入相同的市場領(lǐng)域和企業(yè)經(jīng)營活動，必然會引起管轄權(quán)沖突，甚至?xí)霈F(xiàn)兩個(gè)機(jī)構(gòu)對同一個(gè)市場行為得出性質(zhì)相反結(jié)論的情況，使經(jīng)營者的決策面臨諸多不確定性。為此，從制度安排上避免或者減少沖突，協(xié)調(diào)好反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)與行業(yè)監(jiān)管機(jī)構(gòu)之間的權(quán)力配置和行使關(guān)系，降低經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)和社會成本，是公用企業(yè)法律規(guī)制的重要原則。

反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)與監(jiān)管機(jī)構(gòu)之間的權(quán)力配置可以有不同的模式或者組合，它們各有長處和不足。采用何種模式或者組合來配置兩者的權(quán)力并保證其效果的發(fā)揮，各國實(shí)際上并沒有一般的處理原則或方式，往往是因個(gè)案而異。在許多情況下，常常是不同的領(lǐng)域或者不同的問題需要適用不同的權(quán)力配置結(jié)構(gòu)，構(gòu)筑多樣化的權(quán)力配置格局，充分發(fā)揮整個(gè)制度資源的作用。檢討我國目前的實(shí)際情況，無論是行政監(jiān)管和反壟斷執(zhí)法各自的制度建設(shè)，還是兩者相互關(guān)系的處理，都與現(xiàn)代監(jiān)管理念的要求相距甚遠(yuǎn)。一方面，從目前監(jiān)管機(jī)構(gòu)的設(shè)置情況看，計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下部門分割的痕跡依然明顯，監(jiān)管職能被分散在多個(gè)政府機(jī)構(gòu)，協(xié)調(diào)難度大、監(jiān)管成本高、監(jiān)管效率低。監(jiān)管權(quán)力的配置、執(zhí)法程序、管制手段等方面均未以重建市場結(jié)構(gòu)、規(guī)范市場行為為出發(fā)點(diǎn)和目標(biāo)，準(zhǔn)入管制、財(cái)務(wù)狀況監(jiān)管、安全監(jiān)管、爭議處理、收費(fèi)管理等各項(xiàng)制度也不健全。另一方面，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)更是千呼萬喚不出來，反壟斷的執(zhí)法權(quán)沒有一個(gè)機(jī)關(guān)可以理直氣壯地行使。負(fù)責(zé)反壟斷法起草的國家經(jīng)貿(mào)委和國家工商行政管理總局都有作為備選機(jī)關(guān)的理由，而國家計(jì)委價(jià)格法實(shí)施者的身份也使其成為候選人之一。但實(shí)際上，目前行使反壟斷職能最多的可能要數(shù)計(jì)劃管理部門，它比工商部門的反壟斷職能更為充實(shí)。工商部門對不正當(dāng)競爭的執(zhí)法多數(shù)并不是典型的反壟斷問題。這就結(jié)果造成了政府機(jī)關(guān)間的角色錯(cuò)位，無法形成反壟斷的制度結(jié)構(gòu)，也不可能形成自由競爭的市場秩序，各種形式的阻礙競爭行為大量存在。因而，在配置監(jiān)管機(jī)構(gòu)的權(quán)力與反壟斷機(jī)構(gòu)的權(quán)力時(shí)，必須用法律求得監(jiān)管和反壟斷的平衡，不能偏廢任何一種權(quán)力的作用。

（二）法律法規(guī)體系的完善

在我國，出于行政部門維護(hù)公有制經(jīng)濟(jì)權(quán)威的權(quán)力慣性，規(guī)范公用企業(yè)的立法機(jī)構(gòu)繁多、重疊，從人大到主管部門，甚至某些公用企業(yè)自身也制定所謂的行業(yè)規(guī)范。電信、民航、電力，幾個(gè)壟斷行業(yè)的改革方案都公布了，這三個(gè)行業(yè)的改革最初都是由行業(yè)主管部門主導(dǎo)的，但最后主導(dǎo)權(quán)都轉(zhuǎn)到了綜合性部委手中，主要是國家計(jì)委，當(dāng)然國務(wù)院體改辦也起了重要作用，那么，改革主導(dǎo)權(quán)易位的含義是什么呢？這些壟斷企業(yè)過去都是由行業(yè)部門直接管理的，長期以來形成了政企同盟，有固化既得利益的內(nèi)在沖動，繼續(xù)由行業(yè)主管部門來主持改革，政企不分的慣性會促使他們出臺有利于壟斷企業(yè)的政策。因而，就公用企業(yè)發(fā)展的整體性而言，真正確立其發(fā)展規(guī)劃規(guī)范其運(yùn)營狀況的只能是人大或其授權(quán)的國務(wù)院制定的法律，相關(guān)主管部門可以在執(zhí)行法律的過程中為了行事的方便自行頒布在本區(qū)域或領(lǐng)域有效的辦法、命令等，但不能違背法律規(guī)定的原則和意圖。這樣才能保證立法的獨(dú)立性和完整性，削弱部門立法帶來的壟斷色彩。這樣，對公用企業(yè)壟斷進(jìn)行法律規(guī)制的法律法規(guī)體系就應(yīng)當(dāng)由以下幾個(gè)部分組成：以反壟斷法為核心，包括價(jià)格法等在內(nèi)的競爭立法；規(guī)范各公用企業(yè)行業(yè)競爭活動的行業(yè)立法；各主管部門頒布的規(guī)章。

（三）法律規(guī)制制度的重建

其一、規(guī)制的重點(diǎn)在于禁止壟斷地位的濫用而非禁止壟斷地位本身

由于缺乏市場自由競爭過程，我國普遍存在規(guī)模不經(jīng)濟(jì)的現(xiàn)象，并沒有多少由于企業(yè)積累、集聚、集中而形成的真正意義上的大企業(yè)。公用企業(yè)的壟斷也并非由于經(jīng)濟(jì)規(guī)模過大所致，真正的原因在于不少公用企業(yè)在行政力量的庇護(hù)和縱容下濫用其市場支配地位。因而，對我國公用企業(yè)進(jìn)行反壟斷法律規(guī)制更重要的是規(guī)范壟斷企業(yè)的行為，而不是過分挑剔產(chǎn)業(yè)的市場集中度。根據(jù)實(shí)踐中存在的公用企業(yè)濫用壟斷地位行為的表現(xiàn)形式，法律規(guī)制的具體制度一般應(yīng)當(dāng)包括：（1）禁止交叉補(bǔ)貼。禁止在壟斷環(huán)節(jié)占有市場支配地位的企業(yè)利用其壟斷地位進(jìn)行反競爭的活動，以彌補(bǔ)其在競爭性環(huán)節(jié)的利潤損失。（2）禁止拒絕交易。應(yīng)當(dāng)基于公用企業(yè)在提供社會公共產(chǎn)品或服務(wù)上的特殊性對公用企業(yè)的契約自由進(jìn)行限制。公用企業(yè)無法定理由不得拒絕為特定的消費(fèi)者提品或服務(wù)。（3）禁止強(qiáng)迫交易或搭售。我國1993年頒布的《反不正當(dāng)競爭法》第六條和第七條對強(qiáng)迫交易和搭售行為進(jìn)行了禁止性規(guī)定。此后不久，國家工商行政管理局了《關(guān)于禁止公用企業(yè)限制競爭行為的若干規(guī)定》在第四條列舉的公用企業(yè)的反競爭行為中，也提到了這一行為。鑒于強(qiáng)迫交易或搭售行為在我國公用企業(yè)中存在的普遍性及其對消費(fèi)者和市場競爭的危害，在立法中強(qiáng)化對其的禁止意義十分重大。（4）禁止歧視或區(qū)別對待。法律應(yīng)明確規(guī)定，壟斷企業(yè)不僅要承擔(dān)向其他經(jīng)營者開放管網(wǎng)的義務(wù)，還必須保證以同一條件開放管網(wǎng)，不得歧視。壟斷環(huán)節(jié)和競爭性環(huán)節(jié)分開之后，新的競爭者要在非壟斷環(huán)節(jié)進(jìn)行有效運(yùn)營，必須依賴原壟斷企業(yè)所控制的管網(wǎng)，壟斷企業(yè)向競爭企業(yè)收取的費(fèi)用、要求的入網(wǎng)條件和提供的服務(wù)直接關(guān)系到后者的經(jīng)濟(jì)效益甚至生死存亡。要真正做到“廠網(wǎng)分離、競價(jià)上網(wǎng)”，除了切斷壟斷企業(yè)與競爭性行業(yè)經(jīng)營者的利益聯(lián)系外，禁止歧視和區(qū)別待遇，是改善市場競爭環(huán)境的必然之舉。

其二、政企分開

我國的公用企業(yè)的政企關(guān)系經(jīng)過一系列改革，目前仍然存在四種形態(tài)：一是有政無企，政府既是政權(quán)機(jī)關(guān)，又是所有者、經(jīng)營者和管理者；二是政企合一，兩塊牌子，一套人馬；三是有企無政企業(yè)同時(shí)行使政府職能；四是政企分離，但仍有千絲萬縷的聯(lián)系。要削弱或者消除行政力量支持下的不合理壟斷經(jīng)營，就必須在各種情況下努力實(shí)現(xiàn)政企分開的目標(biāo)。對于第一種情況，要先建立公司，把國有資產(chǎn)管理權(quán)和經(jīng)營權(quán)交給公司；對于第二種情況，要把人員分開，政府和企業(yè)，兩塊牌子，兩套人馬；對于第三種情況，要把政府職能還給政府，企業(yè)只履行企業(yè)職能；第四種情況比較理想，但隔斷那種千絲萬縷的聯(lián)系需要一個(gè)過程。一方面要在產(chǎn)權(quán)、人事權(quán)等方面割斷壟斷企業(yè)與政府之間的紐帶，取消政府對所屬企業(yè)的各種虧損補(bǔ)貼，確立政府與企業(yè)之間的供需合同關(guān)系。政府進(jìn)一步轉(zhuǎn)變職能，加快審批制度改革，大幅度減少行政性審批，規(guī)范審批行為，廢除阻礙統(tǒng)一市場形成的規(guī)定，集中精力搞好宏觀調(diào)控和創(chuàng)造良好的市場環(huán)境，并通過出資人代表對國家出資興辦和擁有股份的企業(yè)行使所有制職能，不再直接干預(yù)企業(yè)正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動；另一方面，要將獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)權(quán)交由企業(yè)自己來行使，使其成為真正的企業(yè)法人，以平等的市場主體的身份參與市場競爭，在各項(xiàng)民事活動中遵循自愿、公平、等價(jià)有償、誠實(shí)信用原則。

