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罰金是人民法院依法判處犯罪分子向國家交納一定數(shù)額金錢的一種刑罰方法。隨著刑法的不斷修訂,罰金刑的適用范圍與種類不斷擴大,并改為與其他主刑并處適用,強化了罰金刑的執(zhí)行措施及交納方式,有利于罰金刑的正確適用和順利執(zhí)行。但在罰金的對象、數(shù)額、執(zhí)行等方面,還存在一些不容忽視的問題,亟需改善。

近三年來,我院提起公訴的已判決刑事案件1361件,判決罪犯2099人,其中適用罰金刑909件1462人,罰金刑的適用率為66.8%。在適用罰金刑案件中,判處緩刑并處罰金的101件171人,單處罰金的34件72人;侵財型案件為613件985人;判處罰金2000元以下的263件448人、罰金額在2000至4000元之間的151件208人、罰金額在4000元以上的495件806人;被告人中本地人816人,未成年人62人。通過對以上數(shù)據(jù)統(tǒng)計,以及對相關(guān)案件的調(diào)查分析,適用罰金刑案件主要呈現(xiàn)如下特點:

(一)罰金刑適用以并罰為主,極少單獨適用

我國刑法體系中,涉及罰金刑的法條、罪名眾多,相對集中在破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪和妨害社會管理秩序罪兩章中,且規(guī)定罰金刑可以并處也可以單處。但從我院審查判決具體情況看,適用罰金刑基本上為并處,很少單處。2010年以來,法院判決的1361件2099人中,有875件1390人被并處了罰金,占案件數(shù)的64.3%,單處罰金的34件72人,僅占案件數(shù)的2.5%。

(二)從適用罰金刑的案件類型看,涉及侵財型犯罪的占絕大多數(shù)

在被判處罰金刑的案件中,有613件985人因侵財型犯罪被判處罰金刑,占67.4%,主要集中在盜竊、搶劫、詐騙、搶奪等罪名。從判決情況看,侵財型案件幾乎全部并處罰金,且適用緩刑的較多,在上述判決的1361件2099人中,侵財型犯罪案件共641件,其中被判并處罰金的613件,占全部侵財案件的95.6%,僅有28件未被并處罰金刑;在判處罰金的侵財型案件中,有174件同時判處緩刑,占28.4%。

(三)從罰金刑的適用對象看,更傾向于非外來人口,且適用緩刑的較多

在被判并處罰金刑的1390人中,有816人是本地人口,占58.7%;被判并處罰金且適用緩刑的171人中,有102人是本地人口,占59.6%,有69名外地被告人被判并處罰金且適用了緩刑,且這69名外地人大多在青島本地有常住戶口或固定住所。

(四)從罰金的數(shù)額看,判處4000元以上的居多

在909件適用罰金刑案件中,判處罰金4000元以上的有495件,占案件的54.5%;判處罰金2000元至4000元的有151件,占案件的16.6%;判處罰金2000元以下的有263件,占案件的28.9%。

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一、審查原判決確認行政處罰行為的有效性

確認行政處罰行為是否有效，是檢察機關(guān)審查審判機關(guān)的判決適用法律是否正確的首要問題。行政機關(guān)的處罰行為有效必須同時具備四個條件：一是行政機關(guān)有此種處罰權(quán)；二是被處罰者有違法行為，且違反事實清楚，證據(jù)確鑿，無法定免除處罰情況；三是行政處罰必須嚴格遵守法定程序；四是處罰決定適用行政法律、法規(guī)正確。檢察機關(guān)要判定審判機關(guān)確認行政機關(guān)的處罰行為有效性是否正確，就必須把握上述四個條件。

（一）審查行政機關(guān)是否有處罰權(quán)，是否濫用處罰權(quán)或超越處罰權(quán)。行政機關(guān)并不都具有行政處罰權(quán)，只有一部分行政機關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務職能的組織以及具有行政處罰權(quán)的行政機關(guān)依法委托的組織才具有行政處罰權(quán)。具體說，工商、稅務、財政、公安、司法、技術(shù)監(jiān)督、交通、審計、畜牧、農(nóng)業(yè)、林業(yè)、城建、計生、衛(wèi)生、國土、環(huán)保、檔案、漁政、海關(guān)、物價等行政機關(guān)具有行政處罰權(quán)。無行政處罰權(quán)的行政機關(guān)實施的處罰行為無效，有行政處罰權(quán)的行政機關(guān)濫用處罰權(quán)或者超越自身的處罰權(quán)，其處罰行為無效。審判機關(guān)將上述無效處罰行為確認為有效，或者將有處罰權(quán)的行政機關(guān)確認為無權(quán)者，或者將有效的處罰行為確認為無效，其判決都是錯誤的。

