導語：如何才能寫好一篇企業(yè)法律論文，這就需要搜集整理更多的資料和文獻，歡迎閱讀由公文云整理的十篇范文，供你借鑒。

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1.集團財務風險控制的法律問題煤炭集團由于是多元化經(jīng)營，一般都在尋求資本市場，其集團財務管理便成為集團化管理的重要核心內(nèi)容之一。由于集團化發(fā)展需要的外部融資量大、途徑多、手段也多，其在操作過程中也將面臨諸多財務風險，這些風險中包含了法律層面的風險，如借貸無法償還，可能被迫申請破產(chǎn)。另外，由于財務管理中的稅務籌劃不當，把偷稅漏稅行為當成合法避稅的利器，而遭稅收管理部門處罰或是集團領導承擔重大的經(jīng)濟責任等。

2.集團經(jīng)營活動常見的法律問題由于集團在經(jīng)營過程中除了重大經(jīng)濟責任合同外，主要包括人力資源保障的勞動關系問題、員工薪酬管理問題、員工養(yǎng)老和退休的問題、日常管理中涉及法律的相關問題（包括環(huán)境污染、社區(qū)管理、企業(yè)社會責任、員工違法行為、企業(yè)產(chǎn)品不合法、企業(yè)產(chǎn)品傷害人員賠償、員工工傷事故等）、設備處理的問題等，只要與正常生活經(jīng)營有關的，涉及人員參、活動管理等問題都可能使集團要面對法律的問題。一般來說這些法律問題可大可小，但主要是處理方法是否得當，其應注意控制將事態(tài)縮小而不是擴大的問題。

3.礦難事故的法律問題由于煤炭企業(yè)所處的行業(yè)問題突出，礦井的地下作業(yè)本來就是高危險性，每一次礦難都存在法律問題，如集團管理責任的法律問題，員工賠償?shù)姆蓡栴}，以及相關家屬及遺孤補償法律問題等。還有的就是受企業(yè)安全法律檢查的問題，以及配套的相關的法律關系的問題，這一些問題的處理決定了其法律后果的影響。

二、防范煤炭集團企業(yè)法律風險的建議

1.加強集團重大經(jīng)濟合同管理重大經(jīng)濟合同關系到煤炭集團的興衰成敗的問題，其是集團業(yè)務活動中最需要控制的法律風險的關鍵內(nèi)容，只有合理、有效地防范其風險后，使得每一筆合同都按期履行而完成交易，不帶來企業(yè)的任何法律問題，這才是關鍵。要加強集團重大經(jīng)濟合管理，要從簽訂合同時入手，為此，煤炭企業(yè)應根據(jù)行業(yè)特殊性制定集團各成員企業(yè)的合同樣本，與人合作時需簽訂其合同。如采購合樣本制定、銷售合的制定，其要充分考慮采購和銷售過程中因不履行或在其過程中發(fā)生的重大問題。對于使用其他公司簽訂合同的，要考慮充分閱讀其合同規(guī)定的內(nèi)容，對存在重大異疑的要禁止簽訂或咨詢法律司務部門后方簽訂，這類合同應先經(jīng)過法務部門確認后方可簽訂，以減少相應的法律的風險。

2.加強煤炭集團財務風險控制由于財務風險帶來較多的法律風險的問題，其具有綜合性和毀滅性、災難性的特點，因此，需要集團法務部門與財務管理部門共同防范和控制這些具有毀滅性和災難性的法律風險。

3.注重集團日常經(jīng)營管理中的法律風險的控制作為煤炭企業(yè)除了財務風險和重大經(jīng)濟合同風險外，還需要重視日常經(jīng)營管理的各類法律風險，如員工中小工傷事件、勞動糾紛的法律問題、企業(yè)環(huán)境保護、企業(yè)工商行政管理、企業(yè)質(zhì)量監(jiān)督、企業(yè)海關、商業(yè)局等各類與經(jīng)營有關的企業(yè)內(nèi)外部的日常法律問題都需要做好防范。筆者認為煤炭集團應該編好一本《企業(yè)法律風險防范手冊》，要積極運用各類手段和政策進行控制，要告訴各業(yè)務部門或相關單位注意各部門的法律問題的防范。另外，對于各部門重點的法律問題需要報法務部門進行處理。

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1.民營企業(yè)面臨的風險中國民營企業(yè)從國內(nèi)到國外面臨著不同程度上、不同方面的風險。由破壞力由小到大、風險等級由低到高的標準進行劃分，就可以分為八種經(jīng)營風險：市場開發(fā)風險、資金枯竭風險、人才風險、規(guī)則制度風險、體制風險、決策風險、信念風險及文化或信仰風險。我國的公司法的制定完全照搬西方的模式，但根源上體現(xiàn)了我國傳統(tǒng)的特權階級和專制理念，公司在治理中存在的權力失衡和由此產(chǎn)生的決策風險無法從根本上解決。但是決策的正確與否關乎到民營企業(yè)的生存和發(fā)展，因此，必須從法律的角度上提出合理有效的規(guī)避風險的制度。從另一個角度來說，民營企業(yè)在經(jīng)營過程中主要存在著涉訴的風險，這一風險主要包括：刑法制裁風險、行政制裁風險及民商事風險。在刑法制裁風險方面，從吳英案到黎慶洪案，都反應了對民營企業(yè)權利保護的爭議：吳英案引起了關于金融壟斷的爭議，而黎慶洪案引起了究竟是合法經(jīng)營還是黑社會行為的爭議。行政制裁方面，由于我國行政訴訟法律制度的天然缺陷，往往民營企業(yè)求助無門。而民商事風險方面，民營企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營中面臨著大量的合同風險。因此，制定相應民營企業(yè)規(guī)避風險法律制度的形勢刻不容緩。

2.民營企業(yè)合法權益受到損害的具體體現(xiàn)雖然民營企業(yè)近年來發(fā)展迅速，但其仍存在一些問題，在這之中最為突出的就是企業(yè)產(chǎn)權糾紛、市場準入權利的不平衡待遇及民營企業(yè)財產(chǎn)權利無法得到保障等問題。本文將主要分析民營企業(yè)的產(chǎn)權及市場準入權利問題。在企業(yè)產(chǎn)權方面，產(chǎn)權是人們對某種具有使用價值的資源所享有的一系列權利約束。若民營企業(yè)的產(chǎn)權問題無法解決，企業(yè)的發(fā)展將會受到極大阻礙。我國的現(xiàn)行法律制度已無法滿足當前民營企業(yè)的發(fā)展。因此，進行產(chǎn)權制度改造并做好各方面的配套措施，是十分重要的。應在憲法層次，通過相應的、原則性的法律，為民營企業(yè)提供了最高的法律保障，幫助民營企業(yè)走出困境。在市場準入權利的不平衡待遇方面，在一些壟斷和半壟斷行業(yè)，民營企業(yè)難以進入；在某些非關系國家安全的領域中，民營企業(yè)也很難投資；并且有些行業(yè)，即使允許民間投資進入，但投資比例、投資形式受到許多限制。

二、保護民營企業(yè)權益的法律規(guī)定和措施

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第一，當前票據(jù)的使用范圍與前幾年相比有很大的擴展，但是中小企業(yè)將銀行承兌匯票在采購時作為付款工具僅占全部付款工具的12%，在銷售時作為付款工具的也僅占10．5%。由此可以看出，銀行承兌匯票的使用還不夠普及。

第二，持票人向銀行提出貼現(xiàn)申請環(huán)節(jié)中，首先銀行貼現(xiàn)業(yè)務的政策不夠公開，不能使不特定的多數(shù)企業(yè)準確了解銀行即時的貼現(xiàn)政策。其次，銀行貼現(xiàn)政策的制定，往往忽視了中小企業(yè)的利益，給中小企業(yè)的發(fā)展帶來了一定的負擔。

第三，審核票據(jù)真實性的過程往往需要花費好幾個工作日，延長了企業(yè)獲得資金的時間，同時銀行也要為此配備大量的人力、物力，增加了銀行票據(jù)貼現(xiàn)業(yè)務的成本。

第四，銀行持有未到期票據(jù)后，對該票據(jù)的處理一是等到銀行承兌匯票到期時，銀行向承兌人提示付款，獲得票面金額;另一種就是向中央銀行申請再貼現(xiàn)。而再貼現(xiàn)利率就是影響銀行等金融機構(gòu)票據(jù)貼現(xiàn)業(yè)務成本的原因之一。2010年12月，再貼現(xiàn)利率上調(diào)至2．25%，這也在一定程度上增加了銀行辦理票據(jù)貼現(xiàn)業(yè)務的成本，使銀行對辦理票據(jù)貼現(xiàn)業(yè)務呈現(xiàn)出消極的態(tài)度。

二、關于中小企業(yè)票據(jù)貼現(xiàn)難的理論分析

(一)中小企業(yè)票據(jù)貼現(xiàn)難是否是法律問題

中小企業(yè)票據(jù)貼現(xiàn)問題表面上看是市場選擇的問題，但其中也存在著法律方面的問題，體現(xiàn)了法律價值對自由和秩序的要求。主體的自由乃法律意欲促進的終極價值，而秩序則是實現(xiàn)此種終極價值的手段。中小企業(yè)與銀行是獨立的貼現(xiàn)交易雙方主體。作為獨立的經(jīng)濟主體，其交易行為也是自由的。各主體可以自由地選擇交易對象，也可以自主決定交易的條件。但是這種自由也并不是任意的自由。法治社會中的自由必須是法律尺度下的自由，并且法對自由的限制后果相對于不限制來說，應是更有效益而必要的。如果各個銀行都只為自己的收益為先，認為從中小企業(yè)的小額票據(jù)貼現(xiàn)業(yè)務中收益太少而拒絕為中小企業(yè)融資，則中小企業(yè)只能尋找其他途徑為自己的發(fā)展謀求資金的支持。這樣將會導致整個金融市場的秩序混亂，從而引發(fā)金融危機的發(fā)生。相反，如果中小企業(yè)可以從銀行順利獲得貼現(xiàn)資金，一些“地下錢莊”自然就會不攻自破，良好的金融秩序得以維持，而在良好的金融秩序中各個經(jīng)濟主體也可以繼續(xù)行使其自由的權利。其次，市場經(jīng)濟實際上就是法制經(jīng)濟，它一方面需要有調(diào)整平等主體之間財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關系的民事法律規(guī)范;另一方面，市場失靈的存在又需要法律對任何違背市場經(jīng)濟秩序的，不為市場本身能夠解決的行為進行適當干預。在市場經(jīng)濟中，各個主體的自身條件不同，其個人能力也會有所差異。但并不能因為存在先天的劣勢而被淘汰，而是應該對處于弱勢地位的主體給予更多的幫助和賦予其更多的權利，使其以更有利的條件參加到市場活動之中，以維護實質(zhì)的公平。當主體的趨利性、信息的不對稱等因素的出現(xiàn)，使市場本身不能解決沖突時，就需要法律對這些行為進行適當?shù)母深A，以克服市場的缺陷而產(chǎn)生的問題。

(二)對票據(jù)貼現(xiàn)各環(huán)節(jié)出現(xiàn)的問題的理論分析

第一，中小企業(yè)票據(jù)貼現(xiàn)的現(xiàn)狀從表面上看只涉及單獨企業(yè)自身融資與發(fā)展問題，但是根據(jù)對這一社會現(xiàn)象的分析可以得出，中小企業(yè)票據(jù)貼現(xiàn)困難有企業(yè)自身條件的限制也有法律及相關制度的缺陷及不完善。并且這一看似單一的社會現(xiàn)象其可能引發(fā)的某一地區(qū)的金融市場秩序混亂的危害不容小覷。最近幾年各地金融危機頻發(fā)，“地下錢莊”盛行，各種民間高利貸機構(gòu)層出不窮，參與民間高利貸的人數(shù)及范圍也越來越廣泛。從2008年溫州“地下錢莊”浮出水面到2013年陜西神木縣老板“跑路”，使神木縣幾乎人人負債。民間融資現(xiàn)象從未消除，影響的范圍也只增未減，一旦資金鏈斷裂其危害不言而喻，甚至可能造成社會不安定因素，從而打破整個社會的經(jīng)濟秩序，擾亂人們的正常生活。而我國目前有關中小企業(yè)發(fā)展的法規(guī)僅有2003年1月1日起實施的《中華人民共和國中小企業(yè)促進法》，與美國、日本等發(fā)達國家系統(tǒng)的法規(guī)還有一定差距。因此，有關中小企業(yè)發(fā)展的制度問題還有待完善。

第二，銀行等金融機構(gòu)有關融資政策的制定并未充分考慮中小企業(yè)的自身特點，有違經(jīng)濟公平原則。經(jīng)濟公平是市場經(jīng)濟主體進行交易的基本要求和基本條件。而經(jīng)濟公平原則追求的是實質(zhì)的公平，即是對市場經(jīng)濟主體的能力、條件等分別作出認定，對能力強、條件較好的主體在一定程度上作出抑制，而對于能力較弱、條件較差的主體給予一定的鼓勵、幫助。其各個經(jīng)濟主體都能在相對同等的條件下達到利益平衡。中小企業(yè)在規(guī)模、能力等方面不如百強企業(yè)，但是它們也是市場經(jīng)濟的組成部分，是不可替代的群體，其數(shù)量之多也使其在社會生活和經(jīng)濟發(fā)展方面發(fā)揮著巨大的作用。因此，中小企業(yè)發(fā)展的問題應該得到足夠的重視，并且企業(yè)本身就因為條件相對較弱在市場經(jīng)濟中就應充分考慮到其條件的不足，制定出符合其特點的融資政策，給予中小企業(yè)適當?shù)膸椭椭С帧?/p>