其三、產(chǎn)權(quán)和投資多元化

從產(chǎn)權(quán)制度上看，在我國，公用企業(yè)的壟斷有兩種情況：一是政府部門獨(dú)家經(jīng)營，別無分號；二是國家獨(dú)資經(jīng)營，不許其他資本進(jìn)入。我們現(xiàn)在的改革主要是通過拆分打破第一種形式的壟斷，但拆分后的企業(yè)仍然都是國有。打破第二種形式的壟斷，允許非國有資本進(jìn)入，在我國東部沿海已經(jīng)出現(xiàn)，如私人投資修建機(jī)場，外資進(jìn)入通信設(shè)備制造業(yè)，合資組建航空公司等，但這只是個(gè)別地區(qū)的嘗試，還存在準(zhǔn)入政策和思想觀念上的障礙。其實(shí)，國家行政力量退出公用企業(yè)經(jīng)營固然重要，國有資本退出公用企業(yè)壟斷更具有深遠(yuǎn)的意義。這樣可以帶動更多的非國有資本參與公共設(shè)施的建設(shè)，通過多元的產(chǎn)權(quán)制度引入競爭，建立完善的企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)，增強(qiáng)企業(yè)活力。我國加入WTO后，吸引外資進(jìn)入這些領(lǐng)域，將給我國公用企業(yè)的改革和發(fā)展帶來更大的挑戰(zhàn)和動力。在壟斷行業(yè)和環(huán)節(jié)要“重新洗牌、重新摸牌”，形成分散化的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)。[3]在這方面，財(cái)產(chǎn)組織形式可以是多樣化的有限責(zé)任公司、股份有限公司，少數(shù)還可以是上市公司；就引進(jìn)外資來講，可以是合資的，也可以是獨(dú)資的。其中，國有資本既可以是絕對控股，也可以是相對控股或參股，還可以是完全退出的。對自然壟斷很強(qiáng)、對國家安全特別重要的領(lǐng)域，不但可以而且是必須由國家獨(dú)資。

在改革產(chǎn)權(quán)制度的同時(shí)，必須改革投資體制。一是資金來源多元化，面前我國公用企業(yè)的資本構(gòu)成已經(jīng)發(fā)生了重大變化，有國有資本、民間資本、港澳臺資本、外國資本和東部地區(qū)資本參與，要將這種多元化的資本來源引導(dǎo)到公用企業(yè)的各個(gè)領(lǐng)域。二是投資主體多元化，要徹底改變政府作為公用企業(yè)主要投資主體的狀況，由企業(yè)來投資，減少風(fēng)險(xiǎn)，提高效益。政府投資只能限制在特定的領(lǐng)域。

其四、改進(jìn)公用企業(yè)的價(jià)格管制

（1）改進(jìn)價(jià)格確定的方法。我國電力、煤氣等公用企業(yè)的價(jià)格確定主要采用“成本加合理利潤”法，如我國《電力法》第三十六條規(guī)定：“制定電價(jià)，應(yīng)當(dāng)合理補(bǔ)償成本，合理確定收益，依法計(jì)如稅金，堅(jiān)持公平負(fù)擔(dān)，促進(jìn)電力建設(shè)”，這種方法兼顧了企業(yè)的贏利性和消費(fèi)者利益，具有一定的合理性，但是，也存在著不足：首先，在利潤率一定的情況下，企業(yè)缺乏提高經(jīng)濟(jì)效率的激勵(lì)。因?yàn)樵讵?dú)家壟斷的市場格局下，企業(yè)成本即為該產(chǎn)品的社會成本，降低成本就意味著降低價(jià)格，因而企業(yè)難以產(chǎn)生降低經(jīng)營成本的沖動，我國公用企業(yè)經(jīng)營成本居高不下，在一定程度上與我國“成本加合理利潤”的定價(jià)制度不無關(guān)聯(lián)；其次，政府制定合理管制價(jià)格如果在不考慮非經(jīng)濟(jì)因素的情況下，必須依賴于對企業(yè)經(jīng)營信息的充分掌握，但由于這事關(guān)企業(yè)自身的經(jīng)濟(jì)利益，出于對自身利益之維護(hù)，作為信息擁有者的企業(yè)向政府提供的價(jià)格信息在很大程度上是一種極不充分的信息顯示，在這種情況下，政府僅根據(jù)不完全信息制定的管制價(jià)格難免會損害消費(fèi)者的正當(dāng)權(quán)益。

（2）進(jìn)一步發(fā)揮價(jià)格聽證會的作用。我國《價(jià)格法》規(guī)定，公用企業(yè)定價(jià)實(shí)行價(jià)格聽證制度。價(jià)格聽證是一種由消費(fèi)者、生產(chǎn)廠商以及管制者共同商討公用企業(yè)產(chǎn)品定價(jià)的正式程序。公用企業(yè)生產(chǎn)成本和定價(jià)規(guī)則缺乏公開性，公眾無法了解公共產(chǎn)品和服務(wù)的成本構(gòu)成情況，價(jià)格聽證制度有利于保證管制價(jià)格的公正性，增加價(jià)格的透明度，提高公用企業(yè)定價(jià)的科學(xué)性和合理性。我國價(jià)格法雖然有這樣的規(guī)定，但由于內(nèi)容簡略，且聽證會沒有價(jià)格的最終決定權(quán)，實(shí)際效果并不理想。實(shí)際上，嚴(yán)格的公共定價(jià)制度還包括：公用企業(yè)的成本核算應(yīng)交由公眾討論、審議；參與價(jià)格聽證會的代表應(yīng)包括各消費(fèi)者組織代表、財(cái)政部門代表、行業(yè)協(xié)會代表、人民代表、政協(xié)委員、專家等，應(yīng)建立代表審查與推選制度。

（四）構(gòu)建現(xiàn)代行業(yè)監(jiān)管制度與反壟斷執(zhí)法平衡協(xié)調(diào)的機(jī)制

首先，改變政策部門和產(chǎn)業(yè)監(jiān)管機(jī)構(gòu)代行反壟斷執(zhí)法權(quán)的現(xiàn)狀，盡快建立真正的反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)。我國部分行政部門在行使反不正當(dāng)競爭權(quán)力的過程中也對一些濫用市場地位排斥競爭的做法進(jìn)行處理，但實(shí)際上，它們所處理的這些反競爭的行為并不能等同于壟斷行為，這些部門的反不正當(dāng)競爭職能不同于典型的反壟斷職能，它們甚至不能被看著具有反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)的雛形。有學(xué)者在分析現(xiàn)階段中國產(chǎn)業(yè)監(jiān)管機(jī)構(gòu)面臨的尷尬處境時(shí)指出，"在基礎(chǔ)設(shè)施產(chǎn)業(yè)不但未能形成有序的競爭，反而使行政性壟斷成為社會廣泛關(guān)注的熱點(diǎn)，使產(chǎn)業(yè)監(jiān)管機(jī)構(gòu)成為眾多批評的對象"，產(chǎn)業(yè)監(jiān)管機(jī)構(gòu)已經(jīng)失去了繼續(xù)單獨(dú)行使反壟斷執(zhí)法權(quán)力的合法性與社會認(rèn)同，必須對這種權(quán)力配置進(jìn)行根本性的變革，發(fā)育專門的反壟斷機(jī)構(gòu)與反壟斷機(jī)制。

其次，建立現(xiàn)代監(jiān)管制度

（1）監(jiān)管的目標(biāo)定位?，F(xiàn)代公用企業(yè)監(jiān)管的目標(biāo)應(yīng)當(dāng)是打破壟斷，引入競爭，提高資源配置的效率。對壟斷行業(yè)的監(jiān)管必須兼顧消費(fèi)者、投資者及相關(guān)利益者的利益，監(jiān)管的核心是要解決信息不對稱和市場失效。