（二）審查被處罰者違法事實是否清楚，有無法定免除處罰情形。公民、法人或者其他組織受到行政處罰，必須具有違反國家行政法律、法規(guī)的行為，該行為應當受到處罰，且不具有法定免除處罰條件。法定免除條件有：違法行為超過兩年才被發(fā)現(xiàn)的；違法人員不滿14周歲的；精神病人在不能辯認或者不能控制自己行為時的違法行為。行政機關(guān)對公民、法人或者其他組織實施行政處罰，必須綜合違法性質(zhì)、情節(jié)、動機、目的、后果，有無法定免除處罰條件等諸因素予以分析，作出處理決定。行政機關(guān)對違法事實不清或者證明公民、法人或者其他組織違法事實的證據(jù)不充分，而對其實施行政處罰的，行政處罰行為無效。行政機關(guān)對違法事實清楚，證據(jù)充分，但具有法定免除處罰條件的公民、法人或者其他組織實施處罰的，其處罰行為也屬無效。審判機關(guān)將上述無效處罰行為確認為有效，其判決是錯誤的。

（三）審查行政機關(guān)實施行政處罰是否嚴格按法定程序*作。行政機關(guān)對公民、法人或其他組織的違法行為實施處罰，必須嚴格按照法定程序*作。法定程序有簡易程序，一般程序，聽證程序三種。

適用簡易程序的行政處罰，必須符合四個條件：一是違法事實清楚，證據(jù)確鑿，不需要調(diào)查取證；二是處罰金額小或處罰的性質(zhì)較輕；三是可以當場作出處罰決定，當場填寫、交付處罰決定書；四是必須有法定依據(jù)。缺少任何一個條件，不得適用簡易程序。

適用一般程序的行政處罰，具有四個特點：一是不能當場作出處罰決定；二是必須進行調(diào)查，收集證據(jù)，才能確認違法行為、違法事實、違法性質(zhì)；三是處罰的依據(jù)、事實和理由，應當告之受處罰者；四是對受處罰者的陳述、申辯，執(zhí)法人員不得拒絕。

適用聽證程序的行政處罰，不同于簡易程序和一般程序，其主要區(qū)別：一是作出處罰的性質(zhì)比較嚴重，如停產(chǎn)停業(yè)，吊銷許可證或執(zhí)照、罰款數(shù)額大等；二是聽證程序不是行政處罰的必經(jīng)程序，而是選擇程序。當事人在受處罰前要求聽證且符合聽證條件的，行政機關(guān)必須組織聽證。當事人放棄聽證權(quán)利的，適用一般程序。

行政機關(guān)在實施處罰時，本應適用一般程序而適用了簡易程序，本應適用聽證程序而適用了一般程序，或沒有按每一法定程序具體*作，剝奪了當事人的有關(guān)權(quán)利，其處罰行為無效。審判機關(guān)將行政機關(guān)按照法定程序*作的處罰行為確認為無效，或者將上述無效行為確認為有效，其判決是錯誤的。

（四）審查行政處罰適用法律、法規(guī)是否正確。行政機關(guān)對公民、法人或其他組織的違法行為實施處罰，必須正確適用國家行政法律、法規(guī)，不能適用已經(jīng)失效或者尚未生效的法律、法規(guī)，也不能適用與此種處罰無關(guān)的法律、法規(guī)。行政處罰必須有法定依據(jù)，沒有法定依據(jù)或者適用法律、法規(guī)錯誤的行政處罰行為無效。審判機關(guān)將上述無效處罰行為確認為有效，或者將有法定依據(jù)，適用法律、法規(guī)正確的有效處罰行為確認為無效，其判決是錯誤的。

二、審查原判決裁定確認行政法律關(guān)系主體的合法性

行政法律關(guān)系主體，是指實施行政處罰的機關(guān)和違反國家行政法律、法規(guī)應當受到行政處罰的公民、法人或其他組織。公民、法人或其他組織對行政處罰不服的，既可以申請復議，對復議不服的，可以向人民法院提起行政訴訟，也可以直接向人民法院提起行政訴訟。公民、法人或其他組織即是行政訴訟中的原告。一般來說，審判機關(guān)錯列原告的可能性小，錯列被告的可能性較大。因此，檢察機關(guān)應著重審查審判機關(guān)判決、裁定確認被告（即行政機關(guān)）的合法性。