第三，“天下熙熙，皆為利來;天下攘攘，皆為利往?！弊鳛橐誀I利為目的的企業(yè)、銀行對“利”的追求更是不言而喻。在各個主體追求利益的道路上，一方為追求自身的利益而影響到另一方追求的利益，此時就需要法律對沖突的利益關系做出調(diào)節(jié)。在平衡兩者利益關系時，應以社會本位原則作為解決沖突的基本立場。社會本位原則既不體現(xiàn)國家意志，也不首先體現(xiàn)個體利益，而是介于兩者之間的公共地帶，即社會公共利益為追求的目標，以此作為解決社會矛盾的標準。在中小企業(yè)中，私營企業(yè)占總數(shù)的49．5%，與廣大人民群眾的生活密切聯(lián)系。因此這一社會現(xiàn)象所涉及的利益微觀上是單獨企業(yè)的利益，但是其數(shù)量大、范圍廣，涉及到社會經(jīng)濟中大部分主體的利益，所以中小企業(yè)的發(fā)展不再是單獨企業(yè)利益的問題，而是涉及社會中絕大部分主體利益的問題。同時，銀行并不是普通的以營利為目的的企業(yè)，它還肩負著國家貨幣、財政政策的執(zhí)行者的職責。所以，此時對于銀行就不適用以保護銀行利益為出發(fā)點的法律進行調(diào)整，而是應該以保護社會大眾利益為先的法律進行調(diào)整。

三、對解決中小企業(yè)票據(jù)貼現(xiàn)現(xiàn)象的建議

通過以上對中小企業(yè)票據(jù)貼現(xiàn)現(xiàn)狀的闡述以及相應法律問題的分析，關于如何解決中小企業(yè)票據(jù)貼現(xiàn)的現(xiàn)狀在此提出以下幾點建議:

第一，國家適度干預，建立健全中小企業(yè)融資的相關法律法規(guī)，保障中小企業(yè)的利益。通過前文的分析可以得出，中小企業(yè)票據(jù)貼現(xiàn)難的現(xiàn)狀是市場失靈的表現(xiàn)。市場主體帶有趨利性的自由選擇影響了社會公平機制。此時就需要國家通過適度干預的手段調(diào)整市場主體之間的關系，恢復市場經(jīng)濟健康發(fā)展的良好秩序。在法治國家的大環(huán)境下，要求國家對市場主體自由選擇權的干預也不可以是任意的，而是應該在法律的指導和規(guī)范下的適度干預。這就要求我們應當建立健全與此相應的法律法規(guī)。當然，在制定相應的法律法規(guī)或者政策的同時也應該充分考慮中小企業(yè)自身條件這一既定事實并以此為依據(jù)制定出符合中小企業(yè)自身特點和需求的相關法律法規(guī)或者政策。

第二，加強銀行之間、銀行與企業(yè)之間的合作與信息共享。在市場經(jīng)濟快速發(fā)展的今天，信息的獲取也逐漸變得十分重要。市場主體會因為自身條件或者資源的限制，往往不能及時得到對自身有利的信息。對于解決這樣的問題，最好的方式就是信息公開、資源共享。例如，銀行將一些最新的融資政策向不特定的多數(shù)人公開，讓更多需要資金支持的企業(yè)可以獲得及時準確的信息，抓住發(fā)展的良好時機。企業(yè)也應該將自己的一些經(jīng)營狀況信息公開，讓銀行掌握更多企業(yè)信息從而更好的判斷企業(yè)的資信能力，評估融資風險。銀行之間也要加強信息溝通、資源共享，例如在企業(yè)申請票據(jù)貼現(xiàn)時，銀行可以根據(jù)票據(jù)上的信息向其他有關銀行核對票據(jù)真?zhèn)?，從而減小票據(jù)貼現(xiàn)的風險。關于達到信息共享的目標，應該完善企業(yè)信息披露的制度以及銀行之間的信息共享制度。

第三，合理簡化票據(jù)貼現(xiàn)的程序。中小企業(yè)的票據(jù)貼現(xiàn)一般金額較少，但是審查程序卻與大額的票據(jù)貼現(xiàn)是一樣的。完整的進行上述嚴密的審查程序延長了企業(yè)獲得資金的時間的同時，也增加了銀行的貼現(xiàn)成本。如果對小額的票據(jù)貼現(xiàn)業(yè)務建立客戶經(jīng)理的獨立審查人制度，施行客戶經(jīng)理小額負責制，并賦予其相應的決策權限，縮短票據(jù)貼現(xiàn)的審查時間。這樣適當?shù)暮喕睋?jù)貼現(xiàn)的程序，不但可以提高資金周轉(zhuǎn)的速度，而且可以大大降低銀行的貼現(xiàn)成本，銀行相應也就獲得了更多的收益。

第四，中央銀行給予銀行再貼現(xiàn)利率優(yōu)惠。2010年央行調(diào)高再貼現(xiàn)利率，使銀行辦理票據(jù)貼現(xiàn)業(yè)務的成本增加，相應的收益就減少。為了給中小企業(yè)發(fā)展提供更好的融資環(huán)境，中央銀行可以對積極支持中小企業(yè)發(fā)展的金融機構(gòu)，在再貼現(xiàn)的額度和利率等方面給予優(yōu)惠，同時也可推動票據(jù)業(yè)務的發(fā)展，為中小企業(yè)融資提供便利。

第五，大力發(fā)展中小銀行，加強中小銀行與中小企業(yè)之間的業(yè)務往來。城市商業(yè)銀行和農(nóng)村商業(yè)銀行等中小銀行的發(fā)展程度很大程度上取決于當?shù)亟?jīng)濟的發(fā)展狀況，而各個城市的經(jīng)濟發(fā)展很大程度上是取決于中小企業(yè)的發(fā)展。試圖讓城市或者農(nóng)村商業(yè)銀行與當?shù)氐闹行∑髽I(yè)增加業(yè)務往來，由中小銀行為中小企業(yè)提供資金支持。一方面，中小企業(yè)可以及時獲得所需要的資金;另一方面，中小銀行可以從中得到一定的收益，提高自身的業(yè)務能力。

四、結(jié)語

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【關鍵詞】三七總皂苷氧化鋁高效液相法

三七為五加科植物三七Panaxnotoginseng(Burk.)F.H.Chen的干燥根及根莖，三七總皂苷是中藥三七的有效部位，主要含有三七皂苷R1，人參皂苷Rg1和人參皂苷Rb1等達瑪烷型三萜皂苷類化合物。現(xiàn)代藥理研究證明：三七總皂苷具有多方面的生物活性，主要表現(xiàn)在擴張冠狀動脈、增加冠脈血流量、改善心肌代謝、抗自由基、抗凝、鈣拮抗等方面。

目前三七總皂苷的富集與純化一般采用大孔吸附樹脂來完成[4]，純化后三七總皂苷的含量達到60%以上。為了提高藥物的安全性和有效性，提高其成藥原料藥的純度。本實驗擬采用氧化鋁柱層析對三七總皂苷的純化物進行精制，并對工藝進行了考察，為進一步的制劑學研究打下基礎。

1儀器與試藥

1.1儀器與設備

RE52-99旋轉(zhuǎn)蒸器（上海亞榮生化儀器廠）；DK-S22型電熱恒溫水浴鍋（上海精宏實驗設備有限公司）；JA-1003型電子分析天平（北京賽多利斯儀器系統(tǒng)有限公司）；電熱鼓風干燥箱（上海博迅實業(yè)有限醫(yī)療設備廠）；美國Tsp高效液相色譜儀；TspP-2000泵、TspUV-1000UV-VIS檢測器；TspPC1000色譜工作站；色譜柱：ODSC18柱（250×4.6mm,5μm,大連依利特科學儀器有限公司）。

1.2材料與試劑

三七總皂苷提取物（云南玉溪天然藥物有限公司）；三七總皂苷對照品：三七皂苷R1（0745-200008）、人參皂苷Rg1（0703-200015）、人參皂苷Rb1（0704-200115）對照品（中國藥品生物制品檢定所）；乙腈為色譜純，水為二次蒸餾水。

2方法與結(jié)果

2.1色譜條件

色譜柱：ODSC18柱（250×4.6mm,5μm）；流動相：A為乙腈，B為水；流速：1.0mL·min-1；采用梯度洗脫法，0～8分鐘（26:74），8:10～40:40分鐘（34:66）；檢測波長203nm；柱溫：30℃；進樣量20μL。

2.2線性范圍關系的考察

分別精密稱取三七總皂苷對照品三七皂苷R1、人參皂苷Rg1和人參皂苷Rb1各約6.0mg、2.5mg和2.5mg置25mL量瓶中，用甲醇溶解并稀釋至刻度，搖勻，精密吸取此溶液3、4、5、6、7mL置50mL量瓶中，用甲醇稀釋至刻度，搖勻。精密吸取上述對照品溶液各注入液相色譜儀，記錄色譜圖，量取峰面積，以峰面積(A)對進樣量(μg)進行線性回歸，三七皂苷R1、人參皂苷Rg1、人參皂苷Rb1回歸方程分別為：A=327127.8W－681.2（r=0.9991）；A=406964.1W+787.9（r=0.9991）；A=262563.9W－5498.7（r=0.9996），三七皂苷R1、人參皂苷Rg1、人參皂Rb1分別在進樣量0.2981～0.6956μg、1.2768～2.9792μg和1.1539～2.6925μg范圍內(nèi)時，峰面積與進樣量具有良好的線性關系。

2.3精密度試驗

取含量測定項下對照品溶液，連續(xù)進樣六次，記錄色譜圖，量取峰面積，計算平均值及相對標準偏差，三七皂苷R1、人參皂苷Rg1和人參皂苷Rb1的峰面積平均值分別為151792、802039.7和476940.7，RSD分別為0.81%、1.73%和1.62%，結(jié)果表明，本方法精密度良好。

2.4供試品溶液的制備

取上柱流出液濃縮至干，精密稱定干粉一定量，用甲醇溶解并轉(zhuǎn)溶至10mL量瓶，濾過。精密量取續(xù)濾液1mL置10mL量瓶中，加甲醇稀釋至刻度，搖勻，即得。

2.5工藝參數(shù)的考察

2.5.1洗脫劑濃度的考察

取三七總皂苷原料3份，每份10g。分別用50%乙醇適量溶解，分別轉(zhuǎn)移至氧化鋁柱（中性氧化鋁50g，內(nèi)徑4cm，干法裝柱），然后分別用35%、55%和75%乙醇洗脫，分別收集洗脫液，減壓回收乙醇，真空干燥，按HPLC法測定總皂苷含量和收率。

從以上結(jié)果可知，當用75%乙醇洗脫時，總皂苷含量最高，但收率太低，而用55%乙醇洗脫時雖然收率比用35%乙醇洗脫時略低，但總皂苷含量高6%左右，因此，洗脫劑確定為55%乙醇。

2.5.2洗脫劑用量考察

取三七總皂苷原料3份，每份10g。分別用50%乙醇適量溶解，分別轉(zhuǎn)移至氧化鋁柱（中性氧化鋁50g，內(nèi)徑4cm，干法裝柱），然后用55%乙醇洗脫，分別收集洗脫液，減壓回收乙醇，真空干燥，按HPLC法測定總苷含量和收率。

從以上結(jié)果可知，隨著洗脫劑用量的增加，得到總皂苷的含量逐漸下降，考慮收率，以10倍量55%的乙醇洗脫比較合適。

2.5.3吸附劑用量考察

取三七總皂苷原料3份，每份10g。分別用50%乙醇適量溶解，分別轉(zhuǎn)移至氧化鋁柱（柱1：中性氧化鋁25g，內(nèi)徑2cm；柱2：中性氧化鋁50g，內(nèi)徑4cm；柱3：中性氧化鋁100g，內(nèi)徑5cm），然后用10倍量55%乙醇洗脫，分別收集洗脫液，減壓回收乙醇，真空干燥，按HPLC法測定總苷含量和收率。

從以上結(jié)果可知，隨著吸附劑氧化鋁用量的增加，收率逐漸降低，而含量呈上升趨勢，氧化鋁用量為5倍與10倍相比較，前者雖然總皂苷含量略低，但已經(jīng)大于80%，而且收率較高，因此吸附劑氧化鋁的用量確定為5倍。

2.6中試驗證結(jié)果

取三七總皂苷原料3份，精密稱取質(zhì)量分別為44.4g，42.8g和47.9g，分別用50%乙醇適量溶解，分別轉(zhuǎn)移至氧化鋁柱，中性氧化鋁用量為三七總皂苷的5倍，然后用10倍量55%乙醇洗脫，分別收集洗脫液，在60℃以下減壓回收乙醇，真空干燥，按HPLC測定方法，分別測定三七皂苷R1、人參皂苷Rg1和人參皂苷Rb1的含量。

從以上三批中試結(jié)果可知，按選定的精制工藝可以制備總皂苷含量大于80%的三七總皂苷原料，且收率大于70%，說明此精制工藝是可行的。

3結(jié)論

3.1氧化鋁柱層析精制三七總皂苷的最佳工藝為：洗脫劑的濃度為55%乙醇，洗脫劑的用量為10倍量吸附劑的用量，吸附劑用量為5倍三七總皂苷的用量。

3.2本實驗提出了一種新的三七總皂苷的精制方法—氧化鋁柱層析，具有分離效果好、工藝簡單、投資少、處理量較大等優(yōu)點。有文獻報道，大孔吸附樹脂法具有選擇性好、吸附容量大、安全無毒、再生容易等優(yōu)點，但由于應用時間相對較短，還存在著一些問題，因此，在純化中藥有效成分的工藝過程中，兩種純化方法可以互相結(jié)合，取長補短，共同促進中藥制劑的不斷發(fā)展。

參考文獻

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篇5

[關鍵詞]中小企業(yè)；稅收；法律扶持

中圖分類號：D92

文獻標識碼：A

文章編號：1006-0278（2013）08-128-01

在我國，中小企業(yè)是市場經(jīng)濟中的一支基礎力量。中小企業(yè)在發(fā)展過程之中所表現(xiàn)出來的優(yōu)勢十分明顯，尤其是中小企業(yè)在推動就業(yè)、增加財稅收入、推動技術創(chuàng)新、拓寬出口方面有其自身得天獨厚的優(yōu)勢。但是，中小企業(yè)的劣勢也同樣很突出。因為自身的人員素質(zhì)、資金規(guī)模、信息渠道的限制，中小企業(yè)無法避免存在競爭力弱、難以有效維護自身權益等問題。這種劣勢要求各國政府需要通過合適的制度安排來盡可能地彌補其發(fā)展中所顯現(xiàn)出來的先天不足。因此，建立和完善促進中小企業(yè)健康快速發(fā)展的法律制度，也是包括我國在內(nèi)的許多國家高度關注的問題。