（2）監(jiān)管權(quán)的安排?？偟膩碚f，監(jiān)管權(quán)應(yīng)當(dāng)包括市場準(zhǔn)入、定價(jià)政策、競爭政策以及普遍服務(wù)政策四個(gè)方面。但是，鑒于公用企業(yè)不同行業(yè)或環(huán)節(jié)經(jīng)濟(jì)特征的差異，對于不同的行業(yè)或環(huán)節(jié)應(yīng)當(dāng)實(shí)施不同的監(jiān)管，如對壟斷性環(huán)節(jié)（如電網(wǎng)）在成本透明的基礎(chǔ)上加強(qiáng)價(jià)格監(jiān)管，對競爭性環(huán)節(jié)（如上網(wǎng)電價(jià)）實(shí)行市場定價(jià)；加強(qiáng)對壟斷環(huán)節(jié)公平接入的監(jiān)管（如電信網(wǎng)的互聯(lián)互通、電網(wǎng)的公平接入等）；加強(qiáng)對公平競爭秩序的維護(hù)，防止市場壟斷、價(jià)格共謀、欺詐等行為。在我國現(xiàn)行的政治制度環(huán)境下，監(jiān)管權(quán)的設(shè)置還涉及到監(jiān)管機(jī)構(gòu)與政府有關(guān)部委的職能劃分問題。獨(dú)立的監(jiān)管機(jī)構(gòu)對于監(jiān)管權(quán)的集中性要求必然沖擊現(xiàn)有的行政權(quán)力體系。比如，目前，電力監(jiān)管方面，市場準(zhǔn)入和價(jià)格管制是電監(jiān)會的重要職權(quán)，但這兩項(xiàng)權(quán)力都掌握在國家計(jì)委手中，“原先存在的管理機(jī)構(gòu)和組織在這次改革中是否有獻(xiàn)身精神，能否將權(quán)力向新的體制下的電監(jiān)會移交，這是我們應(yīng)該關(guān)注的重點(diǎn)?！眲⒓o(jì)鵬說，電監(jiān)會體制的定位和政府體制的交接是一個(gè)難點(diǎn)。[4]盡管我國的政府機(jī)構(gòu)改革已經(jīng)取得了一些成效，政府行政權(quán)力已經(jīng)得到了一定程度上的分解和弱化，但我國加入WTO之后，新環(huán)境對政府職能的需求已經(jīng)改變，政府職能轉(zhuǎn)變的工作更有待深入。國家計(jì)委的權(quán)力現(xiàn)在是越來越模糊，按規(guī)劃，它是一個(gè)超然的制定國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展計(jì)劃的綜合性部門，但是現(xiàn)在宏觀調(diào)控、微觀管理、投資、價(jià)格，它的職能越來越多。而這些職能行使的效果卻并不能令人滿意。比如，電力、電信的價(jià)格管制具有極強(qiáng)的技術(shù)性和專業(yè)性，國家計(jì)委價(jià)格司目前的人員配置和和知識儲備不能完全適應(yīng)這項(xiàng)工作的要求。但是，盡管電監(jiān)會在這方面具有較多的優(yōu)勢，完全剝離計(jì)委的價(jià)格管制權(quán)也是非常不現(xiàn)實(shí)的。比較合理的做法應(yīng)當(dāng)是在保留和完善計(jì)委對于價(jià)格的總體調(diào)控的前提下，賦予電監(jiān)會根據(jù)國家的價(jià)格政策對電力行業(yè)的價(jià)格進(jìn)行調(diào)整的權(quán)力。也就是說，政府政策部門確定定價(jià)機(jī)制后，由監(jiān)管委員會負(fù)責(zé)實(shí)施。這些問題都需要通過正式的立法程序來確定。

（3）監(jiān)管機(jī)構(gòu)的設(shè)立和監(jiān)管人員的選任。首先，監(jiān)管機(jī)構(gòu)既不能是政府機(jī)關(guān)，也不能是公共機(jī)構(gòu)，而應(yīng)是獨(dú)立的、集中的、法定的、專業(yè)化的監(jiān)管組織。這個(gè)機(jī)構(gòu)必須具有高度的獨(dú)立性和權(quán)威性，就像德國聯(lián)邦卡特爾局、美國司法部反壟斷局一樣，享有對不正當(dāng)競爭和反壟斷案件的管轄權(quán)和裁決權(quán)，其生效判決具有強(qiáng)制執(zhí)行的法律效力，任何單位和個(gè)人都不得非法干預(yù)其行使職權(quán)。如當(dāng)事人不服，可以限期向人民法院。新成立的國家電力監(jiān)管委員會對引入競爭后的電力行業(yè)進(jìn)行監(jiān)管，是這方面一個(gè)非常重大的制度突破，現(xiàn)在的監(jiān)管委員會跟過去的電力部、能源部有很大區(qū)別。它采用證監(jiān)會的模式，是一個(gè)直屬于國務(wù)院的事業(yè)單位，而不是管理電力行業(yè)的政府部門。突破編制的限制之后，建立一支技術(shù)、會計(jì)、統(tǒng)計(jì)、法律等各方面知識結(jié)構(gòu)比較完善的隊(duì)伍就成為可能。其次，監(jiān)管人員的選任上也應(yīng)充分體現(xiàn)獨(dú)立性和超脫性。監(jiān)管人員不宜大量從現(xiàn)有公用企業(yè)管理人員中遴選，而應(yīng)公開招聘。此外，基于對我國行政權(quán)力濫用的法律文化傳統(tǒng)的考慮和順應(yīng)當(dāng)今世界各國經(jīng)濟(jì)民主發(fā)展潮流的需要，應(yīng)當(dāng)在公用企業(yè)行業(yè)建立相應(yīng)的自律性組織——行業(yè)公會，由其分擔(dān)部分行政經(jīng)濟(jì)管理的職能，組織內(nèi)部實(shí)行委員會制，采取多數(shù)決定原則，這樣既有利于管理決策的民主化、科學(xué)化，也便于決策的有效執(zhí)行。

（4）監(jiān)管方法的法制化和科學(xué)化。監(jiān)管機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照法律規(guī)定的方式和程序行使監(jiān)管職責(zé)，更多地運(yùn)用法律手段，充分發(fā)揮法律對其他手段的保障作用。提高監(jiān)管手段的科學(xué)性和效率，節(jié)約監(jiān)管成本。

（5）對監(jiān)管者的監(jiān)管。必須完善和加強(qiáng)對監(jiān)管機(jī)構(gòu)和監(jiān)管人員的監(jiān)督和規(guī)制，保證他們把消費(fèi)者福利最大化作為自己的行為準(zhǔn)則，公正廉明，依法行事。

最后，用法律求得監(jiān)管與反壟斷的平衡

在建立反壟斷機(jī)構(gòu)與監(jiān)管機(jī)構(gòu)之間的合作機(jī)制上，對于不正當(dāng)定價(jià)和瓜分市場協(xié)議之類的壟斷行為，應(yīng)該由反壟斷機(jī)構(gòu)處理；而對于發(fā)放許可，確立主導(dǎo)運(yùn)營商應(yīng)該收取的價(jià)格或者保證普遍服務(wù)等問題，應(yīng)該由監(jiān)管機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)。同時(shí)，在監(jiān)管機(jī)構(gòu)與反壟斷機(jī)構(gòu)之間還應(yīng)該構(gòu)筑多樣化的權(quán)力配置格局。在制定反壟斷法，設(shè)立專門的反壟斷機(jī)構(gòu)的同時(shí)，必須對基礎(chǔ)設(shè)施產(chǎn)業(yè)的相關(guān)部門法律，如鐵路法、民航法、電信法和電力法等進(jìn)行制定或者修改，明確產(chǎn)業(yè)監(jiān)管機(jī)構(gòu)在反壟斷執(zhí)法體系中的地位和作用。

參考文獻(xiàn)：

[1]李昌麒、許明月主編：消費(fèi)者保護(hù)法，法律出版社1997年第一版，第14頁

[2]仁：市場經(jīng)濟(jì)與市民社會——市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展對社會結(jié)構(gòu)變遷的深層影響管窺中國民商法網(wǎng)2001年7月28日

篇9

關(guān)鍵詞：公司；社會責(zé)任；企業(yè)；法律顧問；作用

如今是一個(gè)法治社會，在企業(yè)的發(fā)展中，法律顧問可以依法推進(jìn)企業(yè)的發(fā)展，幫助企業(yè)解決一系列法律上的問題。公司在發(fā)展中不能單純的以利益為目的，應(yīng)該要關(guān)注社會，承擔(dān)其需要承擔(dān)的社會責(zé)任，從而促進(jìn)公司的發(fā)展。

一、公司的社會責(zé)任

作為一個(gè)公司，應(yīng)該承擔(dān)一定的社會責(zé)任，但是“社會責(zé)任”并不是單指某方面的責(zé)任，而是體現(xiàn)在多方面，具體如下：

第一，對雇員的責(zé)任。一個(gè)公司要生產(chǎn)、發(fā)展，就離不開員工，如果將公司的股東作為雇主，基層的工作人員就是雇員，雇員根據(jù)自己的知識程度與能力為公司付出勞動，而公司需要根據(jù)雇員的表現(xiàn)發(fā)放數(shù)目合理的報(bào)酬，公司與雇員之間有著直接的利益關(guān)系，除了要根據(jù)勞動法保證雇員的合法權(quán)益外，公司也應(yīng)該對雇員承擔(dān)一定的道德責(zé)任，在雇員就任期間為雇員負(fù)責(zé)。

第二，對消費(fèi)者的責(zé)任。公司生產(chǎn)的產(chǎn)品最終需要在市場上出售，消費(fèi)者是產(chǎn)品的使用者，產(chǎn)品質(zhì)量的好壞會關(guān)系到消費(fèi)者的感受與利益，對公司來說，最不能缺少的就是消費(fèi)者，有了消費(fèi)者，公司的產(chǎn)品才能有市場。市場是存在競爭的，公司對消費(fèi)者的責(zé)任也是公司在競爭中的有力武器之一，公司對消費(fèi)者盡責(zé)在一定程度上可以轉(zhuǎn)化為公司的信譽(yù)，如果市場上存在不同公司的同種產(chǎn)品，在價(jià)格、質(zhì)量等條件都相同的情況下，消費(fèi)者在選擇產(chǎn)品時(shí)就會以公司的信譽(yù)為標(biāo)準(zhǔn)，對消費(fèi)者負(fù)責(zé)可以有效的提高公司在市場上的信譽(yù)，增強(qiáng)公司在市場上的綜合競爭力。

第三，對環(huán)境保護(hù)的責(zé)任。環(huán)境保護(hù)是人類發(fā)展永恒的主題，是可持續(xù)發(fā)展的基礎(chǔ)，環(huán)境保護(hù)是所有公司在發(fā)展過程中需要履行的社會責(zé)任。工業(yè)污染會產(chǎn)生非常嚴(yán)重的環(huán)境污染，如果公司在發(fā)展的過程中過于重視利益，忽視對工業(yè)污染的處理，直接將工業(yè)污染排放到大氣中，會直接影響到整個(gè)人類的生命健康，所以作為工業(yè)污染最大制造者的公司要意識要自身行為為社會帶來的危害，承擔(dān)其對環(huán)境保護(hù)的責(zé)任。