（一）審查原判決、裁定是否將不是被告的列為被告，將本應是被告的未列為被告。被告錯列，嚴重損害了行政機關(guān)和原告的合法權(quán)益，其判決、裁定是錯誤的。審判機關(guān)錯列被告有幾種情況：一是行政復議機關(guān)維持了原作出行政處罰機關(guān)的具體行政處罰行為，復議機關(guān)不應是被告，原作出處罰的行政機關(guān)才是被告。審判機關(guān)將復議機關(guān)列為被告，原處罰機關(guān)未列為被告，或者將兩個機關(guān)都列為被告；二是復議機關(guān)改變了原行政機關(guān)的行政處罰決定，復議機關(guān)應是被告，原作出處罰的行政機關(guān)不應是被告。審判機關(guān)將復議機關(guān)未列為被告，原處罰機關(guān)列為被告，或者將兩機關(guān)都列為被告；三是受行政機關(guān)委托的組織作出行政處罰，該組織不應是被告，委托的行政機關(guān)才是被告。審判機關(guān)將受委托的組織列為被告，委托的行政機關(guān)不列為被告，或者將二者都列為被告。

（二）審查原判決、裁定是否漏列被告。如果兩個以上的行政機關(guān)對公民、法人或其他組織作出同一具體行政處罰行為，公民、法人或其他組織向法院提起行政訴訟時，共同作出同一行政處罰行為的行政機關(guān)都應是被告，即共同被告。審判機關(guān)只將其一機關(guān)列為被告，而未將其他行政機關(guān)列為被告，實際上漏列了被告，損害了行政機關(guān)和原告的合法權(quán)益，其判決、裁定是錯誤的。

三、審查原判決裁定適用行政法律法規(guī)的正確性

行政法律、法規(guī)范圍十分廣泛，審判機關(guān)審查行政處罰案件，必須準確適用

法律、法規(guī)，否則，導致判決、裁定適用法律確有錯誤。檢察機關(guān)審查的重點是：

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論文摘要：2009年9月17日，南京g技術(shù)技工學校（以下簡稱g技校）向z財產(chǎn)保險股份有限公司（下稱保險公司）遞交團體意外傷害和短期健康保險投保單，g技校作為投保人為其在校學生386人申請投保學平險。   

一、案情概要

g技校提交的投保單記載如下：1、在被保險人健康告知欄中，保險公司問：現(xiàn)在或過去有無患膽、腸等消化系統(tǒng)病癥的被保險人？g技校選擇項為：無。2、投保單位聲明欄中：茲我單位申請投保上述保險，貴公司已向我方交付了條款并詳細說明了合同內(nèi)容，特別是保險條款及相關(guān)合同中關(guān)于免除保險人責任，投保人及被保險人義務部分的內(nèi)容作了明確說明，我方已知悉其涵義，同意投保并愿意遵守保險條款及特別約定。本投保單填寫的各項內(nèi)容均屬實，如有不實或疏忽，我方承擔由此引發(fā)的一切法律后果。 g技校在該投保單尾部加蓋公章。

09年9月19日，g技校繳納保費19300元，保險公司出具以g技校為抬頭的保險業(yè)專用發(fā)票及保險單正本一份，一并交付g技校。根據(jù)保險單正本記載，保險生效日期為09年9月19日，保險期限一年。附加學生團體住院醫(yī)療保險條款第五條責任免除部分規(guī)定：因下列情形之一，造成被保險人發(fā)生醫(yī)療費用的，本公司不負給付保險金責任：...（5）被保險人在投保前已患有且目前尚未治愈的疾病。

本保單項下386名被保險人均年滿18周歲，女生甲系該校07級學生，為被保險人之一。2010年4月5日該學生因膽囊結(jié)石進入南京醫(yī)科大學第二附屬醫(yī)院治療，于4月14日出院，共支出住院及醫(yī)療費用11200元。2010年4月16日，女生甲向保險公司提交意健險理賠申請書，該申請書中對被保險人出險過程描述為：因9月前體檢發(fā)現(xiàn)膽囊結(jié)石，2010年4月5日發(fā)作入院手術(shù)治療。同日，保險公司對女生甲母親進行了書面詢問并制作筆錄，在該份詢問筆錄記載：2009年7月3日，女生甲因身體不舒服入南京醫(yī)科大學第二附屬醫(yī)院接受治療，查出有膽結(jié)石，當時未進行手術(shù)的原因為希望藥物治療。之后，保險公司調(diào)取了南京醫(yī)科大學第二附屬醫(yī)院門診病歷，該病歷記載，女生甲于09年7月3日因皮膚發(fā)黃、身體乏力去南京醫(yī)科大學第二附屬醫(yī)院診療，該院確診為膽囊結(jié)石，并建議其住院手術(shù)治療。 

保險公司以“疾病屬于投保前已患有且目前尚未治愈的疾病”為由拒絕給付保險金，2010年5月，女生甲委托律師向南京市玄武區(qū)人民法院提起訴訟，要求保險公司支付住院及醫(yī)療費用并承擔訴訟費用。