一、中小型企業(yè)的法律定義

2011年6月，由工信部牽頭了最新的《中小企業(yè)劃型標準規(guī)定》，該規(guī)定了中小企業(yè)標準。這次對企業(yè)的劃分，第一次引入了微型企業(yè)的標準，確立了中、小、微型三種中小企業(yè)類型。具體的企業(yè)劃分標準，依據(jù)企業(yè)的資產(chǎn)總額、營業(yè)收入和從業(yè)人數(shù)劃分，不同行業(yè)的具體數(shù)額不一。這次標準制定涵蓋面廣，涉及了“84個行業(yè)大類，362個行業(yè)中類和859個行業(yè)小類，分別占大、中和小類的比重為88.42%、91.41%和94.09%，基本涵蓋了國民經(jīng)濟的主要行業(yè)?！蓖瑫r標準還規(guī)定，標準沒有涉及到的行業(yè)的中小企業(yè)劃分以及個體工商戶的劃分參照這個標準執(zhí)行，這也擴大了標準的使用范圍。

我們從中可以看出中小企業(yè)最基本的特征是：獨立擁有和獨立經(jīng)營；企業(yè)生產(chǎn)規(guī)模無法在所屬行業(yè)中占支配性地位；人數(shù)較少，資金有限。同時我們也可以看到，從業(yè)人數(shù)、資本總額以及銷售收入是各國對中小企業(yè)的界定的三大指標。二、我國中小企業(yè)稅收法律扶持探討。

鑒于于中小企業(yè)的發(fā)展對一國經(jīng)濟和社會穩(wěn)定至關重要，一個國家必須要從國家戰(zhàn)略層面上對其發(fā)展和壯大的遠景進行考量，因此各國對中小企業(yè)的發(fā)展往往提供長期的政策和立法支持。通過確立稅收優(yōu)惠的法律制度對中小企業(yè)進行扶持，是各國政府支持中小企業(yè)發(fā)展普遍采用的方式。

（一）中小企業(yè)稅收扶持法律制度的作用

確立稅收扶持法律制度來促進中小企業(yè)的發(fā)展是西方各國普遍采用的方式。這是因為雖然各國法律都對企業(yè)公平競爭做出了規(guī)定，但是中小企業(yè)與大企業(yè)相比，在許多方面處于始終處于弱勢地位，在具體的市場經(jīng)濟活動中要實現(xiàn)公平不是一件容易的事情。因此完全平等競爭只是理想狀態(tài)，這就對政府提出要求，“它要求建立一種有效的課稅機制，對市場實施差別征稅，以消除各種不平等競爭障礙”。

（二）我國中小企業(yè)稅收法律扶持現(xiàn)狀與不足

我國以建立起了一套對中小企業(yè)稅收扶持的法律規(guī)定。主要有《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》（《企業(yè)所得稅法》）、《中華人民共和國增值稅暫行條例》（《增值稅暫行條例》）、《中小企業(yè)促進法》以及部門和地方行政性規(guī)定等?！镀髽I(yè)所得稅法》修訂后于2008年開始實施。這部稅法最大的變化是將我國的內(nèi)外資企業(yè)稅率進行了統(tǒng)一，均為25%。這一改變有利于提高我國中小企業(yè)的競爭力。同時該法也規(guī)定小型微利企業(yè)可按20%的優(yōu)惠稅率進行征收。新稅法也規(guī)定了多種優(yōu)惠手段如減免稅、費用稅收扣除、稅額抵免以及加速折舊等。這部新的稅法還通過對一些產(chǎn)業(yè)比如農(nóng)林牧漁、環(huán)保節(jié)能、基礎設施以及高新技術等進行稅收優(yōu)惠，來達到鼓勵企業(yè)發(fā)展創(chuàng)新、提升研發(fā)能力和安置人員的作用。

《中小企業(yè)促進法》和《增值稅暫行條例》中也有對中小企業(yè)稅收扶持的規(guī)定。如《中小企業(yè)促進法》規(guī)定國家通過稅收政策鼓勵對中小企業(yè)的風投，《增值稅暫行條例》則規(guī)定對小規(guī)模納稅人增值稅率減半至3%征收，同時“不再設置工業(yè)和商業(yè)兩檔征收率，統(tǒng)一按照3%的稅率征收?！绷硗庠谖覀儑移渌块T的一些行政法規(guī)中，也對中小企業(yè)稅收優(yōu)惠做出了規(guī)定。國家對中小企業(yè)稅收優(yōu)惠的法律法規(guī)，在地方上得到進一步推廣和落實。地方立法機關和地方政府也制定并實施了地方性法規(guī)。比如上海市為落實對中小企業(yè)的幫扶政策而出臺《上海市促進中小企業(yè)發(fā)展條例》。條例中從幾個方面對中小企業(yè)發(fā)展進行了稅費扶持：減免所得稅鼓勵中小企業(yè)開展創(chuàng)新活動；運用財稅資金支持中小企業(yè)技術研發(fā)；此外還對小微企業(yè)和中小企業(yè)投資國家鼓勵類項目等行為依法給予稅收減免。

雖然我國有一些法律法規(guī)對中小企業(yè)的稅收政策進行了優(yōu)惠，但是整體上來講還是存在一些不足。具體表現(xiàn)在兩個方面：一方面立法形式存在缺陷。這種缺陷表現(xiàn)在對中小企業(yè)稅收優(yōu)惠立法的法律立法目的不明確、系統(tǒng)性不強以及位階較低幾個方面。另一方面立法內(nèi)容存在不足。這種不足表現(xiàn)為對優(yōu)惠內(nèi)容表述的不足和對優(yōu)惠手段采用的不足。

篇6

 

關鍵詞：企業(yè)法律顧問　合同管理　預防性合同　救濟性合同

 

“企業(yè)法律顧問”本既可包括身為企業(yè)雇員、擔當法律顧問職責的工作人員,又包括依法在律師事務所執(zhí)業(yè)、受托從事企業(yè)常年或?qū)ｍ椃深檰柟ぷ鞯纳鐣蓭?但進一步考察1997年國家經(jīng)貿(mào)委《企業(yè)法律顧問管理辦法》以及國務院國資委近年來的一系列規(guī)章,可以發(fā)現(xiàn),“企業(yè)法律顧問”似乎專指“企業(yè)內(nèi)部法律顧問”;其次,律師受聘從事企業(yè)法律顧問工作,并不對律師的身份有任何影響或產(chǎn)生一種新的律師種類。因此,本文就將所要探討的問題——“企業(yè)內(nèi)部法律顧問的合同管理”徑直表述為“企業(yè)法律顧問的合同管理”,應該不會造成管理主體上的誤解。

 

一、企業(yè)合同管理的主要內(nèi)容與分類

 

(一)合同管理:一項重要的管理內(nèi)容與管理方法

和國外相似,我國企業(yè)法律顧問同樣具有廣泛的職能,可歸納為:(1)決策參與;(2)合同管理;(3)公司設立和運行中的法律事務管理;(4)企業(yè)知識產(chǎn)權保護;(5)訴訟管理,即運用訴訟、仲裁、調(diào)解等手段解決已產(chǎn)生的涉及企業(yè)利益的爭議,維護企業(yè)合法權益;(6)聘請社會律師為企業(yè)服務,并代表企業(yè)參與工作,行使聯(lián)絡、協(xié)助以及監(jiān)督職責。

合同管理無疑是上述工作中的一項重要內(nèi)容,而此外的(3)至(6)項工作中,起草、審查、管理、監(jiān)督合同不僅不可避免,而且還是企業(yè)重要的管理手段或管理成果。因此,企業(yè)法律顧問的合同管理既是企業(yè)法律顧問本身的工作職責,還是貫穿于企業(yè)管理的每一個環(huán)節(jié)(生產(chǎn)、銷售、財務、人事、權利救濟等)的管理方法,在企業(yè)法律顧問工作中占據(jù)著十分重要的地位。

(二)企業(yè)合同管理的主要分類及內(nèi)容 

我國合同法學上對合同有各種理論分類,如有名合同與無名合同、要式合同與非要式合同、格式合同與非格式合同、諾成合同與實踐合同等,這些分類在法學研究層面當然各具理論價值,但從企業(yè)實務層面來說,主要考慮將合同管理中所涉各種合同進行如下三類劃分: 

1.業(yè)務合同、勞動合同及其他合同 

視企業(yè)所在行業(yè)或經(jīng)營范圍的差異,合同涉及本企業(yè)商品或服務正常生產(chǎn)與銷售的,則為“業(yè)務合同”。 

“勞動合同”為本企業(yè)作為用人單位與勞動者簽訂的以勞動用工內(nèi)容為核心的各種合同。 

除了上述兩類合同以外,以本企業(yè)作為合同當事人的任何合同均可劃入“其他合同”之列。最常見的“其他合同”有銀行借款合同、保險合同、建設工程合同,以及運輸合同、倉儲合同等等,其范圍十分廣泛,難以也不必逐一羅列。 

2.涉外合同與非涉外合同 

以本企業(yè)作為合同當事人的合同中,如果合同含有“涉外因素”,如對方當事人為境外主體、合同客體在境外,或者合同內(nèi)容與境外有關的,則為“涉外合同”。它們同樣可以納入上述涉外業(yè)務合同、涉外勞動合同及其他涉外合同三項分類當中。

與涉外合同相對應,不含涉外因素的合同,無論是業(yè)務合同、勞務合同還是其他合同,均為“非涉外合同”。 

3.防范性合同與救濟性合同

從訂立合同的根本原因來看,企業(yè)的各種合同僅為兩類,一類是為了便于事后有約可循、操作規(guī)范、減少或避免爭議、防范合同風險而訂立的,另一類則是爭議已經(jīng)發(fā)生、為解決爭議而達成的各類協(xié)議。前者稱之為“防范性(或規(guī)范性)合同”,后者則為“救濟性合同”。 

 

二、企業(yè)法律顧問在防范性合同管理中的主要工作 

 

(一)完善合同管理制度與制定常用格式合同,發(fā)揮制度的作用與“批發(fā)性管理”的效率 

凡事預則立,不預則廢。合同管理也應重在防范,即企業(yè)法律顧問應該擔當防范企業(yè)法律風險的“防火員”,而不該只在風險已經(jīng)產(chǎn)生后充當“滅火員”。不過,企業(yè)涉及的合同份數(shù)眾多、種類復雜,法律顧問人手有限,往往又難以事事參與、件件過問、款款親為、字字把關。 

為了解決這一管理效率上的矛盾,首先必須從完善合同管理制度與制定格式合同開始,為企業(yè)建立或完善合同管理規(guī)章制度,發(fā)揮制度的作用與“批發(fā)性管理”的效率。相關管理制度包括:(1)交易對象審查制度。從合同相對主體究竟如何開始,弄清交易相對方的身份、狀況、資信等基本信息,做到不談、不訂連交易對象基本狀況都沒有搞清楚的糊涂合同;(2)高水準格式合同使用制度。對于常用、非重大的書面業(yè)務合同,區(qū)別其性質(zhì)與種類,由企業(yè)法律顧問會同外聘社會律師制定比較規(guī)范的合同格式,供業(yè)務、勞資管理等人員在工作中經(jīng)常使用;(3)合同條款及法律講解、培訓制度。定期為業(yè)務、勞資管理人員講解條款、研讀法律,讓他們在提高合同法律及風險意識的同時,能夠真正理解有關條款的具體含義及利害關系,避免不知其所以然的機械套用;(4)合同簽訂前的最終把關制度;(5)已簽合同的企業(yè)法律顧問留存?zhèn)浒钢贫?(6)履行過程中風險出現(xiàn)或極有可能出現(xiàn)時,對企業(yè)法律顧問的第一時間報告或通報制度。 

(二)對于重大、復雜的業(yè)務合同,企業(yè)法律顧問必須從各個環(huán)節(jié)真正參與其中,必要時與單位外聘的常年或?qū)ｍ椃深檰柭蓭焻f(xié)同管理

標的較大、法務復雜、事關企業(yè)重大利益的合同,從一開始洽談時就應該有企業(yè)法律顧問的全程參與,以便在交易對象、交易標的、結(jié)算方式、品質(zhì)保證、合同擔保、爭議解決方式、訴訟管轄乃至于適用法律、合同文本等方面從嚴把關,在合同簽訂、履行、協(xié)商等各個環(huán)節(jié),為企業(yè)爭取進了能多的合法權益。

考慮到專業(yè)知識、執(zhí)業(yè)經(jīng)驗等方面可能存在的局限,可會同單位外聘的常年或?qū)ｍ椃深檰柭蓭熯M行合同協(xié)同管理,以真正幫助企業(yè)避免法律風險,維護企業(yè)最大的合法權益。

(三)注意合同簽訂、履行、協(xié)商、聯(lián)絡等環(huán)節(jié)證據(jù)的留存與收集工作

對于與合同相關的票據(jù)、文書、往來業(yè)務資料認真收集,妥善保管;對于未能順利履行、可能發(fā)生糾紛的合同,相關往來文書必須由企業(yè)法律顧問起草與經(jīng)企業(yè)法律顧問修改發(fā)出,避免業(yè)務人員因不諳法律而可能造成的被動局面;同時,又為其后的救濟性合同管理留下證據(jù)、打好基礎。

 

三、企業(yè)法律顧問在救濟性合同管理中的主要工作

 

篇7

[摘 要]本文通過對目前外資企業(yè)在我國境內(nèi)上市的法律法規(guī)的解讀分析，找出外資企業(yè)在我國境內(nèi)上市存的一些法律問題，并對這些問題提出相應政策建議。

[關鍵詞]外資公司， 境內(nèi)上市， 法律問題

一、引言

本文所指的外企上市并不包含在國外注冊的公司在其國內(nèi)上市，它特指跨國公司將它的子公司業(yè)務分拆在東道國發(fā)起上市。從跨國公司發(fā)展的內(nèi)在因素看，作為跨國公司本土化經(jīng)營戰(zhàn)略的重要舉措，外企上市有其必然性。從跨國公司發(fā)展的外在因素看，東道國資本市場容量的不斷拓展和資本市場政策的開放構(gòu)成了外企上市的可能性。