第四，對社會公益的責(zé)任。公司在發(fā)展過程中一定要制定一個(gè)道德的標(biāo)準(zhǔn)，公司的發(fā)展除了依靠自身的實(shí)力外，還需要依靠廣大的消費(fèi)者，也就是人民群眾，作為一個(gè)道德素質(zhì)高的公司，在擁有財(cái)富的時(shí)候應(yīng)該要幫助那些窮苦的人們，可以適當(dāng)?shù)闹蒙碛诖壬剖聵I(yè)，實(shí)現(xiàn)對社會公益的責(zé)任。另外，公司投身于公益事業(yè)其實(shí)并不是沒有回報(bào)的，在當(dāng)今社會，公司的軟實(shí)力在發(fā)展過程中非常重要，公司長期進(jìn)行社會投資，可以增強(qiáng)公司的口碑、信譽(yù)，這就是公司的軟實(shí)力，可以有效的改善公司的形象，吸引更多的投資者和消費(fèi)者。

二、企業(yè)法律顧問的作用

法律顧問在企業(yè)發(fā)展過程中是必不可少的，法律顧問在企業(yè)中發(fā)揮中非常重要的作用，具體如下：

第一，對企業(yè)法律事務(wù)嚴(yán)格把關(guān)。法律顧問擁有豐富的法律知識，企業(yè)在生產(chǎn)、經(jīng)營的過程中需要有經(jīng)營決策，需要與其它企業(yè)進(jìn)行合作，也會有重要的經(jīng)濟(jì)活動。與其它企業(yè)合作需要簽訂合作合同，合同是具有法律效應(yīng)的，法律顧問要在維護(hù)企業(yè)切實(shí)利益的情況下，提出法律意見，為合同中的事項(xiàng)把關(guān)，當(dāng)出現(xiàn)法律糾紛的時(shí)候，要利用法律知識保護(hù)企業(yè)的合法權(quán)益。第二，防止企業(yè)在經(jīng)營管理中出現(xiàn)違法行為。企業(yè)在經(jīng)營管理過程中要遵守很多法律，例如招聘職工要遵守《勞動法》，但是企業(yè)管理人員并不是法律專業(yè)人士，所以缺乏一些法律專業(yè)知識是非常正常的，法律顧問需要運(yùn)用專業(yè)知識促進(jìn)企業(yè)依法經(jīng)營管理，當(dāng)企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)在法律上有疑問時(shí)，要提出合法的建議，杜絕企業(yè)出現(xiàn)違法經(jīng)營的現(xiàn)象。第三，為員工解決法律上的疑問。法律顧問除了要幫助領(lǐng)導(dǎo)經(jīng)營管理外，還應(yīng)該為員工理解法律疑問，員工在外進(jìn)行業(yè)務(wù)的時(shí)候，可能會與其它企業(yè)或者個(gè)人出現(xiàn)糾紛，這時(shí)候法律顧問要為員工提供有力的法律依據(jù)，只要員工在工作上有任何的法律疑問，法律顧問都要盡自己最大的努力幫助其解決問題。第四，幫助企業(yè)進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)控制。隨著市場競爭逐漸加大，企業(yè)在發(fā)展過程中往往會面對大量的競爭對手，有競爭就會有風(fēng)險(xiǎn)，法律顧問要幫助企業(yè)在市場競爭中建立堅(jiān)硬的法律防火墻，利用法律知識遇見企業(yè)可能面臨的風(fēng)險(xiǎn)，并且做好風(fēng)險(xiǎn)的防范。第五，加強(qiáng)企業(yè)的法制建設(shè)。法律顧問雖然可以解決企業(yè)在法律上面臨的大問題，但是對一些法律常識或者法律性質(zhì)比較小的法律問題，企業(yè)員工應(yīng)該具備自行解決的能力，這就需要員工掌握一些簡單的法律常識，法律顧問可以運(yùn)用一些有效的措施加強(qiáng)企業(yè)內(nèi)部的法制建設(shè)，可以在業(yè)余時(shí)間組織員工聽法律講座，增強(qiáng)員工的法律知識，當(dāng)員工的合法權(quán)益受到傷害時(shí)，應(yīng)該要鼓勵(lì)他們運(yùn)用法律武器來保護(hù)自己。

三、總結(jié)

總而言之，公司在發(fā)展中要正確的意識到需要承擔(dān)的社會責(zé)任，隨著法治社會的完善，企業(yè)在發(fā)展過程中要重視法律顧問團(tuán)的組成，為企業(yè)建設(shè)一支強(qiáng)有力的法律顧問隊(duì)伍，正確發(fā)揮他們的作用，促進(jìn)企業(yè)合法的發(fā)展。（作者單位：中國電力工程顧問集團(tuán)有限公司）

參考文獻(xiàn)：

[1] 鄧億忠.試論公司的社會責(zé)任及企業(yè)法律顧問的作用[J].城市燃?xì)猓?006（11）

篇10

關(guān)于經(jīng)濟(jì)法律體系的論文不少，尤其黨的十四大確立了建設(shè)社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的目標(biāo)之后，但其中多數(shù)文章都力求打破傳統(tǒng)部門法的界限，試圖建立有中國特色的“社會主義市場經(jīng)濟(jì)法律體系的部門法新構(gòu)成理論”。[1]筆者不贊成這種觀點(diǎn)，認(rèn)為“經(jīng)濟(jì)法律”和“經(jīng)濟(jì)法律體系”本不是規(guī)范的法學(xué)術(shù)語，以之為基礎(chǔ)而進(jìn)行過深的法學(xué)理論探究是歧途末路。“經(jīng)濟(jì)法律”和“經(jīng)濟(jì)法律體系”概念之所以存在和被使用，主要是因?yàn)榻?jīng)濟(jì)學(xué)研究的需要，特別是市場經(jīng)濟(jì)學(xué)即法制經(jīng)濟(jì)學(xué)研究的需要。從法學(xué)角度講，“經(jīng)濟(jì)法律”和“經(jīng)濟(jì)法律體系”概念只是臨時(shí)借用而已，對之進(jìn)行法學(xué)研究的目的在于揭示以不同經(jīng)濟(jì)關(guān)系為調(diào)整對象的民法、商法和經(jīng)濟(jì)法等法律部門之間的相互關(guān)系。

關(guān)鍵詞：經(jīng)濟(jì)法律法律體系商法地位經(jīng)濟(jì)法律體系

正文：

一、關(guān)于經(jīng)濟(jì)法律和經(jīng)濟(jì)關(guān)系

雖然“經(jīng)濟(jì)法律”不是一個(gè)規(guī)范的法學(xué)術(shù)語，但如果以“對象說”對之下一個(gè)定義的話，那么多數(shù)學(xué)者都會贊同：經(jīng)濟(jì)法律是調(diào)整經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范。在這個(gè)定義當(dāng)中，“經(jīng)濟(jì)關(guān)系”是關(guān)鍵詞，只要弄清了“經(jīng)濟(jì)關(guān)系”的內(nèi)涵、外延，并對之做出科學(xué)的分類，就能基本掌握經(jīng)濟(jì)法律的形式范圍和經(jīng)濟(jì)法律體系的部門構(gòu)成。[1]所謂“經(jīng)濟(jì)關(guān)系”，是指各經(jīng)濟(jì)主體為實(shí)現(xiàn)一定經(jīng)濟(jì)目的在生產(chǎn)、交換、分配和消費(fèi)活動中所形成的相互關(guān)系。[2]從“經(jīng)濟(jì)關(guān)系”的定義可以看出，它有兩個(gè)基本特征：一是經(jīng)濟(jì)關(guān)系是經(jīng)濟(jì)主體之間的關(guān)系，離開了經(jīng)濟(jì)主體就無所謂經(jīng)濟(jì)關(guān)系，經(jīng)濟(jì)關(guān)系的數(shù)量決定于經(jīng)濟(jì)主體的數(shù)量；二是經(jīng)濟(jì)關(guān)系形成于生產(chǎn)、交換、分配和消費(fèi)等經(jīng)濟(jì)活動之中，沒有經(jīng)濟(jì)活動就不可能形成經(jīng)濟(jì)關(guān)系，經(jīng)濟(jì)活動的多少決定經(jīng)濟(jì)關(guān)系的多少。而無論經(jīng)濟(jì)主體還是經(jīng)濟(jì)活動，都取決于社會分工的程度，社會分工越細(xì)，經(jīng)濟(jì)主體越多，經(jīng)濟(jì)活動也越頻繁。根據(jù)政治經(jīng)濟(jì)學(xué)原理，人類社會經(jīng)歷了三次大的社會分工：第一次是游牧部落從其余的野蠻人中分化出來，第二次是手工業(yè)同農(nóng)業(yè)的分離，第三次是商人的出現(xiàn)，[3]其中每一次社會分工都是在前一次的基礎(chǔ)上進(jìn)行的，亦即社會分工越來越細(xì)。社會分工不是跳躍式發(fā)展的，它有一個(gè)量變的過程，在每一次大的社會分工之前，都發(fā)生和存在著大量的較小的社會分工，而且中間會有許多“分”與“合”的反復(fù)；社會分工也不是有終點(diǎn)限制的，在第三次大的社會分工之后，社會分工仍然在向前發(fā)展，而且速度更快、頻率更高。由此可見，社會分工的發(fā)展有三大趨勢：一是越來越細(xì)的趨勢，二是不斷調(diào)整變化的趨勢，三是越來越快的趨勢，自第三次大的社會分工至今的社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展實(shí)踐也證明了這一點(diǎn)。社會分工越來越精細(xì)、越來越快，必然導(dǎo)致經(jīng)濟(jì)主體、經(jīng)濟(jì)活動和經(jīng)濟(jì)關(guān)系的大量、迅速增加；社會分工的不斷調(diào)整變化，必然導(dǎo)致經(jīng)濟(jì)主體、經(jīng)濟(jì)活動和經(jīng)濟(jì)關(guān)系的不斷更新發(fā)展?？傊?jīng)濟(jì)關(guān)系的數(shù)量將隨著社會分工的不斷細(xì)化發(fā)展而日益增加。