二、雙方爭議

原告認為：1、保險公司未對被保險人包括既往疾病在內(nèi)的身體狀況進行詢問，因此，被保險人沒有對保險公司進行如實告知的義務；2、保險公司就保險條款中的責任免除部份沒有向被保險人進行明確說明，被保險人也沒有進行任何確認，所以保險免責條款不具法律效力；3、本案保險事故發(fā)生于保險期限之內(nèi)，保險公司應當按照合同約定予以賠償。

保險公司辯稱：1、原告并非保險合同的投保人而是被保險人，根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定，保險公司就保險條款無向被保險人明確說明的義務；2、保險公司已向投保人南京g技校履行了明確說明義務，保險條款對合同相關(guān)當事人均有約束力，應是保險理賠及法院裁判的依據(jù)；3、該事故屬雙方保險合同約定的責任免除范圍，按照保險合同約定，保險公司不承擔本起事故的賠償責任；4、雖然本案保險公司未援引“投保人未履行如實告知義務”拒賠，但應當明確：保險公司未向被保險人詢問不能免除投保人的法定如實告知義務。

三、一審判決

一審法院認為，g技校作為投保人，為其386名在校學生投保學生平安團體意外傷害保險，且已向被告交納了保險費，在保險單后所附的被保險人名單中也包括了原告，所以原、被告的保險合同依法成立并有效，被告應當依照約定嚴格履行其合同義務。

關(guān)于被告應否履行保險義務，第一，本案g技校作為投保人為其學生向保險公司投保，學生為本保險合同的被保險人，保單只有一份即保險合同只有一個，就保險免責條款，保險公司只需向投保單位履行明確說明義務即可；第二，依據(jù)附加學生團體住院醫(yī)療保險條款第五條責任免除部分規(guī)定，被保險人在投保前已患有且目前尚未治愈的疾病的，免除保險公司的賠償責任，且g技校在投保單及簽收單中對此均蓋章確認，所以就本案保險合同免責條款，保險公司已向投保人履行了明確說明義務，免責條款對本案合同雙方具有約束力；第三、根據(jù)南京醫(yī)科大學第二附屬醫(yī)院門診病歷記載，原告于09年7月3日因皮膚發(fā)黃、身體乏力去南京醫(yī)科大學第二附屬醫(yī)院診療。09年7月3日，該院確診為膽結(jié)石，并建議其住院手術(shù)治療。另原告母親的筆錄與上述病案記載事實吻合，上述證據(jù)可認定原告疾病屬于投保前已患有且目前尚未治愈的疾?。坏谒?，庭審中，原告沒有提供充分證據(jù)證實：投保前原告身體的疾病癥狀已經(jīng)消失。

綜上，保險公司認為原告帶病投保，其不應當承擔賠償責任的理由，符合已查明的事實及雙方約定；原告認為被告未履行說明義務，保險合同免責條款無效的觀點，因與查明的事實及法律規(guī)定不符，本院不予采信。原告要求被告給付保險金的主張不予支持。

四、二審調(diào)解

本案原告不服一審判決，向中級人民法院提起上訴，2011年1月12日（本案二審期間）江蘇省高級人民法院印發(fā)蘇高法審委[2011]1號會議紀要，該紀要第七條規(guī)定：學生平安險不屬團體險，保險人應當逐一向投保人履行明確說明義務。保險人僅對學校履行明確說明義務的，或者保險人提供了履行免責條款說明義務的《告家長書》但無涉案被保險人或者其監(jiān)護人簽字的《告家長書》回執(zhí)欄的，對于保險人已經(jīng)履行了明確說明義務的抗辯，人民法院不予支持。 

在我國的司法實踐中，地方法院會議紀要雖然不能在判決書中作為法律依據(jù)援引，但紀要確定的案件處理方式卻能在所轄基層法院得到絕對適用，鑒于省高院對此類案件態(tài)度明確，保險公司為盡量減少損失，作出妥協(xié)，本案最終在中院主持下，雙方達成調(diào)解協(xié)議。

五、法律分析

蘇高法審委[2011]1號會議紀要中對學生平安險承保模式的判定，對本案二審產(chǎn)生逆轉(zhuǎn)性影響，該會議紀要認為學生平安險不屬團體險，只能以個險形式承保，從而得出學生平安險的承保保險人應當就免責條款逐一向?qū)W生或者其監(jiān)護人履行明確說明義務，學生平安險的投保人以及履行如實告知義務的主體是學生或者其監(jiān)護人。而本案系學校自籌費用為學生投保，被保險人清單中學生均已成年，投保行為經(jīng)得學生同意，保險公司以團體形式承保，學校為保險合同的投保人，保險公司就保險條款向投保人履行了明確說明義務，鑒于現(xiàn)行保險法規(guī)定，保險人并無就條款向被保險人進行說明的義務，雖然保險公司在展業(yè)時就保險條款內(nèi)容通過發(fā)放文字資料的方式向?qū)W生進行了宣傳，但并未要求學生書面簽字。