二、外資企業(yè)在我國境內(nèi)上市法律的法律問題

雖然我國有關部門已一些法規(guī)對外商投資股份公司設立和上市進行了規(guī)范，但是這些規(guī)定存在許多漏洞，甚至相互間存在矛盾?？傮w而言存在以下問題：

1.宏觀上的法律問題。 目前外企上市還沒有實現(xiàn)，但絕不意味著依據(jù)現(xiàn)有的相關法律，就能夠完全規(guī)范調(diào)整?？纯茨壳拔覀冴P于外企上市的法律法規(guī)，我們會發(fā)現(xiàn):第一，我國外企上市缺乏基本法律的適法性支持。2006年最新修訂的《公司法》和《證券法》，對于外商投資企業(yè)在我國A股和B股市場的上市都無具體條款。如《公司法》中雖沒有限制外企上市條款，但其中的許多條款都是為本國企業(yè)寫就的，這就使得外企難以“參照執(zhí)行”?！蹲C券法》則是在《公司法》的基礎上訂立出來的，它和《公司法》一樣都沒有預見到外企上市的可能性。如果不對其適當修改，僅僅是以部門規(guī)章的形式來規(guī)范外企上市問題的話，會產(chǎn)生上下級法律的內(nèi)容沖突。第二，外企上市作為一種全新的事物，其本身特殊而又復雜，而目前法規(guī)對此的規(guī)定還不夠全面，僅憑目前幾個意見和通知是無法滿足規(guī)范外企上市的要求的，而從實務上來講，目前的規(guī)定又“太抽象了”，對資產(chǎn)評估、境外會計審核等諸多環(huán)節(jié)都欠缺具體的規(guī)定。在確立了一定的法津框架下，如果沒有大量的實施細則來保證對外企上市公司的行為的監(jiān)管和規(guī)范。在外企上市以后，對有可能出現(xiàn)的問題就會無法可依。

2.實務中存在的問題。第一，外企的股份制改造。按照2001年修改后的《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第四條的規(guī)定，合營企業(yè)的組織形式仍然只限于有限責任公司。雖然這樣的立法尚不足以否定1995年《關于設立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》允許外商投資股份有限公司的存在，但我國這種下位法對上位法的修改已屢見不鮮，給我們帶來了法律上的矛盾。 第二，注冊資本的法律規(guī)定矛盾。根據(jù)1987年對外經(jīng)濟貿(mào)易部、工商行政管理局的《中外合資經(jīng)營企業(yè)合營各方出資的若干規(guī)定》第四條的規(guī)定，一次繳清出資的,合營各方從營業(yè)執(zhí)照之日起六個月內(nèi)繳清，還可分期繳付出資。但是根據(jù)1995年《關于設立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》第七條的規(guī)定，公司的注冊資本應為在登記注冊機關登記注冊的實收資本總額，采用的是法定資本制。十三條又規(guī)定，發(fā)起人設立公司的協(xié)議、章程經(jīng)外經(jīng)貿(mào)部批準后，發(fā)起人應自批準證書簽發(fā)之日起90日內(nèi)一次交足其認購的股份。雖然在理論上，設立外商投資股份有限公司應當按照上述《暫行規(guī)定》對注冊資本和出資的要求，但畢竟有法律上的混亂。第三，外企上市的國際稅收法律問題。由于上市外企產(chǎn)生股息、利息、證券投資所得的資產(chǎn)具有跨國的性質(zhì)，中國和其母公司所在國都會對這部分收入主張稅收管轄權。在這種情況下，必然會產(chǎn)生國際間的雙重征稅問題。譬如，我國2007年新稅法規(guī)定所有來源于中國的收入都必須在中國繳稅，而最新的美國稅法則規(guī)定居民要對其世界范圍內(nèi)的收入納稅。如果美國跨國公司在中國上市子公司要向美國國內(nèi)的母公司支付股利時，就會發(fā)生雙重征稅。目前我國僅對本國居民來源于外國的股息等的扣繳的外國所得稅實行直接抵免，缺乏母子公司之間間接抵免的明確規(guī)定，在外企上市后，類似的問題一定會發(fā)生。

三、政策建議

1.明確外商投資股份有限公司的法律地位。外商投資股份有限公司這種形式，在我國的法律中是用部門規(guī)章的方式確定，因此有必要在將來的立法中，在外資法典中以法律的效力層次予以確定。在怎樣設立外商投資股份有限公司問題上，應當不僅僅允許“現(xiàn)有的外商投資有限責任公司”轉(zhuǎn)為外商投資股份有限公司，還應允許其他形式的外商投資企業(yè)轉(zhuǎn)化為外商投資股份有限公司，資產(chǎn)上可以根據(jù)有限責任公司轉(zhuǎn)為股份有限公司的規(guī)定，以凈資產(chǎn)1：1的比例折股。

2.規(guī)范外國投資者通過成立新的獨資企業(yè)收購上市公司的方式。我國現(xiàn)行法律只是對外國投資者直接協(xié)議購買上市公司股權的情況進行了規(guī)范，卻沒有對外國投資者先設立外商投資企業(yè)再進行股權并購的問題做出規(guī)定。因此，有必要在將來的統(tǒng)一立法中加入對這種方式的規(guī)范，以避免企業(yè)規(guī)避法律的行為。規(guī)范中尤其要注意股權并購資金的來源，防止外資以少量的資金間接入市。對于這個問題，可以通過前文已論述的對外商投資企業(yè)實行統(tǒng)一的法定資本制來解決。

3.建立完善的信息披露制度。對上市外企及其他股東的保護，更重要的是應該建立起信息披露和合理的監(jiān)管機制。一個基本的考量是信息、披露應該以合適的方式披露出合適的信息。在中國證監(jiān)會2002年3月19日頒布的《外企上市招股說明書格式特別規(guī)定》別規(guī)定外企上市時除應遵循中國證監(jiān)會有關招股說明書內(nèi)容與格式準則的一般規(guī)定外，還應遵循《外企上市招股說明書格式特別規(guī)定》中的要求。根據(jù)規(guī)定，外企上市時應詳細披露董事和高級管理人員的國籍、境外永久居留權的情況，在境內(nèi)、境外其他機構(gòu)擔任的職務。同時，香港、澳門、臺灣地區(qū)投資者在大陸設立的股份有限公司，也參照此規(guī)定執(zhí)行。

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篇8

（一）企業(yè)法律風險的含義風險實質(zhì)是一種不確定性，它在國家、社會和個人的活動中都時刻存在；在這個變化的時代里，這些相互聯(lián)系的不同主體所承擔的風險權重比例也在發(fā)生著質(zhì)的變化，企業(yè)、個人等市場經(jīng)濟的微觀主體日益成為風險的主要承擔者。因此，企業(yè)風險就是企業(yè)所面臨的不愿發(fā)生的事件發(fā)生的不確定性的客觀體現(xiàn)。[1]關于企業(yè)法律風險的含義，學界和實務界有不同的觀點。國際律師協(xié)會認為，企業(yè)法律風險是指企業(yè)因經(jīng)營活動不符合法律規(guī)定或者外部法律事件導致風險損失的可能性。全球企業(yè)法律顧問協(xié)會認為，企業(yè)法律風險是指企業(yè)所承擔的發(fā)生潛在經(jīng)濟損失或其他損害的風險。有的學者認為，企業(yè)法律風險是指，在企業(yè)經(jīng)營活動過程中，由于企業(yè)外部的法律環(huán)境變化，或者由于包括企業(yè)自身在內(nèi)的各種主體未按照法律規(guī)定或者合同約定行使權利、履行義務，而對企業(yè)造成負面法律后果的可能性。筆者認為，企業(yè)法律風險是由企業(yè)自身的因素和企業(yè)外部的因素帶來的，對企業(yè)的各種合法權利和利益帶來的不利影響的可能性。在大多數(shù)情況下，一旦發(fā)生法律風險，企業(yè)需要依法承擔民事責任、刑事責任和行政責任。在個別情況下，雖然企業(yè)不需要承擔法律責任，但是，法律糾紛會給企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營和管理活動帶來其他的不利影響，企業(yè)需要花費人力、物力和財力去解決各種糾紛，企業(yè)正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動受到阻滯，企業(yè)由此而無法按期履行合同等等。

（二）企業(yè)法律風險的特征1.企業(yè)法律風險具有不確定性。不確定性是風險的本質(zhì)，企業(yè)法律風險也是如此。企業(yè)法律風險的發(fā)生具有偶然性，法律風險所產(chǎn)生的不利后果只是一種不確定狀態(tài)或者說具有某種產(chǎn)生不利后果的可能性，并不一定轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實的損失。因為，企業(yè)法律風險要轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實的不利事件，需要同時具備其他的條件。如，有發(fā)生法律糾紛的一方當事人違法，另一方當事人依法維權；或者是雖然發(fā)生法律糾紛的一方當事人沒有違法，但是另一方當事人認為自己的合法權利和利益受到了損害，因而依法維權。2.企業(yè)法律風險具有客觀性。風險的客觀性意味著風險是人類活動的衍生物，有人類活動即有風險，而法律是人們的行為準則，是人類維護正常秩序的客觀實在體。法律的客觀實在性和人類活動風險的客觀實在性共同成就了法律風險的客觀性。這種客觀實在性表現(xiàn)為法律關系主體因行為目的不達而盡失成本費用的客觀存在，同時也表現(xiàn)為其人身財產(chǎn)損害及承擔法律責任的客觀實在性。毋庸置疑，法律風險是客觀存在的且可以通過一定的方法進行佔計的，如企業(yè)被宣告破產(chǎn)的風險[2]?？梢?，企業(yè)法律風險并不是人們憑空想象的事務或者現(xiàn)象，而是受諸多客觀條件影響的，并由諸多客觀條件決定的。3.企業(yè)法律風險具有危害性。法律風險一旦發(fā)生而變?yōu)楝F(xiàn)實，表現(xiàn)為法律關系主體行為目的不達、人身財產(chǎn)損害以及承擔法律責任。行為目的不達不僅使法律行為主體預期利益不能得以實現(xiàn),而且行為過程中投入的成本和費用不能冋收。[3]企業(yè)法律風險的危害性意味著風險的發(fā)生給企業(yè)帶來的物質(zhì)損失和非物質(zhì)損失。根據(jù)2006年4月統(tǒng)計，近三年來，國資委收到重大法律糾紛221件，涉及央企110多家，直接涉案金額達269億元，間接涉案金額達500多億元。其中，2004年，國資委共受理央企重大法律糾紛案件，直接涉案金額114億元，2005年是75件，直接涉案金額70多億元。[4]企業(yè)法律風險一旦發(fā)生，還可能使企業(yè)的名譽受到損害，降低企業(yè)在消費者和商業(yè)伙伴中的形象，使企業(yè)的市場占有率下降，降低企業(yè)獲取資源的能力。4.企業(yè)法律風險一般具有可防控性。企業(yè)法律風險兼具可防控性和不可防控性的特點。大多數(shù)的法律風險具有可防控性。法律風險因其行為及相關法律而生，因之，法律行為人于行為之前對規(guī)范其行為的法律作深入研究，不僅可預測其行為引發(fā)的法律風險的可能性，且可通過糾正其行為的非法性而規(guī)避、防控法律風險損失。此所謂法律風險的可習得性，即可以通過學習和研究以減少不確定風險。因此，人類智慧在法律風險管理中有了用武之地，同時形成了新的智慧因素———風險智慧。[5]風險智慧使人類有了有效權衡風險的能力，涉及對風險的分類、本質(zhì)、等級，涉及快速的習得、儲存和檢索風險信息。利用相關風險信息行動、有效交流、對新環(huán)境進行適應性調(diào)整等。這種可習得性迥異于其他風險如自然風險、經(jīng)濟技術風險的隨機性，隨機性意味風險處于無規(guī)則的混沌狀態(tài)，難為人類所監(jiān)測和控制。[5]少數(shù)的企業(yè)法律風險具有不可防控性，這是由于企業(yè)的外部因素造成的企業(yè)法律風險，企業(yè)無法通過自身的努力去影響那些風險的形成因素。