在現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)生活中，大量的經(jīng)濟(jì)關(guān)系不外橫向、縱向兩大類，但兩類經(jīng)濟(jì)關(guān)系的數(shù)量不等，且差距懸殊。我們知道，人類社會的經(jīng)濟(jì)發(fā)展經(jīng)歷了產(chǎn)品經(jīng)濟(jì)（自然經(jīng)濟(jì)）、商品經(jīng)濟(jì)兩大階段，產(chǎn)品經(jīng)濟(jì)是自給自足的經(jīng)濟(jì)，商品經(jīng)濟(jì)是以交換為目的的經(jīng)濟(jì)。在產(chǎn)品經(jīng)濟(jì)階段，由于沒有交換活動，因而人與人之間不存在嚴(yán)格意義上的經(jīng)濟(jì)關(guān)系。進(jìn)入商品經(jīng)濟(jì)社會以后，由于交換的出現(xiàn)，經(jīng)濟(jì)關(guān)系產(chǎn)生了。商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展也經(jīng)歷了兩大階段：自由商品經(jīng)濟(jì)和壟斷商品經(jīng)濟(jì)。在自由商品經(jīng)濟(jì)階段，多為平等經(jīng)濟(jì)主體之間的橫向經(jīng)濟(jì)關(guān)系，從屬性的縱向國家協(xié)調(diào)經(jīng)濟(jì)關(guān)系很少，只是到了壟斷商品經(jīng)濟(jì)階段，縱向經(jīng)濟(jì)關(guān)系才開始大量出現(xiàn)，但相對于橫向經(jīng)濟(jì)關(guān)系，其數(shù)量仍然較少。而且，隨著社會分工的不斷細(xì)化發(fā)展，大量增加的經(jīng)濟(jì)關(guān)系也多為橫向經(jīng)濟(jì)關(guān)系，因?yàn)榭v向的國家經(jīng)濟(jì)調(diào)節(jié)關(guān)系是有限度的，社會經(jīng)濟(jì)主要由看不見的手——市場來調(diào)節(jié)，而非主要由看得見的手——政府來調(diào)節(jié)。由此看來，只將經(jīng)濟(jì)關(guān)系分為橫向、縱向兩大類有失平衡，還必須對橫向經(jīng)濟(jì)關(guān)系再分類。橫向經(jīng)濟(jì)關(guān)系的再分類，也要考慮平衡的問題，以是否具有營利性為標(biāo)準(zhǔn)將之一分為二。這樣，就形成了三類經(jīng)濟(jì)關(guān)系：

1、橫向的非營利性財(cái)產(chǎn)關(guān)系（經(jīng)濟(jì)關(guān)系）

2、橫向的營利性財(cái)產(chǎn)關(guān)系（經(jīng)濟(jì)關(guān)系）

3、縱向的國家經(jīng)濟(jì)調(diào)節(jié)關(guān)系。與之相適應(yīng)，需要三個(gè)相對獨(dú)立的經(jīng)濟(jì)法律部門來調(diào)整這些經(jīng)濟(jì)關(guān)系。于是，民法、商法、經(jīng)濟(jì)法就相應(yīng)出現(xiàn)了。

二、關(guān)于法律體系和法律部門劃分

通過上面的論述可知，為了便于分析和研究，適應(yīng)法律調(diào)整的需要，將經(jīng)濟(jì)關(guān)系分為橫向非營利性財(cái)產(chǎn)關(guān)系、橫向營利性財(cái)產(chǎn)關(guān)系和縱向國家協(xié)調(diào)經(jīng)濟(jì)關(guān)系，但針對這三類經(jīng)濟(jì)關(guān)系是否就能劃分出三個(gè)獨(dú)立的法律部門呢？要回答這個(gè)問題，必須從分析法律體系和法律部門劃分入手。

（一）關(guān)于法律體系

法律體系通常指由一個(gè)國家的全部現(xiàn)行法律規(guī)范分類組合為不同的法律部門（或部門法）而形成的有機(jī)聯(lián)系的統(tǒng)一整體。[4]從法律體系的上述定義可以看出，法律體系具有兩個(gè)基本特征：一是法律體系涵蓋一國全部法律規(guī)范，這一點(diǎn)易于理解；二是法律體系劃分為不同的法律部門，對此法學(xué)界有爭議。

爭議的焦點(diǎn)有二：1、法律體系為什么要劃分不同的法律部門？2、法律體系應(yīng)劃分那些法律部門？下面針對這兩個(gè)問題進(jìn)行分析。

1、法律體系為什么要劃分不同的法律部門？對這個(gè)問題，有三種比較典型的觀點(diǎn)：

（1）有些學(xué)者認(rèn)為，劃分法律部門尤其是糾纏于法律部門劃分的具體細(xì)節(jié)，純粹是費(fèi)力不討好，沒有什么實(shí)際用途。一方面，法學(xué)家為法律規(guī)范的分類而忙碌著，大量時(shí)間耗費(fèi)在理清法律規(guī)范之間的關(guān)系上面，為法律規(guī)范的“法律部門”歸屬而大費(fèi)周折；另一方面，法律規(guī)范如雨后春筍般不斷滋生。法學(xué)所關(guān)注的問題，在立法實(shí)踐中并不重要，而立法實(shí)踐中出現(xiàn)的問題，法學(xué)并沒有給予充分地關(guān)注。[5]因此提出取消法律部門的劃分。

（2）有些學(xué)者認(rèn)為，法律部門劃分理論存在嚴(yán)重缺陷，其出發(fā)點(diǎn)和理論結(jié)構(gòu)已經(jīng)過時(shí)，建立在并非獨(dú)立的法律部門之上，沒有當(dāng)代各國的立法根據(jù)，也沒能正確總結(jié)現(xiàn)實(shí)法律體系的矛盾，因此提出放棄法律部門劃分理論，而建立“法體制”理論。所謂“法體制”，是指同類法律規(guī)范的表現(xiàn)形式和實(shí)現(xiàn)方式的體系，可分為國家法體制、經(jīng)濟(jì)法體制、行政法體制、民事法體制、刑事法體制。[6]

（3）多數(shù)學(xué)者認(rèn)為，法律部門的劃分具有重要的實(shí)際意義，對于立法來說，有助于從立法上完善法律體系、協(xié)調(diào)法律體系內(nèi)部關(guān)系；對于司法來說，有助于司法機(jī)關(guān)和司法人員明確各自的工作特點(diǎn)、職責(zé)任務(wù)，并準(zhǔn)確適用法律；對于法學(xué)研究來說，使研究范圍有相對獨(dú)立的領(lǐng)域，使法學(xué)學(xué)科分工專業(yè)化。筆者贊同第三種觀點(diǎn)，理由是：一個(gè)國家的法律體系十分龐大，且隨著社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展而日益如此，如果不進(jìn)行科學(xué)的組合分類，將有礙于法律的制定、實(shí)施和研究，而法律部門劃分理論已經(jīng)被實(shí)踐、歷史和世界所認(rèn)可，并且有些學(xué)者提出的所謂“法體制”理論只不過是法律部門劃分理論的一種變形，沒有細(xì)化反而更加粗放，好似在法律體系和法律部門之間又增加了一個(gè)層次，容易讓人產(chǎn)生誤解。

2、法律體系應(yīng)劃分那些法律部門？這涉及到一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)掌握的問題，即法律部門劃分的越細(xì)越好，還是越粗越好？對此也有三種觀點(diǎn)：

（1）越粗越好，像上面提到的“法體制”理論。持這種觀點(diǎn)的學(xué)者認(rèn)為，法律部門劃分不宜太細(xì)，粗放一點(diǎn)更好，理由是：隨著社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，新的法律法規(guī)不斷涌現(xiàn)，任何法律法規(guī)之間無論在調(diào)整對象上還是在調(diào)整方法上都存在一定程度的差別，如果法律部門劃分過細(xì)，會導(dǎo)致法律部門過多、過爛，更不利于對法律法規(guī)的學(xué)習(xí)、研究和掌握。

（2）越細(xì)越好，將法律部門劃分為憲法、立法法、行政法、行政訴訟法、刑法、刑事訴訟法、民法、民事訴訟法、商法、親屬法、經(jīng)濟(jì)法、勞動法、社會保障法、環(huán)境與資源法等眾多部門。持這種觀點(diǎn)的學(xué)者認(rèn)為，只要正確把握劃分法律部門的原則和標(biāo)準(zhǔn)，法律部門劃分得越細(xì)越好，其理由是：隨著社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，法律法規(guī)將會越來越多、越來越細(xì)，現(xiàn)在看來比較小的法律部門將因其所屬法律法規(guī)的增多而很快變大，與其讓它變得龐大時(shí)再獨(dú)立不如現(xiàn)在就讓其獨(dú)立，這樣更有利于社會經(jīng)濟(jì)和法律的發(fā)展。

（3）折中觀點(diǎn)，是介于粗放和細(xì)化之間的一種觀點(diǎn)，一般將法律部門劃分為憲法、行政法、刑法、民法、商法、經(jīng)濟(jì)法、勞動法、訴訟法。持這種觀點(diǎn)的學(xué)者認(rèn)為，法律部門劃分得不宜過粗，也不宜過細(xì)，要適中，既要嚴(yán)格掌握法律部門劃分的原則和標(biāo)準(zhǔn)，又要結(jié)合實(shí)際需要，只有當(dāng)其各方面條件成熟時(shí)才將其從原有的法律部門中獨(dú)立出來，超前了會使之力量過于單薄，拖后了會使之受到發(fā)展阻礙。筆者贊同第三種觀點(diǎn)，認(rèn)為實(shí)際需要是法律部門獨(dú)立的首要條件，法律部門劃分過粗、過細(xì)都不利于對法律法規(guī)的學(xué)習(xí)、研究和掌握，都不利于法律和社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。