蘇高法審委[2011]1號會議紀要認定學平險為個險，無論是從法律規(guī)定還是從保險經(jīng)營實務進行分析，均值得商榷。

一、現(xiàn)行法律并未絕對禁止學生平安保險以團險形式承保。認為學生平安保險為個險者所持觀點基本為：（1）人身保險的投保人在保險合同訂立時，對被保險人應當具有保險利益，學校和被保險人學生之間不存在法定保險利益；（2）另根據(jù)保險法規(guī)定，投保人不得為無民事行為能力人投保以死亡為給付保險金條件的人身保險，保險人也不得承保。父母為其未成年子女投保的人身保險，不受前款規(guī)定限制，學生為未成年人，因此學校不能作為投保人；（3） 學平險的交費主體是學生家長或監(jiān)護人，所以學生或其家長才是投保人；（4）2003年保監(jiān)會下發(fā)了《關(guān)于規(guī)范學生平安保險業(yè)務經(jīng)營的通知》，要求從2003年8月30日開始，各大、中、小學校將不能再以投保人的身份為學生統(tǒng)一辦理學生在校保險，這表明行政監(jiān)管機構(gòu)認為學生平安保險應該為個人保險。

學平險作為團險承保還是個險承保，主要區(qū)別是投保人是誰，人身保險的投保人在保險合同訂立時，對被保險人應當具有保險利益，學校對學生不具有法定保險利益是否定學平險團體性的重要理由。關(guān)于人身保險的保險利益，立法例上可以劃分為純粹利益原則、同意原則、利益和同意兼顧原則。所謂利益原則即訂立保險合同，投保人和被保險人相互間必須存在金錢上的利害關(guān)系或者其他私人相互間的利害關(guān)系，各國立法一般規(guī)定父母、夫妻、子女等互相具有保險利益。同意原則則是指，訂立保險合同，無論投保人和被保險人之間有無利害關(guān)系，均以投保人取得被保險人的同意為前提。我國采用的即利益和同意兼顧原則。被保險人若同意投保人為其訂立保險合同，視為具有保險利益，學校和被保險人學生之間雖不存在法定保險利益，但學生本人或其監(jiān)護人若同意學校為其投保，學校則因同意原則而取得了對學生的保險利益。

保險法第33條規(guī)定：“投保人不得為無民事行為能力人投保以死亡為給付保險金條件的人身保險，保險人也不得承保。父母為其未成年子女投保的人身保險，不受前款規(guī)定限制?！痹摋l屬于禁止性規(guī)定，違反該條規(guī)定將導致合同無效的后果。但該條所稱的“無民事行為能力人”，根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，是指不滿十周歲的未成年人和不能辨認自己行為的精神病人。新保險法第33條所稱的未成年子女僅限于無民事行為能力人，不包括限制民事行為能力人，即10周歲以上的未成年人和不能完全辨認自己行為的精神病人。學平險中被保險人范圍為各類大、中、小學及中等專業(yè)學校全日制在冊學生，根據(jù)我國的教育體系設(shè)置，排除極端個例，初、高級中學及大專院校的學生不屬于無民事行為能力人，這部分學生不屬于保險法33條禁止的非父母禁止投保范圍。我們應看到，保險合同由于其帶有射幸性質(zhì)而容易誘發(fā)道德危險，人身保險中的他人之生命保險合同則更容易為不法之徒所濫用，為維護被保險人的人身安全，確保保險合同當事人及關(guān)系人的正當利益，對于他人之生命保險合同中可能出現(xiàn)的各種弊端，應以法律手段嚴格加以防范。但是，這種法律手段應當公正而適中，既要能起到防范各種弊端之作用，又不能過于嚴厲而妨礙人們利用此種保險合同。無論人身保險之保險利益原則還是無民事行為能力人死亡保險之投保人的限制規(guī)定，均是為了抑制道德風險。然而，學平險不論投保人是誰，被保險人為在校學生，受益人為被保險學生或其家長，如教育管理機構(gòu)為學生投保學平險，將受益人指定為被保險學生或其家長，應該講道德風險是基本可控的。教育機構(gòu)自籌費用為無民事行為能力人之外的在校學生投保團體學生平安保險，既不違反現(xiàn)行法律規(guī)定，同時也是教書育人、關(guān)愛學生的師德所在，是值得鼓勵的合法行為，司法不應當干預。