二、企業(yè)法律風險的識別

企業(yè)法律風險具有不確定性、危害性、客觀性、可防控性的特征。而要避免危害，就必須進行企業(yè)法律風險的識別。在企業(yè)的法律風險事故發(fā)生之前，運用科學的風險識別方法全面地、系統(tǒng)地、連續(xù)地、準確地對企業(yè)法律風險進行認識、辨別，可達到全面、系統(tǒng)和準確地描述企業(yè)法律風險的目的，進而采取必要的措施規(guī)避這些風險。企業(yè)法律風險的識別是指在企業(yè)的法律風險事故發(fā)生之前，運用科學的風險識別方法全面地、系統(tǒng)地、連續(xù)地、準確地對企業(yè)法律風險進行認識、辨別的活動。法律風險識別的目的是全面、系統(tǒng)和準確地描述企業(yè)法律風險的狀況，為下一步的法律風險分析明確對象和范圍。進行法律風險識別時要掌握相關的和最新的規(guī)范企業(yè)行為的立法和司法狀況，必要時，需包括法律適用的背景信息，特別是法律法規(guī)的變化信息。除了識別可能發(fā)生的法律風險事件外，還要考慮其可能的原因和可能導致的后果，包括所有重要的原因和后果。不論法律風險事件的風險源是否在企業(yè)的控制之下，或其原因是否已知，都應對其進行識別。[6]企業(yè)法律風險識別的對象至少包括如下幾方面的內(nèi)容：第一，風險事件的識別。風險事件是指引發(fā)潛在危險轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實損失的具體行為或事件，是風險事故發(fā)生的直接原因。第二，風險因素的識別。風險因素是指引起或增加風險事故發(fā)生的機會或擴大損失的幅度的條件，是風險事故發(fā)生的間接原因。第三，風險結(jié)果的識別。風險結(jié)果是指風險事故發(fā)生后會給企業(yè)帶來的負面的責任或后果。[6]法律風險識別的根據(jù)主要包括以下方面：（1）根據(jù)企業(yè)主要的經(jīng)營管理活動進行識別（2）根據(jù)企業(yè)組織機構(gòu)設置進行識別，即根據(jù)企業(yè)各業(yè)務管理職能部門、崗位的業(yè)務管理范圍和工作職責的梳理，發(fā)現(xiàn)各部門機構(gòu)內(nèi)可能存在的法律風險。（3）根據(jù)利益相關者進行識別，即通過對企業(yè)的利益相關者（如供應商、承包商、客戶、員工、政府等）的梳理，發(fā)現(xiàn)與每一利益相關者相關的法律風險。（4）根據(jù)法律風險源進行識別，即通過對法律環(huán)境、違規(guī)、違約、侵權、怠于行使權利、行為不當?shù)仁崂?，發(fā)現(xiàn)企業(yè)存在的法律風險。[6]（5）根據(jù)法律風險發(fā)生后承擔的責任梳理，即通過對刑事法律風險、行政法律風險、民事法律風險的梳理，發(fā)現(xiàn)不同責任下企業(yè)存在的法律風險。（6）對不同法律領域進行識別，即通過對不同的法律領域（如合同、知識產(chǎn)權、招投標、勞動用工、稅務、訴訟仲裁等）的梳理，發(fā)現(xiàn)不同領域內(nèi)存在的法律風險。（7）根據(jù)法律法規(guī)進行識別，即通過對與企業(yè)相關的法律法規(guī)的梳理，發(fā)現(xiàn)不同法律法規(guī)中存在的法律風險。（8）根據(jù)以往發(fā)生的案例進行識別，即通過對本企業(yè)或本行業(yè)發(fā)生的案例的梳理，發(fā)現(xiàn)企業(yè)存在的法律風險。企業(yè)可以根據(jù)自身的不同需要，選擇以上不同的角度或組合來識別法律風險。[6]根據(jù)所選擇的法律風險識別角度，可采用問卷調(diào)查、訪談調(diào)研、頭腦風暴、德爾菲法、檢查表法等方法。法律風險的識別，首先是查找企業(yè)各業(yè)務單元、各項重要經(jīng)營活動、重要業(yè)務流程中存在的法律風險，然后對查找出的法律風險進行描述、分類，對其原因、影響范圍、潛在的后果等進行分析歸納，最終總結(jié)出企業(yè)的法律風險點，以對企業(yè)法律風險有一個全面、準確、系統(tǒng)的認識和把握。在此基礎上來確定防范、控制風險等決策。

三、企業(yè)法律風險的防控

既然企業(yè)法律風險是不恰當?shù)摹⑽：Φ?，客觀的，又是可以防控的，那么為了避免風險，就應該實現(xiàn)企業(yè)法律風險防控的制度化，將其作為提高企業(yè)內(nèi)部管理水平，改善企業(yè)的形象，增加企業(yè)的價值的重要舉措。建立和執(zhí)行健全的法律風險防控制度，可以提高企業(yè)的內(nèi)部管理水平，改善企業(yè)的形象，增加企業(yè)的價值。企業(yè)法律風險的防控措施包括：

（一）提高企業(yè)的法律風險意識法律風險意識是指在法律實施過程中，預先判定由于企業(yè)外部的法律環(huán)境發(fā)生變化，或由于包括企業(yè)自身在內(nèi)的各種主題未按照法律規(guī)定或合同約定行使權利、履行義務，而對企業(yè)造成負面法律后果的思維。[6]每個企業(yè)都存在多少不一的潛在的法律風險，法律風險一旦發(fā)生，如果沒有預先的防范意識，往往給企業(yè)帶來一定的損失，嚴重的甚至會造成致命的打擊。企業(yè)管理決策者法治意識的強弱，很大程度上決定了這些潛在的法律風險是否演變成現(xiàn)實災難。所以，企業(yè)必須具備風險防范意識，從而才能制定完善的風險防范機制，做到防患于未然。[6]當前，有相當一部分企業(yè)的法律風險意識不高，沒有認識到本企業(yè)法律風險的本質(zhì)及危害性，因而沒有主動識別本企業(yè)的法律風險，不知道本企業(yè)存在哪些法律風險點和每個法律風險點的來源，也不知道法律風險形成的原因是什么，不會積極主動地采取法律風險防控措施。由此導致的嚴重后果是，一旦發(fā)生重大的法律風險，這些企業(yè)無力應對而破產(chǎn)倒閉，或者被依法撤銷。更嚴重的是，即使企業(yè)因為遭受法律風險而毀滅了，但是，相關的企業(yè)負責人也從來沒有想到，如果事前能夠主動識別企業(yè)的法律風險，并采取有效的法律風險防范措施，也許企業(yè)的命運將是截然不同的?？梢?，提高企業(yè)的法律風險意識，不僅是企業(yè)負責人應有的法律責任，而且也是相關的政府主管部門不可推卸的責任。增強企業(yè)法律風險意識是現(xiàn)代企業(yè)管理制度的重要內(nèi)容。企業(yè)負責人有義務主動學習有關企業(yè)法律風險的知識，并將所學到的知識用來分析自己經(jīng)營管理的企業(yè)。政府主管部門作為社會公眾利益和國家利益的代表，為了發(fā)展經(jīng)濟，提高就業(yè)率，提高財政收入，有義務保證所管理的企業(yè)的健康發(fā)展，因此，政府主管部門應該對所管理的企業(yè)負責人經(jīng)常進行不定期的法律風險培訓。通過上述兩種途徑，達到提高企業(yè)法律風險意識的目的。

（二）建立和執(zhí)行完善的內(nèi)部管理制度內(nèi)部控制是指一個單位的決策層與管理層，為了保護其財務信息的真實、安全和完整，確保經(jīng)濟活動的準確可靠、協(xié)調(diào)經(jīng)濟行為，有效控制經(jīng)濟活動，通過優(yōu)化單位內(nèi)部分工而產(chǎn)生的相互制約，相互聯(lián)系的工作關系。企業(yè)內(nèi)部控制決定企業(yè)各項工作質(zhì)量的好壞，如果管理意識不到位，控制制度不健全，控制環(huán)境差，就如同裝滿破舊零件的汽車，故障不斷，最終釀成大事故。[7]對于公司治理，李嘉誠說：“一定要靠制度，靠人絕對不行；最信任的人，也一定要有監(jiān)察與制衡?！盵8]此觀點同樣適用于企業(yè)法律風險的防控，即企業(yè)法律風險的防控也必須建立和執(zhí)行嚴格和完善的內(nèi)部管理制度。內(nèi)部控制制度是現(xiàn)代企業(yè)制度的重要組成部分。有效的內(nèi)部控制可以幫助企業(yè)實現(xiàn)既定的發(fā)展目標，提高資源利用效率，減少企業(yè)經(jīng)營所面臨的風險。而內(nèi)部控制的失效往往會給企業(yè)帶來發(fā)展過程中的某種不協(xié)調(diào)，有時會帶來災難性的后果，各國對企業(yè)內(nèi)部控制的研究也越來越重視。在此推動下，企業(yè)內(nèi)部控制不斷發(fā)展，目前，已經(jīng)進入到企業(yè)法律風險管理階段。[9]2008年5月22日，財政部、證監(jiān)會、審計署、銀監(jiān)會、保監(jiān)會關于印發(fā)《企業(yè)內(nèi)部控制基本規(guī)范》（下文簡稱《規(guī)范》）的通知?！兑?guī)范》第二條規(guī)定，該規(guī)范適用于中華人民共和國境內(nèi)設立的大中型企業(yè)，小企業(yè)和其他單位可以參照本規(guī)范建立與實施內(nèi)部控制。然而，目前的大多數(shù)企業(yè)并沒有很好地執(zhí)行這個《規(guī)范》，即絕大多數(shù)的企業(yè)沒有建立和執(zhí)行嚴格和完善的內(nèi)部管理制度，其法律風險的發(fā)生與企業(yè)內(nèi)部控制制度的卻是不無關聯(lián)。從這個意義上說,如何提高內(nèi)部控制質(zhì)量并防范經(jīng)營風險與財務風險，從而有效防控企業(yè)法律風險，發(fā)揮內(nèi)部控制制度對企業(yè)管理及經(jīng)濟實體“監(jiān)督和服務”的職能，是擺在每個企業(yè)管理人員面前必須高度重視并予以解決的一個重要課題。建立企業(yè)內(nèi)部控制制度，就是要制定一系列具有控制職能的方法、措施、程序，并予以規(guī)范化，系統(tǒng)化，使之成為一個嚴密的、較為完整的制度體系?？梢?，企業(yè)的內(nèi)部控制制度體系也是一個系統(tǒng)的管理工程。接下來，企業(yè)必須嚴格按照所制定的內(nèi)部管理制度來運行，使得所制定的內(nèi)部管理制度得到實際的執(zhí)行。只有這樣，才能從企業(yè)內(nèi)部最大限度地防控法律風險。

（三）建立和執(zhí)行有效的企業(yè)法律顧問制度企業(yè)的法律風險涉及的業(yè)務領域和范圍十分廣泛，法律風險本身較為復雜，具有較強的專業(yè)性和技術性，不具備法律專業(yè)知識、實踐經(jīng)驗和業(yè)務技能的人員很難勝任法律風險工作崗位。因此，各國主要是確立企業(yè)法律顧問制度，由專業(yè)律師來處理企業(yè)法律風險的識別和防控問題，取得了較好的效果。美國的企業(yè)法律顧問制度起源于19世紀末，二戰(zhàn)后得以廣泛發(fā)展，發(fā)展歷史悠久，發(fā)展程度高，企業(yè)法制化程度高，法制環(huán)境好，法律意識強，企業(yè)無論其規(guī)模大小、性質(zhì)如何，都會有自己的法律顧問。美國企業(yè)法律顧問的工作模式相當細致深入，滲透到公司各個管理層面，具體在每個層面分工也顯示出專業(yè)化、細致化。往往一個公司設有多個法律顧問，一般地有：合同法律顧問；專利商標法律顧問；廣告法律顧問；生產(chǎn)質(zhì)量、環(huán)保法律顧問；稅收法律顧問；涉外法律顧問；人才資源法律顧問；反壟斷、反傾銷法律顧問；訴訟法律顧問等。[10]企業(yè)法律顧問在企業(yè)中地位高，待遇好。美國企業(yè)法律顧問在企業(yè)中地位較高，體現(xiàn)在其專業(yè)性和待遇方面。美國的企業(yè)有一種強烈的法律意識，認為只有將總法律顧問放在副總經(jīng)理的位置上才能真正負起責任、做好法律工作，否則，對公司的影響可能是致命的損失。另一方面，從管理工作的角度考慮，處于副總經(jīng)理的位置便于協(xié)調(diào)公司各部門或?qū)ν獾母鞣N法律關系，更好地發(fā)揮作用。美國企業(yè)法律顧問由于地位越來越高，是受人尊敬、令人羨慕的行業(yè)，當然對其專業(yè)素質(zhì)要求也很高，既懂法律、懂電腦，又懂企業(yè)經(jīng)營管理的復合型人才才能勝任。同時，企業(yè)也給予他們比同階層更高的薪水和待遇，如帶薪休假，獲得公司股票、期權等。[11]我國的企業(yè)法律顧問制度還處在較初期的階段，除了極個別大型中央企業(yè)集團在極個別省份的公司聘請有幾個法律顧問之外，很多的中小型中央企業(yè)一般在一個省或者市級行政區(qū)域只聘請一名法律顧問。即使是在極個別聘請法律顧問較多的央企，也沒有做到法律顧問專業(yè)化分工。我國絕大多數(shù)的私營企業(yè)根本沒有聘請企業(yè)法律顧問。正因為我國企業(yè)沒有認識到法律顧問的重要作用，因此，企業(yè)法律顧問在企業(yè)中的地位極低，企業(yè)法律顧問的價值沒有得到真正的體現(xiàn)。法律顧問在企業(yè)中更多的是扮演著“救火隊員”的角色，企業(yè)發(fā)生了法律問題才想到要找法律顧問，很多法律顧問處于“顧而不問”的狀態(tài)之中，這導致我國大多數(shù)企業(yè)面臨較大的法律風險。有鑒于此，我國企業(yè)有必要借鑒美國的法律顧問制度，重視法律顧問的重要作用，提高法律顧問在企業(yè)中的地位和待遇，才能更好地防控企業(yè)法律風險。

四、結(jié)論

篇9

關鍵詞：公司；社會責任；企業(yè)；法律顧問；作用

如今是一個法治社會，在企業(yè)的發(fā)展中，法律顧問可以依法推進企業(yè)的發(fā)展，幫助企業(yè)解決一系列法律上的問題。公司在發(fā)展中不能單純的以利益為目的，應該要關注社會，承擔其需要承擔的社會責任，從而促進公司的發(fā)展。

一、公司的社會責任

作為一個公司，應該承擔一定的社會責任，但是“社會責任”并不是單指某方面的責任，而是體現(xiàn)在多方面，具體如下：

第一，對雇員的責任。一個公司要生產(chǎn)、發(fā)展，就離不開員工，如果將公司的股東作為雇主，基層的工作人員就是雇員，雇員根據(jù)自己的知識程度與能力為公司付出勞動，而公司需要根據(jù)雇員的表現(xiàn)發(fā)放數(shù)目合理的報酬，公司與雇員之間有著直接的利益關系，除了要根據(jù)勞動法保證雇員的合法權益外，公司也應該對雇員承擔一定的道德責任，在雇員就任期間為雇員負責。

第二，對消費者的責任。公司生產(chǎn)的產(chǎn)品最終需要在市場上出售，消費者是產(chǎn)品的使用者，產(chǎn)品質(zhì)量的好壞會關系到消費者的感受與利益，對公司來說，最不能缺少的就是消費者，有了消費者，公司的產(chǎn)品才能有市場。市場是存在競爭的，公司對消費者的責任也是公司在競爭中的有力武器之一，公司對消費者盡責在一定程度上可以轉(zhuǎn)化為公司的信譽，如果市場上存在不同公司的同種產(chǎn)品，在價格、質(zhì)量等條件都相同的情況下，消費者在選擇產(chǎn)品時就會以公司的信譽為標準，對消費者負責可以有效的提高公司在市場上的信譽，增強公司在市場上的綜合競爭力。