（二）關(guān)于法律部門劃分

法律部門的劃分，又稱部門法的劃分，是指根據(jù)一定原則和標(biāo)準(zhǔn)對法律規(guī)范進(jìn)行分門別類的活動，劃分的結(jié)果——同類法律規(guī)范——法律部門（或部門法），既具有符合一定原則和標(biāo)準(zhǔn)的共性，又具有相對獨(dú)立性。[7]關(guān)于法律部門的劃分，其學(xué)術(shù)爭議的焦點(diǎn)在于劃分原則和標(biāo)準(zhǔn)?，F(xiàn)在我國多數(shù)學(xué)者認(rèn)為，劃分法律部門的標(biāo)準(zhǔn)有兩個(gè)：其一為法律調(diào)整的對象，即根據(jù)法律規(guī)范所調(diào)整的社會關(guān)系的不同進(jìn)行分類，例如民法調(diào)整平等主體間的人身和財(cái)產(chǎn)關(guān)系，而行政法雖然也涉及財(cái)產(chǎn)關(guān)系與人身關(guān)系，但不屬于平等主體之間的關(guān)系，這樣就把民法和行政法劃分開來；其二為法律調(diào)整的方法，即根據(jù)法律規(guī)范調(diào)整具體社會關(guān)系所使用的方式、手段的不同進(jìn)行分類，比如民法與刑法都調(diào)整財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系，而民法以自行性調(diào)節(jié)為主要方式，刑法以強(qiáng)制性干預(yù)為主要調(diào)整方式，這樣就把民法和刑法劃分開了。[8]除了劃分標(biāo)準(zhǔn)以外，還有劃分原則。多數(shù)學(xué)者達(dá)成共識的法律部門的劃分原則有這樣三個(gè)：一是目的原則，即劃分法律部門的目的在于幫助人們了解和掌握本國現(xiàn)行法律；二是平衡原則，即劃分法律部門時(shí)應(yīng)當(dāng)注意各法律部門不宜太寬，也不宜太細(xì)，在它們之間要保持相對平衡；三是發(fā)展原則，即法律部門劃分固然要以現(xiàn)行法律、法規(guī)為條件，但法律是隨著社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展而不斷向前發(fā)展的，還要考慮到未來即將制定和可能制度的法律法規(guī)。[9]共識之外就是分歧。關(guān)于法律部門劃分原則和標(biāo)準(zhǔn)，主要分歧在于兩點(diǎn)：

1、劃分原則和劃分標(biāo)準(zhǔn)的關(guān)系問題，即兩者是統(tǒng)一關(guān)系，還是互補(bǔ)關(guān)系；

2、兩個(gè)劃分標(biāo)準(zhǔn)的關(guān)系問題，即誰是基本標(biāo)準(zhǔn)，誰是補(bǔ)充標(biāo)準(zhǔn)。筆者認(rèn)為，一般來說，原則和標(biāo)準(zhǔn)是統(tǒng)一關(guān)系，即原則是標(biāo)準(zhǔn)的抽象要求，標(biāo)準(zhǔn)是原則的具體體現(xiàn)，但有一個(gè)前提，即原則和標(biāo)準(zhǔn)的內(nèi)涵必須一致，不能你言這，我言那，否則就成互補(bǔ)關(guān)系。由此可見，分析原則和標(biāo)準(zhǔn)的關(guān)系，必須從二者的內(nèi)涵入手，內(nèi)涵一致即為統(tǒng)一關(guān)系，內(nèi)涵不一就是互補(bǔ)關(guān)系?，F(xiàn)在來看法律部門的劃分原則和劃分標(biāo)準(zhǔn)，上述三個(gè)原則和兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn)在內(nèi)涵上沒有絲毫一致性，因而可以肯定地說：二者是互補(bǔ)關(guān)系，而非統(tǒng)一關(guān)系，即上述法律部門的劃分原則非劃分標(biāo)準(zhǔn)的原則，劃分標(biāo)準(zhǔn)也不是劃分原則的標(biāo)準(zhǔn)?；诖?，在劃分法律部門時(shí)，既要遵循劃分原則，又要依據(jù)劃分標(biāo)準(zhǔn)。另外，鑒于二者的用詞和內(nèi)涵，劃分原則應(yīng)首先得到遵循，然后再依據(jù)劃分標(biāo)準(zhǔn)。關(guān)于兩個(gè)劃分標(biāo)準(zhǔn)的關(guān)系，有的學(xué)者認(rèn)為是主次關(guān)系，即調(diào)整對象是基本標(biāo)準(zhǔn)，調(diào)整方法是補(bǔ)充標(biāo)準(zhǔn)，[10]筆者以為不然。現(xiàn)有的已經(jīng)達(dá)成共識的主要法律部門，像憲法、民法、刑法、行政法、經(jīng)濟(jì)法等，它們相互之間的主要區(qū)別：調(diào)整對象或調(diào)整方法，從出現(xiàn)的幾率上來看，調(diào)整方法比調(diào)整對象更多，僅從這一點(diǎn)上來說應(yīng)將調(diào)整方法列為基本標(biāo)準(zhǔn)?？紤]歷史因素和未來發(fā)展，筆者認(rèn)為，調(diào)整對象和調(diào)整方法是兩個(gè)同等重要的劃分法律部門的標(biāo)準(zhǔn)，沒有主次之分。但這并不等于說是這兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn)可以孤立使用，而正因?yàn)槎咄戎匾鸥枰獙⑺麄冇袡C(jī)結(jié)合。在劃分法律部門時(shí)應(yīng)遵循這樣的程序：

1、充分考慮現(xiàn)有的法律部門劃分的實(shí)際情況，不可打亂現(xiàn)有的大的格局；

2、按照法律部門劃分的三個(gè)原則：目的原則、平衡原則、發(fā)展原則，提出新的法律部門組建的初步意見；

3、根據(jù)法律部門劃分的兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn)：調(diào)整對象、調(diào)整方法，對新的法律部門組建意見進(jìn)行學(xué)術(shù)論證；

4、權(quán)威機(jī)構(gòu)認(rèn)定，以便于立法、司法和學(xué)術(shù)研究，避免無端、無休止、無意義的爭論。

三、關(guān)于商法地位

通過上面兩部分的論述可見，分別以橫向非營利性經(jīng)濟(jì)關(guān)系、橫向營利性經(jīng)濟(jì)關(guān)系和縱向國家經(jīng)濟(jì)調(diào)節(jié)關(guān)系作為調(diào)整對象而劃分出民法、商法、經(jīng)濟(jì)法三個(gè)法律部門，符合法律部門劃分的三個(gè)原則和兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn)。但是，目前我國法學(xué)界只對民法、經(jīng)濟(jì)法的獨(dú)立法律部門地位達(dá)成了一致共視，而對商法應(yīng)否獨(dú)立存在較大分歧，而且我國現(xiàn)行立法體例實(shí)行民商合一，因此有必要對此進(jìn)行重點(diǎn)分析。

（一）商法產(chǎn)生的原因分析

商法是指調(diào)整商事交易主體在其商行為中所形成的法律關(guān)系，即商事關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。[11]現(xiàn)在多數(shù)學(xué)者認(rèn)為，商法最初的形式是商人習(xí)慣法，形成于中世紀(jì)的歐洲。11世紀(jì)后，歐洲的農(nóng)本經(jīng)濟(jì)進(jìn)入了發(fā)展時(shí)期，的勝利使得歐洲通向東方的商路相繼開通，地中海海上貿(mào)易逐步繁榮，沿岸城市不斷成長，出現(xiàn)了定期集市，產(chǎn)生了商會，商人也成為社會中的獨(dú)立階層。但中世紀(jì)的歐洲仍處于封建法和寺院法的支配之下，許多商事活動在一些國家受到明令禁止，各種商事原則和規(guī)則在當(dāng)時(shí)的封建法制中均缺少觀念基礎(chǔ)，甚至許多國家的法律對商人加以種種歧視。為了適應(yīng)商業(yè)發(fā)展和商事交易自由的需要，保護(hù)商人利益，于是商會運(yùn)用其在自身發(fā)展中形成的自治權(quán)、裁判權(quán)及其商事生活習(xí)慣，訂立了大量的實(shí)施于本商會內(nèi)部的自治規(guī)約，經(jīng)過11世紀(jì)至14世紀(jì)數(shù)百年的實(shí)行，最終形成了中世紀(jì)商法——商人習(xí)慣法。商人習(xí)慣法有三個(gè)主要特點(diǎn)：其一，通常采用屬人主義立場，只在商人之間、商會內(nèi)部實(shí)行；其二，內(nèi)容已涉及現(xiàn)代商法中最主要的商事要素和商事活動，許多規(guī)則已明顯反映了商事活動的根本要求；其三，非成文性和地域性。[12]近代商法產(chǎn)生于16世紀(jì)以后。隨著資本主義商品經(jīng)濟(jì)關(guān)系的萌芽，歐洲的一些封建割據(jù)勢力逐漸衰落，統(tǒng)一的民族國家紛紛形成。[13]相應(yīng)地，基于自治城邦的商人團(tuán)體消亡了，中世紀(jì)占統(tǒng)治地位的寺院法也被廢棄了，各民族國家迫切需要制定統(tǒng)一的商事法律，以確認(rèn)商事活動的合法地位，促進(jìn)社會經(jīng)濟(jì)的繁榮與發(fā)展。歐洲大陸各國早期的商事成文法，雖然僅是對中世紀(jì)商人習(xí)慣法的確認(rèn)，具有濃厚的商人法或?qū)偃朔ㄌ厣诋?dāng)時(shí)的歷史條件下具有重大的社會進(jìn)步意義，并對現(xiàn)代商法的形成具有重要的過渡和促進(jìn)作用。在近代商法中，最具代表性并影響深遠(yuǎn)的是1794年的《普魯士普通法》，它不僅確認(rèn)了商人習(xí)慣的基本規(guī)則，而且大量引錄商法原理，其內(nèi)容非常豐富，1861年《普通德意志商法典》即德國舊商法，就是以之為基礎(chǔ)而制定的。