隨著時代的發(fā)展，特別是近幾年的保險展業(yè)實務中，大量辦學條件較好的教育機構(gòu)（特別是民營私立學校）為保障學生發(fā)生意外事故或疾病得到救治，也是為減輕校方責任，順利解決可能與學生或?qū)W生家長發(fā)生的矛盾，愿意撥付一筆款項為學生投保學平險，甚至，一些地區(qū)的教育管理機構(gòu)統(tǒng)一撥付費用，要求轄區(qū)內(nèi)的教育機構(gòu)必須為在校學生投保。此類投保意愿的教育機構(gòu)大量涌現(xiàn)，禁止這類愿意為學生承擔交費義務的教育機構(gòu)成為投保人顯然不恰當，司法機構(gòu)對教育機構(gòu)的投保資格進行限制，不但缺乏法律依據(jù)，更為重要的是這種斷然排斥的做法阻礙保險功能的發(fā)揮。

關(guān)于2003年保監(jiān)會下發(fā)的《關(guān)于規(guī)范學生平安保險業(yè)務經(jīng)營的通知》，不少人存在誤讀，該通知主要還是針對當時社會非議的教育機構(gòu)亂收費問題，防止學校以集體名義強制學生購買學生意外保險，改善保險公司在爭奪學平險業(yè)務中惡性競爭帶來的混亂局面，并沒有一律禁止保險公司就此險種以團體形式承保。相反，從監(jiān)管機構(gòu)審批或備案的條款情況來看，一些保險公司報備學平險條款即以團體保險冠名，如《學生團體意外傷害保險條款》、《附加學生團體意外傷害醫(yī)療保險條款》、《附加學生團體住院醫(yī)療保險條款》，此類條款中一般均明確，本保險合同由保險條款、投保單、保險單、被保險人清單名冊、聲明、保險憑證以及批單等組成。附被保險人清單投保是典型的團體險，由此可見保監(jiān)部門亦未禁止學平險以團險方式承保。

二、限制學平險以團體保險形式承保，使學生平安保險業(yè)務日益萎縮。學平險屬短期健康保險和意外傷害保險范疇，專門針對在校學生及教職員工設(shè)置，其內(nèi)容主要包括：學生平安意外傷害保險、附加學生意外傷害醫(yī)療保險及學生住院醫(yī)療保險。低保費、高保障是學生平安保險的顯著特點，投保人只要交較低保費，被保險人就能獲得較高保額的風險保障，因此，學生平安保險曾是諸多保險產(chǎn)品中較為受歡迎的一個險種。另與其他醫(yī)療及意外險險種相比，因承保對象特定、保障范圍廣、賠償額度高、費率水平低，該險種具備一定的公益性質(zhì)。從社會公益的角度出發(fā)，在目前社會保障體系未能全面覆蓋未成年人和學生的情況下，該險種對學生而言是一種安全保障，對于減輕家長和學校的負擔而言，更是不容忽視的。學平險的開辦，保障了學生的人身安全，對穩(wěn)定社會、促進國家發(fā)展都有巨大的推動力。

學平險的公益性其實溯源于大數(shù)法則，正是因為被保險人是在校學生這一特殊群體，保險公司將學生平安保險設(shè)計為團險，通過學校進行銷售，按團險計費，經(jīng)營和展業(yè)成本減少，從而導致保費較低。如果實行保單人手一份，由學生或?qū)W生家長和保險公司簽訂一對一的保險合同，銷售的成本優(yōu)勢將不復存在。同時個體投保難以在兼顧承保面的基礎(chǔ)上防范逆選擇，逆選擇會使學平險業(yè)務不斷萎縮，使可保風險變?yōu)椴豢杀ｏL險，造成保費和風險之間的惡性循環(huán)，使保險公司不當賠付增加。禁止學平險以團險形式承報，實質(zhì)是破壞了大數(shù)法則的基礎(chǔ)，作為商業(yè)企業(yè)，保險公司必然通過精算方式將其計入費率，轉(zhuǎn)由廣大投保人承擔，學平險的公益性將喪失殆盡。