第三，對環(huán)境保護的責任。環(huán)境保護是人類發(fā)展永恒的主題，是可持續(xù)發(fā)展的基礎，環(huán)境保護是所有公司在發(fā)展過程中需要履行的社會責任。工業(yè)污染會產(chǎn)生非常嚴重的環(huán)境污染，如果公司在發(fā)展的過程中過于重視利益，忽視對工業(yè)污染的處理，直接將工業(yè)污染排放到大氣中，會直接影響到整個人類的生命健康，所以作為工業(yè)污染最大制造者的公司要意識要自身行為為社會帶來的危害，承擔其對環(huán)境保護的責任。

第四，對社會公益的責任。公司在發(fā)展過程中一定要制定一個道德的標準，公司的發(fā)展除了依靠自身的實力外，還需要依靠廣大的消費者，也就是人民群眾，作為一個道德素質(zhì)高的公司，在擁有財富的時候應該要幫助那些窮苦的人們，可以適當?shù)闹蒙碛诖壬剖聵I(yè)，實現(xiàn)對社會公益的責任。另外，公司投身于公益事業(yè)其實并不是沒有回報的，在當今社會，公司的軟實力在發(fā)展過程中非常重要，公司長期進行社會投資，可以增強公司的口碑、信譽，這就是公司的軟實力，可以有效的改善公司的形象，吸引更多的投資者和消費者。

二、企業(yè)法律顧問的作用

法律顧問在企業(yè)發(fā)展過程中是必不可少的，法律顧問在企業(yè)中發(fā)揮中非常重要的作用，具體如下：

第一，對企業(yè)法律事務嚴格把關。法律顧問擁有豐富的法律知識，企業(yè)在生產(chǎn)、經(jīng)營的過程中需要有經(jīng)營決策，需要與其它企業(yè)進行合作，也會有重要的經(jīng)濟活動。與其它企業(yè)合作需要簽訂合作合同，合同是具有法律效應的，法律顧問要在維護企業(yè)切實利益的情況下，提出法律意見，為合同中的事項把關，當出現(xiàn)法律糾紛的時候，要利用法律知識保護企業(yè)的合法權益。第二，防止企業(yè)在經(jīng)營管理中出現(xiàn)違法行為。企業(yè)在經(jīng)營管理過程中要遵守很多法律，例如招聘職工要遵守《勞動法》，但是企業(yè)管理人員并不是法律專業(yè)人士，所以缺乏一些法律專業(yè)知識是非常正常的，法律顧問需要運用專業(yè)知識促進企業(yè)依法經(jīng)營管理，當企業(yè)領導在法律上有疑問時，要提出合法的建議，杜絕企業(yè)出現(xiàn)違法經(jīng)營的現(xiàn)象。第三，為員工解決法律上的疑問。法律顧問除了要幫助領導經(jīng)營管理外，還應該為員工理解法律疑問，員工在外進行業(yè)務的時候，可能會與其它企業(yè)或者個人出現(xiàn)糾紛，這時候法律顧問要為員工提供有力的法律依據(jù)，只要員工在工作上有任何的法律疑問，法律顧問都要盡自己最大的努力幫助其解決問題。第四，幫助企業(yè)進行風險控制。隨著市場競爭逐漸加大，企業(yè)在發(fā)展過程中往往會面對大量的競爭對手，有競爭就會有風險，法律顧問要幫助企業(yè)在市場競爭中建立堅硬的法律防火墻，利用法律知識遇見企業(yè)可能面臨的風險，并且做好風險的防范。第五，加強企業(yè)的法制建設。法律顧問雖然可以解決企業(yè)在法律上面臨的大問題，但是對一些法律常識或者法律性質(zhì)比較小的法律問題，企業(yè)員工應該具備自行解決的能力，這就需要員工掌握一些簡單的法律常識，法律顧問可以運用一些有效的措施加強企業(yè)內(nèi)部的法制建設，可以在業(yè)余時間組織員工聽法律講座，增強員工的法律知識，當員工的合法權益受到傷害時，應該要鼓勵他們運用法律武器來保護自己。

三、總結(jié)

總而言之，公司在發(fā)展中要正確的意識到需要承擔的社會責任，隨著法治社會的完善，企業(yè)在發(fā)展過程中要重視法律顧問團的組成，為企業(yè)建設一支強有力的法律顧問隊伍，正確發(fā)揮他們的作用，促進企業(yè)合法的發(fā)展。（作者單位：中國電力工程顧問集團有限公司）

參考文獻：

[1] 鄧億忠.試論公司的社會責任及企業(yè)法律顧問的作用[J].城市燃氣，2006（11）

篇10

關于經(jīng)濟法律體系的論文不少，尤其黨的十四大確立了建設社會主義市場經(jīng)濟體制的目標之后，但其中多數(shù)文章都力求打破傳統(tǒng)部門法的界限，試圖建立有中國特色的“社會主義市場經(jīng)濟法律體系的部門法新構(gòu)成理論”。[1]筆者不贊成這種觀點，認為“經(jīng)濟法律”和“經(jīng)濟法律體系”本不是規(guī)范的法學術語，以之為基礎而進行過深的法學理論探究是歧途末路?！敖?jīng)濟法律”和“經(jīng)濟法律體系”概念之所以存在和被使用，主要是因為經(jīng)濟學研究的需要，特別是市場經(jīng)濟學即法制經(jīng)濟學研究的需要。從法學角度講，“經(jīng)濟法律”和“經(jīng)濟法律體系”概念只是臨時借用而已，對之進行法學研究的目的在于揭示以不同經(jīng)濟關系為調(diào)整對象的民法、商法和經(jīng)濟法等法律部門之間的相互關系。

關鍵詞：經(jīng)濟法律法律體系商法地位經(jīng)濟法律體系

正文：

一、關于經(jīng)濟法律和經(jīng)濟關系

雖然“經(jīng)濟法律”不是一個規(guī)范的法學術語，但如果以“對象說”對之下一個定義的話，那么多數(shù)學者都會贊同：經(jīng)濟法律是調(diào)整經(jīng)濟關系的法律規(guī)范。在這個定義當中，“經(jīng)濟關系”是關鍵詞，只要弄清了“經(jīng)濟關系”的內(nèi)涵、外延，并對之做出科學的分類，就能基本掌握經(jīng)濟法律的形式范圍和經(jīng)濟法律體系的部門構(gòu)成。[1]所謂“經(jīng)濟關系”，是指各經(jīng)濟主體為實現(xiàn)一定經(jīng)濟目的在生產(chǎn)、交換、分配和消費活動中所形成的相互關系。[2]從“經(jīng)濟關系”的定義可以看出，它有兩個基本特征：一是經(jīng)濟關系是經(jīng)濟主體之間的關系，離開了經(jīng)濟主體就無所謂經(jīng)濟關系，經(jīng)濟關系的數(shù)量決定于經(jīng)濟主體的數(shù)量；二是經(jīng)濟關系形成于生產(chǎn)、交換、分配和消費等經(jīng)濟活動之中，沒有經(jīng)濟活動就不可能形成經(jīng)濟關系，經(jīng)濟活動的多少決定經(jīng)濟關系的多少。而無論經(jīng)濟主體還是經(jīng)濟活動，都取決于社會分工的程度，社會分工越細，經(jīng)濟主體越多，經(jīng)濟活動也越頻繁。根據(jù)政治經(jīng)濟學原理，人類社會經(jīng)歷了三次大的社會分工：第一次是游牧部落從其余的野蠻人中分化出來，第二次是手工業(yè)同農(nóng)業(yè)的分離，第三次是商人的出現(xiàn)，[3]其中每一次社會分工都是在前一次的基礎上進行的，亦即社會分工越來越細。社會分工不是跳躍式發(fā)展的，它有一個量變的過程，在每一次大的社會分工之前，都發(fā)生和存在著大量的較小的社會分工，而且中間會有許多“分”與“合”的反復；社會分工也不是有終點限制的，在第三次大的社會分工之后，社會分工仍然在向前發(fā)展，而且速度更快、頻率更高。由此可見，社會分工的發(fā)展有三大趨勢：一是越來越細的趨勢，二是不斷調(diào)整變化的趨勢，三是越來越快的趨勢，自第三次大的社會分工至今的社會經(jīng)濟發(fā)展實踐也證明了這一點。社會分工越來越精細、越來越快，必然導致經(jīng)濟主體、經(jīng)濟活動和經(jīng)濟關系的大量、迅速增加；社會分工的不斷調(diào)整變化，必然導致經(jīng)濟主體、經(jīng)濟活動和經(jīng)濟關系的不斷更新發(fā)展?？傊?，經(jīng)濟關系的數(shù)量將隨著社會分工的不斷細化發(fā)展而日益增加。

在現(xiàn)實經(jīng)濟生活中，大量的經(jīng)濟關系不外橫向、縱向兩大類，但兩類經(jīng)濟關系的數(shù)量不等，且差距懸殊。我們知道，人類社會的經(jīng)濟發(fā)展經(jīng)歷了產(chǎn)品經(jīng)濟（自然經(jīng)濟）、商品經(jīng)濟兩大階段，產(chǎn)品經(jīng)濟是自給自足的經(jīng)濟，商品經(jīng)濟是以交換為目的的經(jīng)濟。在產(chǎn)品經(jīng)濟階段，由于沒有交換活動，因而人與人之間不存在嚴格意義上的經(jīng)濟關系。進入商品經(jīng)濟社會以后，由于交換的出現(xiàn)，經(jīng)濟關系產(chǎn)生了。商品經(jīng)濟的發(fā)展也經(jīng)歷了兩大階段：自由商品經(jīng)濟和壟斷商品經(jīng)濟。在自由商品經(jīng)濟階段，多為平等經(jīng)濟主體之間的橫向經(jīng)濟關系，從屬性的縱向國家協(xié)調(diào)經(jīng)濟關系很少，只是到了壟斷商品經(jīng)濟階段，縱向經(jīng)濟關系才開始大量出現(xiàn)，但相對于橫向經(jīng)濟關系，其數(shù)量仍然較少。而且，隨著社會分工的不斷細化發(fā)展，大量增加的經(jīng)濟關系也多為橫向經(jīng)濟關系，因為縱向的國家經(jīng)濟調(diào)節(jié)關系是有限度的，社會經(jīng)濟主要由看不見的手——市場來調(diào)節(jié)，而非主要由看得見的手——政府來調(diào)節(jié)。由此看來，只將經(jīng)濟關系分為橫向、縱向兩大類有失平衡，還必須對橫向經(jīng)濟關系再分類。橫向經(jīng)濟關系的再分類，也要考慮平衡的問題，以是否具有營利性為標準將之一分為二。這樣，就形成了三類經(jīng)濟關系：

1、橫向的非營利性財產(chǎn)關系（經(jīng)濟關系）

2、橫向的營利性財產(chǎn)關系（經(jīng)濟關系）

3、縱向的國家經(jīng)濟調(diào)節(jié)關系。與之相適應，需要三個相對獨立的經(jīng)濟法律部門來調(diào)整這些經(jīng)濟關系。于是，民法、商法、經(jīng)濟法就相應出現(xiàn)了。

二、關于法律體系和法律部門劃分

通過上面的論述可知，為了便于分析和研究，適應法律調(diào)整的需要，將經(jīng)濟關系分為橫向非營利性財產(chǎn)關系、橫向營利性財產(chǎn)關系和縱向國家協(xié)調(diào)經(jīng)濟關系，但針對這三類經(jīng)濟關系是否就能劃分出三個獨立的法律部門呢？要回答這個問題，必須從分析法律體系和法律部門劃分入手。

（一）關于法律體系

法律體系通常指由一個國家的全部現(xiàn)行法律規(guī)范分類組合為不同的法律部門（或部門法）而形成的有機聯(lián)系的統(tǒng)一整體。[4]從法律體系的上述定義可以看出，法律體系具有兩個基本特征：一是法律體系涵蓋一國全部法律規(guī)范，這一點易于理解；二是法律體系劃分為不同的法律部門，對此法學界有爭議。

爭議的焦點有二：1、法律體系為什么要劃分不同的法律部門？2、法律體系應劃分那些法律部門？下面針對這兩個問題進行分析。

1、法律體系為什么要劃分不同的法律部門？對這個問題，有三種比較典型的觀點：

（1）有些學者認為，劃分法律部門尤其是糾纏于法律部門劃分的具體細節(jié)，純粹是費力不討好，沒有什么實際用途。一方面，法學家為法律規(guī)范的分類而忙碌著，大量時間耗費在理清法律規(guī)范之間的關系上面，為法律規(guī)范的“法律部門”歸屬而大費周折；另一方面，法律規(guī)范如雨后春筍般不斷滋生。法學所關注的問題，在立法實踐中并不重要，而立法實踐中出現(xiàn)的問題，法學并沒有給予充分地關注。[5]因此提出取消法律部門的劃分。

（2）有些學者認為，法律部門劃分理論存在嚴重缺陷，其出發(fā)點和理論結(jié)構(gòu)已經(jīng)過時，建立在并非獨立的法律部門之上，沒有當代各國的立法根據(jù)，也沒能正確總結(jié)現(xiàn)實法律體系的矛盾，因此提出放棄法律部門劃分理論，而建立“法體制”理論。所謂“法體制”，是指同類法律規(guī)范的表現(xiàn)形式和實現(xiàn)方式的體系，可分為國家法體制、經(jīng)濟法體制、行政法體制、民事法體制、刑事法體制。[6]