現(xiàn)代商法產(chǎn)生于19世紀(jì)以后。隨著歐洲資產(chǎn)階級革命的成功，社會關(guān)系發(fā)生了根本性變革，保護(hù)資本主義商品經(jīng)濟(jì)關(guān)系、推動商事活動、促進(jìn)統(tǒng)一的商品市場的形成成為許多新興國家的基本國策，“商法開始在大多數(shù)大陸法系國家作為一個(gè)獨(dú)立的法律部門出現(xiàn)。”[14]同時(shí)以判例法為特征的英美法系國家在商事立法上也不甘落后，頗有建樹。1807年的《法國商法典》、1897年的《德意志帝國商法典》（德國新商法）、1952年的美國《統(tǒng)一商法典》、1894年的《日本商法典》（日本新商法）是現(xiàn)代商法的代表作。

由上可見，商法的產(chǎn)生絕非偶然，而是有其深刻的經(jīng)濟(jì)、政治原因：

1、商法的產(chǎn)生是商品經(jīng)濟(jì)進(jìn)一步發(fā)展的內(nèi)在要求。商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展使商人階層逐漸形成并日益壯大，他們強(qiáng)烈要求擺脫封建法制和宗教勢力的束縛，能夠合法、自由、體面地從事商事貿(mào)易活動，而且社會經(jīng)濟(jì)越往前發(fā)展，這種要求越加強(qiáng)烈和具體化。當(dāng)進(jìn)入資本主義社會、資產(chǎn)階級掌握國家政權(quán)以后，這種經(jīng)濟(jì)發(fā)展的內(nèi)在要求，就轉(zhuǎn)變?yōu)閷⒃瓉碜鳛樽灾我?guī)范的商人法上升為國家意志的商事立法活動。

2、商法的產(chǎn)生是國家推行重商主義政策的結(jié)果。16、17世紀(jì)，由于新大陸的發(fā)現(xiàn)，世界市場突然擴(kuò)大，各國政府為了本國的富強(qiáng)，大力推行重商主義政策，其具體措施就是以法律形式確立商人地位的特殊性和推行商事活動的特殊化，于是商法作為獨(dú)立法律部門出現(xiàn)了，并迅速法典化。這一政策措施的實(shí)行，促進(jìn)了資本主義國家工業(yè)的起飛和資本主義商品經(jīng)濟(jì)極其迅猛的發(fā)展。[15]

（二）商法獨(dú)立應(yīng)具備的條件之一分析

我們知道，一個(gè)國家的法律體系由眾多的涵蓋全部法律制度的法律部門組成，新的法律部門的出現(xiàn)必然對原有格局造成沖擊，為此需要慎重分析其是否具備、已經(jīng)具備哪些成為獨(dú)立法律部門的條件。從上面的分析可見，商法要成為一個(gè)獨(dú)立法律部門，必須具備兩大條件：一是社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展的現(xiàn)實(shí)需要，二是符合法律部門劃分的原則和標(biāo)準(zhǔn)。關(guān)于社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展的現(xiàn)實(shí)需要，后面將做詳細(xì)論述，在此只對商法是否符合法律部門劃分的原則和標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分析。我們已經(jīng)知道，法律部門劃分的三個(gè)原則：目的原則、平衡原則、發(fā)展原則，在劃分法律部門時(shí)必須首先并同時(shí)符合；法律部門劃分的兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn)：調(diào)整對象、調(diào)整方法，在劃分法律部門必須至少具備其一。商法的情況如何呢？

1、目的原則的符合情況。無論是民商合一論者，還是民商分立論者，都承認(rèn)商法包括形式意義商法和實(shí)質(zhì)意義商法的存在，并大都承認(rèn)商法學(xué)的獨(dú)立學(xué)科地位，[16]只對商法是否獨(dú)立于民法有分歧。筆者以為，存在即是道理，細(xì)分更有助于理解和掌握，為何不將已經(jīng)存在的實(shí)質(zhì)上已與民法分立的商法確立為獨(dú)立法律部門呢？這樣不更能幫助人們了解和掌握民事、商事法律嗎？

2、平衡原則的符合情況。在我國，多數(shù)學(xué)者主張，商法包括商主體、商行為、商事營業(yè)、商號、證券法、票據(jù)法、保險(xiǎn)法、破產(chǎn)法、海商法等，[17]其數(shù)量之龐大，在我國現(xiàn)行的民商法體系中已經(jīng)占據(jù)超過50%的比重，而且還有進(jìn)一步大幅度迅速增加的趨勢，如若不將之獨(dú)立出來，勢必造成現(xiàn)行民商法體系結(jié)構(gòu)的失衡，既不利于保持民法的基本法地位，又不利于商法和社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。

3、發(fā)展原則的符合情況。剛才已經(jīng)提到，隨著我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制模式的確立和社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，以及加入WTO、2008年北京奧運(yùn)會等重大歷史事件的推進(jìn)，商主體、商行為、商事營業(yè)等將在范圍、形式等許多方面發(fā)生較大的變化，商法的數(shù)量規(guī)模也將隨之不斷擴(kuò)大，因而考慮到未來即將制定和可能制定的法律法規(guī)，商法成為獨(dú)立法律部門是歷史發(fā)展的必然趨勢。

4、調(diào)整對象情況。商法具有自己相對獨(dú)立的調(diào)整對象——因商主體實(shí)施了商行為而形成的商事法律關(guān)系，這也正是民商分立論者堅(jiān)持商法是獨(dú)立法律部門而民商合一論者批駁不倒的根本所在。商法調(diào)整對象的相對獨(dú)立性在于，商事法律關(guān)系是一種經(jīng)營性關(guān)系，即由經(jīng)營主體所從事的經(jīng)營而形成的特殊社會關(guān)系，是實(shí)施了經(jīng)營行為的經(jīng)營主體及其之間的對內(nèi)對外法律關(guān)系。[18]

5、調(diào)整方法情況。一般來說，法律調(diào)整方法有三種類型：一是自行性調(diào)節(jié)方法，二是強(qiáng)制性干預(yù)方法，三是政策性平衡方法。[19]商法在調(diào)整方法上同民法相同，都是運(yùn)用自行調(diào)節(jié)方法，但憑此并不能說明民商合一的合理性與科學(xué)性，因?yàn)檎{(diào)整對象和調(diào)整方法只有兩點(diǎn)都相同時(shí)才能劃為一個(gè)法律部門，有一點(diǎn)不同就不能劃為一個(gè)法律部門。

從以上對法律部門劃分的原則和標(biāo)準(zhǔn)的分析來看，商法已經(jīng)充分具備了成為獨(dú)立法律部門的條件，如若不及時(shí)劃出，將同時(shí)不利于民法、商法的發(fā)展，不利于社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的建立，不利于我國經(jīng)濟(jì)的繁榮、穩(wěn)定。

（三）商法獨(dú)立應(yīng)具備的條件之二分析

前面已經(jīng)提到，商法要成為一個(gè)獨(dú)立法律部門，必須具備兩大條件：一是社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展的現(xiàn)實(shí)需要，二是符合法律部門劃分的原則和標(biāo)準(zhǔn)。通過前面的論述我們也已經(jīng)知道，商法完全符合法律部門劃分的原則和標(biāo)準(zhǔn)，現(xiàn)在讓我們看一看它是否符合社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展的現(xiàn)實(shí)需要。社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展的現(xiàn)實(shí)需要有三層含義：第一層含義是指現(xiàn)代社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展趨勢，第二層含義是指現(xiàn)代商法發(fā)展趨勢，第三層含義是指我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展現(xiàn)狀，那么，商法成為獨(dú)立法律部門是否符合社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展的現(xiàn)實(shí)需要也應(yīng)從這三方面來論述。

第一，商法成為獨(dú)立法律部門，完全符合現(xiàn)代社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展趨勢。社會分工是商品經(jīng)濟(jì)的決定因素，[20]社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展的趨勢是商品經(jīng)濟(jì)將在社會分工不斷細(xì)化發(fā)展的推動下日趨繁榮發(fā)達(dá)，而商法是商品經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)物，商品經(jīng)濟(jì)的繁榮發(fā)達(dá)必將促進(jìn)商法的完善與發(fā)展，其數(shù)量會越來越多，體系會越來越龐大，獨(dú)立的要求也越來越強(qiáng)烈，獨(dú)立的條件也越來越成熟。如果不正視社會經(jīng)濟(jì)和商法發(fā)展的現(xiàn)實(shí)、本著促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的目的，不將商法及時(shí)從民法中獨(dú)立出來，還固執(zhí)堅(jiān)持“民商合一”的觀點(diǎn)，不但會使現(xiàn)行的民法體系結(jié)構(gòu)日趨失衡，而且會對民法、商法的實(shí)施與發(fā)展產(chǎn)生極為不利的影響。

第二，商法成為獨(dú)立法律部門，完全符合現(xiàn)代商法發(fā)展趨勢?，F(xiàn)代商法具有動態(tài)化、大陸法系和英美法系相互滲透、國際化與統(tǒng)一的三大發(fā)展趨勢，[21]其中：現(xiàn)代商法的動態(tài)化趨勢，將使商法的制定、修改、廢止等工作日趨繁重，加之商法區(qū)別于民法的特點(diǎn)，立法機(jī)構(gòu)需要為之成立專門部門來承擔(dān)，立法上的獨(dú)立將加快商法的獨(dú)立；現(xiàn)代商法的兩大法系相互融合和國際化趨勢，將使商法先于民法等其他部門法而在全世界首先實(shí)現(xiàn)統(tǒng)一，一部適用于全世界的統(tǒng)一的商法，是不可能同一部只適用于一個(gè)國家或地區(qū)的民法融合在一起的。另外，世界各主要發(fā)達(dá)國家商法獨(dú)立的現(xiàn)實(shí)也告訴我們，一部獨(dú)立的商法是一個(gè)國家法制健全、社會經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)的重要標(biāo)志，同時(shí)也是造就這種狀況的重要原因。