篇4

按照上述畢業(yè)論文的改革模式，要求法學本科畢業(yè)生必須具備以下能力：第一，運用法學專業(yè)知識，分析解決司法實踐中的實際問題；第二，熟悉司法審判技能，完成法律職業(yè)角色的扮演；第三，分析總結(jié)法律實踐中存在的問題，并上升到一定的理論高度進行研究。這些能力的培養(yǎng)絕不能靠畢業(yè)生最后一個學期短短幾個月的時間準備一蹴而就，而是要將完成畢業(yè)論文所需能力的培養(yǎng)進行“前伸”，拓展并延伸到整個法學本科教育培養(yǎng)過程中，與日常教學（教學計劃、課程設(shè)置、教案、課程論文、學年論文、課堂案例討論、模擬法庭、社會實踐、法律援助等等）相協(xié)調(diào)，并融入其中。我院開展的本科畢業(yè)論文設(shè)計中增設(shè)模擬法庭演示考核的實踐環(huán)節(jié)的改革模式，就是希望通過模擬法庭這種跨越理論與實踐的教學方式，檢驗學生是否具備了實用型法律人才的素質(zhì)。按照這一畢業(yè)論文的改革模式，不僅對學生提出了較高的要求，而且作為考核的教師來說也是一個挑戰(zhàn)，教師需要協(xié)助學生依次解決以下這些問題。第一，如何選取典型案例。社會糾紛層出不窮，民事、商事、行政、刑事等案件不斷涌現(xiàn)，然而何種案件適合學生進行模擬法庭的設(shè)計和再創(chuàng)造，適合學生編寫各種證據(jù)材料和法律文書，值得考量。第二，如何避免模擬法庭設(shè)計及畢業(yè)論文流于形式。盡管要求每個學生必須在模擬法庭的特定情境中，身臨其境地進行演示，但個別學生草率應付的情況很難避免，如何要求學生提高認識，并認識到實踐的重要性。第三，如何使學生能夠更好地創(chuàng)新。創(chuàng)新是學術(shù)的價值和生命所系。學生的認知水平所限，學生獨立思考的空間有限，如何通過教師有限時間的指導來提高學生的學術(shù)水平。為此，筆者將以本人承擔的模擬法庭實踐課程為視角，來具體探討如何解決上述問題，更好培養(yǎng)法學本科生撰寫論文的能力。

在模擬法庭的實踐課程中，學生成為了課堂的主角，承擔了某一特定身份的法律職業(yè)人（法官、檢察官或律師）的責任，需要將其掌握的法學理論知識綜合運用于具體案件中。這一教學方法有利于全面提升學生的法律知識、實踐技能以及職業(yè)道德的培養(yǎng)。以本人承擔的民事訴訟法學課程而言，其教學內(nèi)容主要是進行民事訴訟活動的步驟和方法，具有內(nèi)容瑣碎復雜、實踐性強的特點。這決定了民事訴訟法學課程中必須設(shè)置模擬法庭的教學環(huán)節(jié)，通過學生親臨其境地參加法庭審判過程，感受訴訟的環(huán)節(jié)及規(guī)則，遠比教師在課堂中的單純講授要生動得多、形象得多。

第一階段，讓學生熟練掌握民事審判的法律法規(guī)及基本程序步驟；第二階段，引導學生像法官、檢察官、律師等法律職業(yè)人那樣去思考，培養(yǎng)其法律實踐應用能力，包括如何分析案情、收集和運用證據(jù)、適用法律規(guī)定、制作法律文書、進行法庭辯論等；第三階段，提升學生的法律職業(yè)素養(yǎng)，通過模擬案件的審判讓學生產(chǎn)生對法律的興趣及對法律職業(yè)的認同感，進而轉(zhuǎn)化為對法律的尊重和信仰，并將這種感受自覺演化到未來的職業(yè)生涯中。選擇模擬案例社會糾紛眾多，案件難易程度不同，教師必須考量哪些案件適合學生進行模擬法庭，進而實現(xiàn)由教師指定案件逐步演變?yōu)閷W生自己選擇案例進行模擬審判的過程。因此，教師在指定案例時應綜合考慮以下因素：一要緊扣課程內(nèi)容，設(shè)置模擬法庭的教學環(huán)節(jié)是為課程教學服務的，希望學生通過模擬法庭加深對法學理論知識的理解，因為案例的選擇必須與課程內(nèi)容有銜接，并在一定程度上對專業(yè)課程進行理論上的延伸和拓展；二要難易程度適中，簡單的案例會讓學生覺得容易，無法激起學習討論的興趣，而過難的案例會讓學生無所適從，打擊到學生的積極性。此時，指導教師要掌握好“度”，合適的案例應該是能讓學生經(jīng)過認真地思考和分析后，運用所學的法學專業(yè)知識解決案例中存在的法律問題，同時調(diào)動學生的思維積極性，去觸類旁通地整合運用其他的相關(guān)知識；三要預留爭議的空間，案例中的爭議問題往往會激發(fā)學生的討論興趣，為學生提供辯證分析問題的空間，激活學生的學術(shù)創(chuàng)新精神；四要貼近學生的生活，盡量選擇他們生活中熟悉的案例，增加其學習興趣?；谏鲜鲆蛩氐目紤]，筆者的民事法學課堂的模擬法庭案例選擇了“學生溺水死亡的民事侵權(quán)損害賠償糾紛”一案。一方面，案件當事人角色扮演涉及學生、家長、學校等多方，案情貼近學生的校園生活，容易找到共同語言；另一方面，考慮到大二學生已掌握的法律知識，該案涉及的人身損害賠償方面的法律規(guī)定是學生能夠通過查找資料找到和掌握的法律依據(jù)。