（3）多數(shù)學者認為，法律部門的劃分具有重要的實際意義，對于立法來說，有助于從立法上完善法律體系、協(xié)調(diào)法律體系內(nèi)部關系；對于司法來說，有助于司法機關和司法人員明確各自的工作特點、職責任務，并準確適用法律；對于法學研究來說，使研究范圍有相對獨立的領域，使法學學科分工專業(yè)化。筆者贊同第三種觀點，理由是：一個國家的法律體系十分龐大，且隨著社會經(jīng)濟發(fā)展而日益如此，如果不進行科學的組合分類，將有礙于法律的制定、實施和研究，而法律部門劃分理論已經(jīng)被實踐、歷史和世界所認可，并且有些學者提出的所謂“法體制”理論只不過是法律部門劃分理論的一種變形，沒有細化反而更加粗放，好似在法律體系和法律部門之間又增加了一個層次，容易讓人產(chǎn)生誤解。

2、法律體系應劃分那些法律部門？這涉及到一個標準掌握的問題，即法律部門劃分的越細越好，還是越粗越好？對此也有三種觀點：

（1）越粗越好，像上面提到的“法體制”理論。持這種觀點的學者認為，法律部門劃分不宜太細，粗放一點更好，理由是：隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展，新的法律法規(guī)不斷涌現(xiàn)，任何法律法規(guī)之間無論在調(diào)整對象上還是在調(diào)整方法上都存在一定程度的差別，如果法律部門劃分過細，會導致法律部門過多、過爛，更不利于對法律法規(guī)的學習、研究和掌握。

（2）越細越好，將法律部門劃分為憲法、立法法、行政法、行政訴訟法、刑法、刑事訴訟法、民法、民事訴訟法、商法、親屬法、經(jīng)濟法、勞動法、社會保障法、環(huán)境與資源法等眾多部門。持這種觀點的學者認為，只要正確把握劃分法律部門的原則和標準，法律部門劃分得越細越好，其理由是：隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展，法律法規(guī)將會越來越多、越來越細，現(xiàn)在看來比較小的法律部門將因其所屬法律法規(guī)的增多而很快變大，與其讓它變得龐大時再獨立不如現(xiàn)在就讓其獨立，這樣更有利于社會經(jīng)濟和法律的發(fā)展。

（3）折中觀點，是介于粗放和細化之間的一種觀點，一般將法律部門劃分為憲法、行政法、刑法、民法、商法、經(jīng)濟法、勞動法、訴訟法。持這種觀點的學者認為，法律部門劃分得不宜過粗，也不宜過細，要適中，既要嚴格掌握法律部門劃分的原則和標準，又要結(jié)合實際需要，只有當其各方面條件成熟時才將其從原有的法律部門中獨立出來，超前了會使之力量過于單薄，拖后了會使之受到發(fā)展阻礙。筆者贊同第三種觀點，認為實際需要是法律部門獨立的首要條件，法律部門劃分過粗、過細都不利于對法律法規(guī)的學習、研究和掌握，都不利于法律和社會經(jīng)濟的發(fā)展。

（二）關于法律部門劃分

法律部門的劃分，又稱部門法的劃分，是指根據(jù)一定原則和標準對法律規(guī)范進行分門別類的活動，劃分的結(jié)果——同類法律規(guī)范——法律部門（或部門法），既具有符合一定原則和標準的共性，又具有相對獨立性。[7]關于法律部門的劃分，其學術爭議的焦點在于劃分原則和標準?，F(xiàn)在我國多數(shù)學者認為，劃分法律部門的標準有兩個：其一為法律調(diào)整的對象，即根據(jù)法律規(guī)范所調(diào)整的社會關系的不同進行分類，例如民法調(diào)整平等主體間的人身和財產(chǎn)關系，而行政法雖然也涉及財產(chǎn)關系與人身關系，但不屬于平等主體之間的關系，這樣就把民法和行政法劃分開來；其二為法律調(diào)整的方法，即根據(jù)法律規(guī)范調(diào)整具體社會關系所使用的方式、手段的不同進行分類，比如民法與刑法都調(diào)整財產(chǎn)關系和人身關系，而民法以自行性調(diào)節(jié)為主要方式，刑法以強制性干預為主要調(diào)整方式，這樣就把民法和刑法劃分開了。[8]除了劃分標準以外，還有劃分原則。多數(shù)學者達成共識的法律部門的劃分原則有這樣三個：一是目的原則，即劃分法律部門的目的在于幫助人們了解和掌握本國現(xiàn)行法律；二是平衡原則，即劃分法律部門時應當注意各法律部門不宜太寬，也不宜太細，在它們之間要保持相對平衡；三是發(fā)展原則，即法律部門劃分固然要以現(xiàn)行法律、法規(guī)為條件，但法律是隨著社會經(jīng)濟發(fā)展而不斷向前發(fā)展的，還要考慮到未來即將制定和可能制度的法律法規(guī)。[9]共識之外就是分歧。關于法律部門劃分原則和標準，主要分歧在于兩點：

1、劃分原則和劃分標準的關系問題，即兩者是統(tǒng)一關系，還是互補關系；

2、兩個劃分標準的關系問題，即誰是基本標準，誰是補充標準。筆者認為，一般來說，原則和標準是統(tǒng)一關系，即原則是標準的抽象要求，標準是原則的具體體現(xiàn)，但有一個前提，即原則和標準的內(nèi)涵必須一致，不能你言這，我言那，否則就成互補關系。由此可見，分析原則和標準的關系，必須從二者的內(nèi)涵入手，內(nèi)涵一致即為統(tǒng)一關系，內(nèi)涵不一就是互補關系?，F(xiàn)在來看法律部門的劃分原則和劃分標準，上述三個原則和兩個標準在內(nèi)涵上沒有絲毫一致性，因而可以肯定地說：二者是互補關系，而非統(tǒng)一關系，即上述法律部門的劃分原則非劃分標準的原則，劃分標準也不是劃分原則的標準?；诖?，在劃分法律部門時，既要遵循劃分原則，又要依據(jù)劃分標準。另外，鑒于二者的用詞和內(nèi)涵，劃分原則應首先得到遵循，然后再依據(jù)劃分標準。關于兩個劃分標準的關系，有的學者認為是主次關系，即調(diào)整對象是基本標準，調(diào)整方法是補充標準，[10]筆者以為不然。現(xiàn)有的已經(jīng)達成共識的主要法律部門，像憲法、民法、刑法、行政法、經(jīng)濟法等，它們相互之間的主要區(qū)別：調(diào)整對象或調(diào)整方法，從出現(xiàn)的幾率上來看，調(diào)整方法比調(diào)整對象更多，僅從這一點上來說應將調(diào)整方法列為基本標準?？紤]歷史因素和未來發(fā)展，筆者認為，調(diào)整對象和調(diào)整方法是兩個同等重要的劃分法律部門的標準，沒有主次之分。但這并不等于說是這兩個標準可以孤立使用，而正因為二者同等重要才更需要將他們有機結(jié)合。在劃分法律部門時應遵循這樣的程序：

1、充分考慮現(xiàn)有的法律部門劃分的實際情況，不可打亂現(xiàn)有的大的格局；

2、按照法律部門劃分的三個原則：目的原則、平衡原則、發(fā)展原則，提出新的法律部門組建的初步意見；

3、根據(jù)法律部門劃分的兩個標準：調(diào)整對象、調(diào)整方法，對新的法律部門組建意見進行學術論證；

4、權威機構(gòu)認定，以便于立法、司法和學術研究，避免無端、無休止、無意義的爭論。

三、關于商法地位

通過上面兩部分的論述可見，分別以橫向非營利性經(jīng)濟關系、橫向營利性經(jīng)濟關系和縱向國家經(jīng)濟調(diào)節(jié)關系作為調(diào)整對象而劃分出民法、商法、經(jīng)濟法三個法律部門，符合法律部門劃分的三個原則和兩個標準。但是，目前我國法學界只對民法、經(jīng)濟法的獨立法律部門地位達成了一致共視，而對商法應否獨立存在較大分歧，而且我國現(xiàn)行立法體例實行民商合一，因此有必要對此進行重點分析。

（一）商法產(chǎn)生的原因分析

商法是指調(diào)整商事交易主體在其商行為中所形成的法律關系，即商事關系的法律規(guī)范的總稱。[11]現(xiàn)在多數(shù)學者認為，商法最初的形式是商人習慣法，形成于中世紀的歐洲。11世紀后，歐洲的農(nóng)本經(jīng)濟進入了發(fā)展時期，的勝利使得歐洲通向東方的商路相繼開通，地中海海上貿(mào)易逐步繁榮，沿岸城市不斷成長，出現(xiàn)了定期集市，產(chǎn)生了商會，商人也成為社會中的獨立階層。但中世紀的歐洲仍處于封建法和寺院法的支配之下，許多商事活動在一些國家受到明令禁止，各種商事原則和規(guī)則在當時的封建法制中均缺少觀念基礎，甚至許多國家的法律對商人加以種種歧視。為了適應商業(yè)發(fā)展和商事交易自由的需要，保護商人利益，于是商會運用其在自身發(fā)展中形成的自治權、裁判權及其商事生活習慣，訂立了大量的實施于本商會內(nèi)部的自治規(guī)約，經(jīng)過11世紀至14世紀數(shù)百年的實行，最終形成了中世紀商法——商人習慣法。商人習慣法有三個主要特點：其一，通常采用屬人主義立場，只在商人之間、商會內(nèi)部實行；其二，內(nèi)容已涉及現(xiàn)代商法中最主要的商事要素和商事活動，許多規(guī)則已明顯反映了商事活動的根本要求；其三，非成文性和地域性。[12]近代商法產(chǎn)生于16世紀以后。隨著資本主義商品經(jīng)濟關系的萌芽，歐洲的一些封建割據(jù)勢力逐漸衰落，統(tǒng)一的民族國家紛紛形成。[13]相應地，基于自治城邦的商人團體消亡了，中世紀占統(tǒng)治地位的寺院法也被廢棄了，各民族國家迫切需要制定統(tǒng)一的商事法律，以確認商事活動的合法地位，促進社會經(jīng)濟的繁榮與發(fā)展。歐洲大陸各國早期的商事成文法，雖然僅是對中世紀商人習慣法的確認，具有濃厚的商人法或?qū)偃朔ㄌ厣?，但在當時的歷史條件下具有重大的社會進步意義，并對現(xiàn)代商法的形成具有重要的過渡和促進作用。在近代商法中，最具代表性并影響深遠的是1794年的《普魯士普通法》，它不僅確認了商人習慣的基本規(guī)則，而且大量引錄商法原理，其內(nèi)容非常豐富，1861年《普通德意志商法典》即德國舊商法，就是以之為基礎而制定的。

現(xiàn)代商法產(chǎn)生于19世紀以后。隨著歐洲資產(chǎn)階級革命的成功，社會關系發(fā)生了根本性變革，保護資本主義商品經(jīng)濟關系、推動商事活動、促進統(tǒng)一的商品市場的形成成為許多新興國家的基本國策，“商法開始在大多數(shù)大陸法系國家作為一個獨立的法律部門出現(xiàn)?！盵14]同時以判例法為特征的英美法系國家在商事立法上也不甘落后，頗有建樹。1807年的《法國商法典》、1897年的《德意志帝國商法典》（德國新商法）、1952年的美國《統(tǒng)一商法典》、1894年的《日本商法典》（日本新商法）是現(xiàn)代商法的代表作。

由上可見，商法的產(chǎn)生絕非偶然，而是有其深刻的經(jīng)濟、政治原因：

1、商法的產(chǎn)生是商品經(jīng)濟進一步發(fā)展的內(nèi)在要求。商品經(jīng)濟的發(fā)展使商人階層逐漸形成并日益壯大，他們強烈要求擺脫封建法制和宗教勢力的束縛，能夠合法、自由、體面地從事商事貿(mào)易活動，而且社會經(jīng)濟越往前發(fā)展，這種要求越加強烈和具體化。當進入資本主義社會、資產(chǎn)階級掌握國家政權以后，這種經(jīng)濟發(fā)展的內(nèi)在要求，就轉(zhuǎn)變?yōu)閷⒃瓉碜鳛樽灾我?guī)范的商人法上升為國家意志的商事立法活動。

2、商法的產(chǎn)生是國家推行重商主義政策的結(jié)果。16、17世紀，由于新大陸的發(fā)現(xiàn)，世界市場突然擴大，各國政府為了本國的富強，大力推行重商主義政策，其具體措施就是以法律形式確立商人地位的特殊性和推行商事活動的特殊化，于是商法作為獨立法律部門出現(xiàn)了，并迅速法典化。這一政策措施的實行，促進了資本主義國家工業(yè)的起飛和資本主義商品經(jīng)濟極其迅猛的發(fā)展。[15]

（二）商法獨立應具備的條件之一分析

我們知道，一個國家的法律體系由眾多的涵蓋全部法律制度的法律部門組成，新的法律部門的出現(xiàn)必然對原有格局造成沖擊，為此需要慎重分析其是否具備、已經(jīng)具備哪些成為獨立法律部門的條件。從上面的分析可見，商法要成為一個獨立法律部門，必須具備兩大條件：一是社會經(jīng)濟發(fā)展的現(xiàn)實需要，二是符合法律部門劃分的原則和標準。關于社會經(jīng)濟發(fā)展的現(xiàn)實需要，后面將做詳細論述，在此只對商法是否符合法律部門劃分的原則和標準進行分析。我們已經(jīng)知道，法律部門劃分的三個原則：目的原則、平衡原則、發(fā)展原則，在劃分法律部門時必須首先并同時符合；法律部門劃分的兩個標準：調(diào)整對象、調(diào)整方法，在劃分法律部門必須至少具備其一。商法的情況如何呢？

1、目的原則的符合情況。無論是民商合一論者，還是民商分立論者，都承認商法包括形式意義商法和實質(zhì)意義商法的存在，并大都承認商法學的獨立學科地位，[16]只對商法是否獨立于民法有分歧。筆者以為，存在即是道理，細分更有助于理解和掌握，為何不將已經(jīng)存在的實質(zhì)上已與民法分立的商法確立為獨立法律部門呢？這樣不更能幫助人們了解和掌握民事、商事法律嗎？