第三，商法成為獨(dú)立法律部門，完全符合我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展現(xiàn)狀。我國經(jīng)濟(jì)雖然經(jīng)過改革開放20多年的持續(xù)高速發(fā)展，但由于基礎(chǔ)薄弱、體制落后、商品經(jīng)濟(jì)不發(fā)達(dá)，我國在世界上仍是一個(gè)經(jīng)濟(jì)落后的國家。落后不可怕，只要我們不懈追趕?；A(chǔ)薄弱可以夯實(shí)，體制落后可以改革，商品經(jīng)濟(jì)不發(fā)達(dá)可以促進(jìn)。關(guān)于促進(jìn)商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展，總結(jié)世界上商品經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)的國家的經(jīng)驗(yàn)，非常重要的一條就是政府重視和推動，即國家政府大力推行重商主義政策。而推行重商主義政策，離不開商法的作用，需要重視發(fā)揮商法在保障交易便捷、維護(hù)交易安全、促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展等方面的作用。而重視發(fā)揮商法的作用，必須給予商法一個(gè)較高的法律地位，其最基本的一點(diǎn)就是獨(dú)立性。

四、關(guān)于我國的經(jīng)濟(jì)法律體系

（一）經(jīng)濟(jì)法律體系的部門構(gòu)成分析

通過上面的論述可知，商法獨(dú)立后，我國的經(jīng)濟(jì)法律體系將由民法、商法和經(jīng)濟(jì)法三個(gè)部門法構(gòu)成，各部門法的具體法律法規(guī)組成情況如下：

1、民法部門：（1）民法通則；（2）合同法；（3）知識產(chǎn)權(quán)法，包括著作權(quán)法、專利法、商標(biāo)法等；（4）婚姻家庭法，包括婚姻法、收養(yǎng)法等；（5）繼承法。[22]

2、商法部門：（1）合伙企業(yè)法、獨(dú)資企業(yè)法；[23]（2）破產(chǎn)法；（3）證券法；（4）票據(jù)法；（5）保險(xiǎn)法；（6）海商法。

3、經(jīng)濟(jì)法部門：（1）市場規(guī)制法，包括反壟斷法、反不正當(dāng)競爭法；（2）宏觀調(diào)控法，包括計(jì)劃法、經(jīng)濟(jì)政策法；（3）國家投資經(jīng)營法，包括國家投資法、國有企業(yè)法。[24]

（二）商法獨(dú)立后各部門法之間的關(guān)系分析

1、民法與商法。民法與商法的關(guān)系最為密切，因而產(chǎn)生了兩種觀點(diǎn)：一是民商合一論，二是民商分立論。民商合一論者認(rèn)為，商法是民法的特別法，是一國民法體系的一個(gè)組成部分，二者不但現(xiàn)在分離不了，而且隨著民法的商法化和私法的公法化，將來就更難舍難離。其理由是：商法和民法有著共同的原理，[25]二者所調(diào)整的商事關(guān)系與民事關(guān)系的界限也很難劃清。[26]首先，商主體是從事營利的個(gè)人和組織，而民事主體將之包含其中；其次，商法與民法的調(diào)整對象都是平等主體之間的關(guān)系；第三，民事活動的范圍包括營利性、持續(xù)性的商事活動。筆者認(rèn)為，民商合一論者的理由均是基于大民法思想，事先已將民法定義為調(diào)整所有平等主體之間所有人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系的法律規(guī)范，其本身已涵蓋商法定義，當(dāng)然得出商法是民法的一部分的結(jié)論。商法和民法的調(diào)整對象不同，這一點(diǎn)無論民商合一論者還是民商分立論者都承認(rèn)，那為什么不將民法的定義修改為：調(diào)整平等主體之間的人身關(guān)系和非營利性財(cái)產(chǎn)關(guān)系的法律規(guī)范？如若僅僅因?yàn)橹袊F(xiàn)行的《民法通則》而不做這樣的修改，那么就應(yīng)該考慮修訂已頒行16年之久的《民法通則》了；如若做出這樣的修改，那么民商合一論者就將啞口無言了。

2、商法與經(jīng)濟(jì)法。關(guān)于商法與經(jīng)濟(jì)法的關(guān)系，學(xué)者也有不同看法。一種看法認(rèn)為商法與經(jīng)濟(jì)法都以企業(yè)為核心對象，兩者沒有根本性的區(qū)別；另一種看法認(rèn)為商法與經(jīng)濟(jì)法的理念、機(jī)能是不同的，商法與經(jīng)濟(jì)法應(yīng)為兩個(gè)不同的法。[27]筆者認(rèn)為，商法與經(jīng)濟(jì)法是兩個(gè)完全不同的法律部門。首先，二者的調(diào)整對象不同，商法是調(diào)整平等主體的商人之間因?qū)嵤I利性的商行為而發(fā)生的商事法律關(guān)系之法，經(jīng)濟(jì)法是調(diào)整國家或國家部門與市場主體之間因進(jìn)行經(jīng)濟(jì)調(diào)節(jié)而發(fā)生的經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系之法。其次，二者的調(diào)整方法不同，商法主要運(yùn)用自行調(diào)節(jié)的方法，經(jīng)濟(jì)法則綜合運(yùn)用自行調(diào)節(jié)和強(qiáng)制干預(yù)的方法。其三，二者的性質(zhì)不同，商示屬于私法，其理念是維護(hù)主體的私權(quán)，以個(gè)體利益為基礎(chǔ)；經(jīng)濟(jì)法原則上屬于公法，它以社會為本位，著眼于超越個(gè)體利益的整體利益。[28]雖然如此，商法和經(jīng)濟(jì)法在各自的體系構(gòu)成方面仍有較大爭議，主要集中在企業(yè)法的劃歸上。筆者認(rèn)為，企業(yè)法有廣義和狹義之分，廣義企業(yè)法是指規(guī)范各種類型企業(yè)的法律規(guī)范體系，除非特別說明，一般指此。由于企業(yè)法的集合性，決定了企業(yè)法調(diào)整對象性質(zhì)的復(fù)雜性，因此不能籠統(tǒng)地說企業(yè)法是屬于商法，還是屬于經(jīng)濟(jì)法。鑒于國有企業(yè)、外商投資企業(yè)、公司分別因其國家投資、涉外、規(guī)模較大且涉及面較廣而事關(guān)國家和社會整體利益，調(diào)整這三類企業(yè)的法律更多地體現(xiàn)了國家意志，因此將之劃歸經(jīng)濟(jì)法。其他類型的企業(yè)，像合伙企業(yè)、獨(dú)資企業(yè)、集體企業(yè)、合作社等，對國家和社會整體利益影響較小或基本沒有影響，屬典型的商事主體，因此將之劃歸商法。[29]這樣，就從根本上解決了商法和經(jīng)濟(jì)法關(guān)于企業(yè)法的劃歸問題。

3、經(jīng)濟(jì)法與民法。經(jīng)濟(jì)法與民法的關(guān)系，在我國現(xiàn)行的民商合一的體例下，主要是指經(jīng)濟(jì)法和商法的關(guān)系，上面已詳述，在此不再贅述。

注釋：

[1]轉(zhuǎn)引自周林彬著：《法律經(jīng)濟(jì)學(xué)論綱——中國經(jīng)濟(jì)法律構(gòu)成和運(yùn)行的經(jīng)濟(jì)分析》，北京大學(xué)出版社1998年版，第13頁。

[2]劉瑞復(fù)著：《經(jīng)濟(jì)法學(xué)原理（第二版）》，北京大學(xué)出版社2002年版，第32頁。

[3]參見前引[16]，卓炯書，《論社會主義商品經(jīng)濟(jì)》，第16—17頁。

[4]參見沈宗靈主編：《法理學(xué)》，北京大學(xué)出版社2000年版，第426頁。

[5]參見喬新生：《法律分類，費(fèi)力不討好？》，千龍新聞網(wǎng)（網(wǎng)址：）。社會。警法速遞。法制爭鳴，2002-1-6.

[6]參見前引[2]，劉瑞復(fù)書，《經(jīng)濟(jì)法原理（第二版）》，第88—92頁。

[7]參見《法律部門的劃分》，網(wǎng)址：/lawpart.htm.

[8]參見洪恩在線：《法律碩士復(fù)習(xí)指南。綜合課。法學(xué)基礎(chǔ)理論輔導(dǎo)》，網(wǎng)址：/proedu/flxy/flss/fd/zhk/fl060102.htm.

[9]參見前引[4]，沈宗靈書，《法理學(xué)》，第430—432頁。

[10]參見前引[4]，沈宗靈書，《法理學(xué)》，第432—433頁。

[11]范健主編：《商法》，高等教育出版社、北京大學(xué)出版社2000年版，第3頁。

[12]參見趙中孚主編：《商法總論》，中國人民大學(xué)出版社1999年版，第13頁。

[13]前引[12]，趙中孚書，《商法總論》，第13頁。

[14]轉(zhuǎn)引自前引[12]，趙中孚書，《商法總論》，第15頁。

[15]參見前引[12]，趙中孚書，《商法總論》，第16—17頁。

[16]參見范健等主編：《中德商法研究》，法律出版社1999年版，第2頁。

[17]參見前引[11]，范健書，《商法》，第11頁。

[18]前引[11]，范健書，《商法》，第9頁。

[19]參見前引[7]，《法律部門的劃分》。

[20]參見卓炯著：《論社會主義商品經(jīng)濟(jì)》，廣東經(jīng)濟(jì)出版社1998年版，第16頁。

[21]參見前引[12]，趙中孚書，《商法總論》，第17—19頁。

[22]參見魏振瀛主編：《民法》，高等教育出版社、北京大學(xué)出版社2000年版，第10頁。

[23]參見曹平：《我國商法法律地位初探》，法律圖書館（網(wǎng)址：law－）。法律論文資料庫。

[24]參見漆多俊著：《經(jīng)濟(jì)法基礎(chǔ)理論》，武漢大學(xué)出版社2000年版，第238頁；

[25]前引[12]，趙中孚書，《商法總論》，第6頁。

[26]前引[23]，曹平文，《我國商法法律地位初探》。

[27]參見前引[23]，曹平文，《我國商法法律地位初探》。