2、平衡原則的符合情況。在我國，多數(shù)學者主張，商法包括商主體、商行為、商事營業(yè)、商號、證券法、票據(jù)法、保險法、破產(chǎn)法、海商法等，[17]其數(shù)量之龐大，在我國現(xiàn)行的民商法體系中已經(jīng)占據(jù)超過50%的比重，而且還有進一步大幅度迅速增加的趨勢，如若不將之獨立出來，勢必造成現(xiàn)行民商法體系結(jié)構(gòu)的失衡，既不利于保持民法的基本法地位，又不利于商法和社會經(jīng)濟的發(fā)展。

3、發(fā)展原則的符合情況。剛才已經(jīng)提到，隨著我國社會主義市場經(jīng)濟體制模式的確立和社會經(jīng)濟的發(fā)展，以及加入WTO、2008年北京奧運會等重大歷史事件的推進，商主體、商行為、商事營業(yè)等將在范圍、形式等許多方面發(fā)生較大的變化，商法的數(shù)量規(guī)模也將隨之不斷擴大，因而考慮到未來即將制定和可能制定的法律法規(guī)，商法成為獨立法律部門是歷史發(fā)展的必然趨勢。

4、調(diào)整對象情況。商法具有自己相對獨立的調(diào)整對象——因商主體實施了商行為而形成的商事法律關系，這也正是民商分立論者堅持商法是獨立法律部門而民商合一論者批駁不倒的根本所在。商法調(diào)整對象的相對獨立性在于，商事法律關系是一種經(jīng)營性關系，即由經(jīng)營主體所從事的經(jīng)營而形成的特殊社會關系，是實施了經(jīng)營行為的經(jīng)營主體及其之間的對內(nèi)對外法律關系。[18]

5、調(diào)整方法情況。一般來說，法律調(diào)整方法有三種類型：一是自行性調(diào)節(jié)方法，二是強制性干預方法，三是政策性平衡方法。[19]商法在調(diào)整方法上同民法相同，都是運用自行調(diào)節(jié)方法，但憑此并不能說明民商合一的合理性與科學性，因為調(diào)整對象和調(diào)整方法只有兩點都相同時才能劃為一個法律部門，有一點不同就不能劃為一個法律部門。

從以上對法律部門劃分的原則和標準的分析來看，商法已經(jīng)充分具備了成為獨立法律部門的條件，如若不及時劃出，將同時不利于民法、商法的發(fā)展，不利于社會主義市場經(jīng)濟體制的建立，不利于我國經(jīng)濟的繁榮、穩(wěn)定。

（三）商法獨立應具備的條件之二分析

前面已經(jīng)提到，商法要成為一個獨立法律部門，必須具備兩大條件：一是社會經(jīng)濟發(fā)展的現(xiàn)實需要，二是符合法律部門劃分的原則和標準。通過前面的論述我們也已經(jīng)知道，商法完全符合法律部門劃分的原則和標準，現(xiàn)在讓我們看一看它是否符合社會經(jīng)濟發(fā)展的現(xiàn)實需要。社會經(jīng)濟發(fā)展的現(xiàn)實需要有三層含義：第一層含義是指現(xiàn)代社會經(jīng)濟發(fā)展趨勢，第二層含義是指現(xiàn)代商法發(fā)展趨勢，第三層含義是指我國經(jīng)濟發(fā)展現(xiàn)狀，那么，商法成為獨立法律部門是否符合社會經(jīng)濟發(fā)展的現(xiàn)實需要也應從這三方面來論述。

第一，商法成為獨立法律部門，完全符合現(xiàn)代社會經(jīng)濟發(fā)展趨勢。社會分工是商品經(jīng)濟的決定因素，[20]社會經(jīng)濟發(fā)展的趨勢是商品經(jīng)濟將在社會分工不斷細化發(fā)展的推動下日趨繁榮發(fā)達，而商法是商品經(jīng)濟的產(chǎn)物，商品經(jīng)濟的繁榮發(fā)達必將促進商法的完善與發(fā)展，其數(shù)量會越來越多，體系會越來越龐大，獨立的要求也越來越強烈，獨立的條件也越來越成熟。如果不正視社會經(jīng)濟和商法發(fā)展的現(xiàn)實、本著促進經(jīng)濟發(fā)展的目的，不將商法及時從民法中獨立出來，還固執(zhí)堅持“民商合一”的觀點，不但會使現(xiàn)行的民法體系結(jié)構(gòu)日趨失衡，而且會對民法、商法的實施與發(fā)展產(chǎn)生極為不利的影響。

第二，商法成為獨立法律部門，完全符合現(xiàn)代商法發(fā)展趨勢?，F(xiàn)代商法具有動態(tài)化、大陸法系和英美法系相互滲透、國際化與統(tǒng)一的三大發(fā)展趨勢，[21]其中：現(xiàn)代商法的動態(tài)化趨勢，將使商法的制定、修改、廢止等工作日趨繁重，加之商法區(qū)別于民法的特點，立法機構(gòu)需要為之成立專門部門來承擔，立法上的獨立將加快商法的獨立；現(xiàn)代商法的兩大法系相互融合和國際化趨勢，將使商法先于民法等其他部門法而在全世界首先實現(xiàn)統(tǒng)一，一部適用于全世界的統(tǒng)一的商法，是不可能同一部只適用于一個國家或地區(qū)的民法融合在一起的。另外，世界各主要發(fā)達國家商法獨立的現(xiàn)實也告訴我們，一部獨立的商法是一個國家法制健全、社會經(jīng)濟發(fā)達的重要標志，同時也是造就這種狀況的重要原因。

第三，商法成為獨立法律部門，完全符合我國經(jīng)濟發(fā)展現(xiàn)狀。我國經(jīng)濟雖然經(jīng)過改革開放20多年的持續(xù)高速發(fā)展，但由于基礎薄弱、體制落后、商品經(jīng)濟不發(fā)達，我國在世界上仍是一個經(jīng)濟落后的國家。落后不可怕，只要我們不懈追趕。基礎薄弱可以夯實，體制落后可以改革，商品經(jīng)濟不發(fā)達可以促進。關于促進商品經(jīng)濟發(fā)展，總結(jié)世界上商品經(jīng)濟發(fā)達的國家的經(jīng)驗，非常重要的一條就是政府重視和推動，即國家政府大力推行重商主義政策。而推行重商主義政策，離不開商法的作用，需要重視發(fā)揮商法在保障交易便捷、維護交易安全、促進經(jīng)濟發(fā)展等方面的作用。而重視發(fā)揮商法的作用，必須給予商法一個較高的法律地位，其最基本的一點就是獨立性。

四、關于我國的經(jīng)濟法律體系

（一）經(jīng)濟法律體系的部門構(gòu)成分析

通過上面的論述可知，商法獨立后，我國的經(jīng)濟法律體系將由民法、商法和經(jīng)濟法三個部門法構(gòu)成，各部門法的具體法律法規(guī)組成情況如下：

1、民法部門：（1）民法通則；（2）合同法；（3）知識產(chǎn)權法，包括著作權法、專利法、商標法等；（4）婚姻家庭法，包括婚姻法、收養(yǎng)法等；（5）繼承法。[22]

2、商法部門：（1）合伙企業(yè)法、獨資企業(yè)法；[23]（2）破產(chǎn)法；（3）證券法；（4）票據(jù)法；（5）保險法；（6）海商法。

3、經(jīng)濟法部門：（1）市場規(guī)制法，包括反壟斷法、反不正當競爭法；（2）宏觀調(diào)控法，包括計劃法、經(jīng)濟政策法；（3）國家投資經(jīng)營法，包括國家投資法、國有企業(yè)法。[24]

（二）商法獨立后各部門法之間的關系分析

1、民法與商法。民法與商法的關系最為密切，因而產(chǎn)生了兩種觀點：一是民商合一論，二是民商分立論。民商合一論者認為，商法是民法的特別法，是一國民法體系的一個組成部分，二者不但現(xiàn)在分離不了，而且隨著民法的商法化和私法的公法化，將來就更難舍難離。其理由是：商法和民法有著共同的原理，[25]二者所調(diào)整的商事關系與民事關系的界限也很難劃清。[26]首先，商主體是從事營利的個人和組織，而民事主體將之包含其中；其次，商法與民法的調(diào)整對象都是平等主體之間的關系；第三，民事活動的范圍包括營利性、持續(xù)性的商事活動。筆者認為，民商合一論者的理由均是基于大民法思想，事先已將民法定義為調(diào)整所有平等主體之間所有人身關系和財產(chǎn)關系的法律規(guī)范，其本身已涵蓋商法定義，當然得出商法是民法的一部分的結(jié)論。商法和民法的調(diào)整對象不同，這一點無論民商合一論者還是民商分立論者都承認，那為什么不將民法的定義修改為：調(diào)整平等主體之間的人身關系和非營利性財產(chǎn)關系的法律規(guī)范？如若僅僅因為中國現(xiàn)行的《民法通則》而不做這樣的修改，那么就應該考慮修訂已頒行16年之久的《民法通則》了；如若做出這樣的修改，那么民商合一論者就將啞口無言了。

2、商法與經(jīng)濟法。關于商法與經(jīng)濟法的關系，學者也有不同看法。一種看法認為商法與經(jīng)濟法都以企業(yè)為核心對象，兩者沒有根本性的區(qū)別；另一種看法認為商法與經(jīng)濟法的理念、機能是不同的，商法與經(jīng)濟法應為兩個不同的法。[27]筆者認為，商法與經(jīng)濟法是兩個完全不同的法律部門。首先，二者的調(diào)整對象不同，商法是調(diào)整平等主體的商人之間因?qū)嵤I利性的商行為而發(fā)生的商事法律關系之法，經(jīng)濟法是調(diào)整國家或國家部門與市場主體之間因進行經(jīng)濟調(diào)節(jié)而發(fā)生的經(jīng)濟法律關系之法。其次，二者的調(diào)整方法不同，商法主要運用自行調(diào)節(jié)的方法，經(jīng)濟法則綜合運用自行調(diào)節(jié)和強制干預的方法。其三，二者的性質(zhì)不同，商示屬于私法，其理念是維護主體的私權，以個體利益為基礎；經(jīng)濟法原則上屬于公法，它以社會為本位，著眼于超越個體利益的整體利益。[28]雖然如此，商法和經(jīng)濟法在各自的體系構(gòu)成方面仍有較大爭議，主要集中在企業(yè)法的劃歸上。筆者認為，企業(yè)法有廣義和狹義之分，廣義企業(yè)法是指規(guī)范各種類型企業(yè)的法律規(guī)范體系，除非特別說明，一般指此。由于企業(yè)法的集合性，決定了企業(yè)法調(diào)整對象性質(zhì)的復雜性，因此不能籠統(tǒng)地說企業(yè)法是屬于商法，還是屬于經(jīng)濟法。鑒于國有企業(yè)、外商投資企業(yè)、公司分別因其國家投資、涉外、規(guī)模較大且涉及面較廣而事關國家和社會整體利益，調(diào)整這三類企業(yè)的法律更多地體現(xiàn)了國家意志，因此將之劃歸經(jīng)濟法。其他類型的企業(yè)，像合伙企業(yè)、獨資企業(yè)、集體企業(yè)、合作社等，對國家和社會整體利益影響較小或基本沒有影響，屬典型的商事主體，因此將之劃歸商法。[29]這樣，就從根本上解決了商法和經(jīng)濟法關于企業(yè)法的劃歸問題。

3、經(jīng)濟法與民法。經(jīng)濟法與民法的關系，在我國現(xiàn)行的民商合一的體例下，主要是指經(jīng)濟法和商法的關系，上面已詳述，在此不再贅述。

注釋：

[1]轉(zhuǎn)引自周林彬著：《法律經(jīng)濟學論綱——中國經(jīng)濟法律構(gòu)成和運行的經(jīng)濟分析》，北京大學出版社1998年版，第13頁。

[2]劉瑞復著：《經(jīng)濟法學原理（第二版）》，北京大學出版社2002年版，第32頁。

[3]參見前引[16]，卓炯書，《論社會主義商品經(jīng)濟》，第16—17頁。

[4]參見沈宗靈主編：《法理學》，北京大學出版社2000年版，第426頁。

[5]參見喬新生：《法律分類，費力不討好？》，千龍新聞網(wǎng)（網(wǎng)址：）。社會。警法速遞。法制爭鳴，2002-1-6.

[6]參見前引[2]，劉瑞復書，《經(jīng)濟法原理（第二版）》，第88—92頁。

[7]參見《法律部門的劃分》，網(wǎng)址：/lawpart.htm.

[8]參見洪恩在線：《法律碩士復習指南。綜合課。法學基礎理論輔導》，網(wǎng)址：/proedu/flxy/flss/fd/zhk/fl060102.htm.

[9]參見前引[4]，沈宗靈書，《法理學》，第430—432頁。

[10]參見前引[4]，沈宗靈書，《法理學》，第432—433頁。

[11]范健主編：《商法》，高等教育出版社、北京大學出版社2000年版，第3頁。

[12]參見趙中孚主編：《商法總論》，中國人民大學出版社1999年版，第13頁。

[13]前引[12]，趙中孚書，《商法總論》，第13頁。

[14]轉(zhuǎn)引自前引[12]，趙中孚書，《商法總論》，第15頁。

[15]參見前引[12]，趙中孚書，《商法總論》，第16—17頁。

[16]參見范健等主編：《中德商法研究》，法律出版社1999年版，第2頁。

[17]參見前引[11]，范健書，《商法》，第11頁。

[18]前引[11]，范健書，《商法》，第9頁。

[19]參見前引[7]，《法律部門的劃分》。

[20]參見卓炯著：《論社會主義商品經(jīng)濟》，廣東經(jīng)濟出版社1998年版，第16頁。

[21]參見前引[12]，趙中孚書，《商法總論》，第17—19頁。

[22]參見魏振瀛主編：《民法》，高等教育出版社、北京大學出版社2000年版，第10頁。

[23]參見曹平：《我國商法法律地位初探》，法律圖書館（網(wǎng)址：law－）。法律論文資料庫。

[24]參見漆多俊著：《經(jīng)濟法基礎理論》，武漢大學出版社2000年版，第238頁；

[25]前引[12]，趙中孚書，《商法總論》，第6頁。

[26]前引[23]，曹平文，《我國商法法律地位初探》。

[27]參見前引[23]，曹平文，《我國商法法律地位初探》。