組織模擬審判模擬法庭作為一個教學環(huán)節(jié)，應該有組織、有步驟地進行。按照模擬法庭的審判規(guī)律，一般可分為以下幾個階段：（1）分派角色。指導教師應先對學生介紹模擬案例的案情，但要注意對一些細節(jié)交代不必過于詳細，提供給學生一些可以發(fā)揮的空間。學生在了解案情的基礎(chǔ)上，自愿報名選取模擬角色。當然，教師可以根據(jù)學生的特長并征詢其意見后，做一些適當?shù)恼{(diào)整。分派角色完成后，可將學生分為不同的模擬法庭角色組，如法官審判組、原告與律師組、被告與律師組、書記員等其他訴訟參與人組等，便于學生進行集體討論。教師可對每一組學生下達具體的任務，讓其分頭進行準備。（2）開庭前的準備工作。為了使學生了解并熟悉庭審程序，可組織學生觀看法庭民事審判的教學視頻資料。在觀看過程中，教師應詳細介紹整個庭審流程，如開庭前的準備程序、法庭調(diào)查階段、法庭辯論階段、法院宣判階段等，以及每一階段應完成的任務。同時，給予學生搜集資料、討論問題的時間，教師此時只需做一個旁聽者，不應主動提供意見，但可以給予指導性意見，啟發(fā)學生自己去尋找解決問題的（3）開庭審理。為使模擬法庭的效果貼近真實的法庭審判，筆者所任職的法學院專門改裝了一間教室作為模擬法庭，供學生模擬審判之用，并且配備了法官服、律師袍及法錘等裝備，設(shè)置“審判人員”、“當事人”、“人”及“證人”席等。整個審判過程嚴格按法定程序和要求進行，由學生承擔法官、辯護人、證人、書記員等職能，組織法庭審判、出示證據(jù)，詢問證人、進行辯論。指導教師應認真觀察，及時記錄庭審過程中出現(xiàn)的問題，包括程序是否遺漏或錯亂、法律語言是否規(guī)范、法律知識是否運用準確、辯論邏輯是否清晰等。模擬審判結(jié)束后的總結(jié)模擬法庭審判的完成，并不意味著教學工作的結(jié)束。指導教師應組織學生進行庭審后的總結(jié)，讓參加模擬法庭的學生對自己的表現(xiàn)發(fā)表意見，特別是案件事實的認定、證據(jù)的確定、法律文書的擬定、適用法律等方面展開討論。在學生發(fā)言的基礎(chǔ)上，指導教師可結(jié)合模擬法庭的表現(xiàn)進行全方位點評，如案件的事實是否調(diào)查清楚、證據(jù)是否確實充分、庭審程序是否按順序進行、法庭辯論是否有理有據(jù)、運用法律是否準確得當?shù)鹊?。通過肯定教學成果、解決疑問以及指出不足，啟發(fā)學生更深入地學習、研究法律知識，提升法律實踐技能，具備現(xiàn)代法律人才素質(zhì)。以上是筆者針對日常教學中承擔的模擬法庭實踐課程的教學情況進行的總結(jié)，希望能將模擬法庭這一實踐教學方式規(guī)范化、制度化，成為法學專業(yè)教學環(huán)節(jié)中一種常態(tài)教學方式，注入法學本學專業(yè)的四年教學日程中，最終實現(xiàn)對法學本科畢業(yè)生完成畢業(yè)論文所需能力的“前伸性”培養(yǎng)。

作者：李棠潔 單位：武漢東湖學院

篇5

一、檢察機關(guān)代表國家提起民事訴訟的法理依據(jù)

首先,檢察機關(guān)本身就是國家利益和社會公共利益的代言人。17 世紀路易十四時法國將國王的律師和人定名為總檢察官,這就是西方檢察制度的最早形式。從產(chǎn)生到現(xiàn)在,大多數(shù)國家在設(shè)置檢察機關(guān)時都始終將其定位于公共利益代言人。其次,檢察機關(guān)的權(quán)威性說明它適合提起某類民事訴訟,如公益訴訟。作為弱勢群體的受害者和擁有強大經(jīng)濟、政治實力作后盾的企業(yè)、政府之間進行的是不對稱的訴訟,受害方常因承受壓力過大被迫放棄訴訟。而憑借自身的司法資源,檢察機關(guān)完全有能力在公益訴訟中單獨啟動訴訟程序,使侵害者最終得到應有的制裁。再次,檢察機關(guān)具有超脫性。在訴訟中,檢察機關(guān)與案件無直接利害關(guān)系,這更能保證其以超脫的姿態(tài)著眼于維護公益權(quán)利,而不至于淪為專為受害方牟利的人,不至于因追求個人的利益而與侵害方同流合污。最后,檢察機關(guān)擁有一支長期從事法律工作的專業(yè)隊伍,檢察機關(guān)人員熟悉法律,能有效地運用法律手段維護應當被法律保護的利益。

我國《憲法》第129條規(guī)定:檢察機關(guān)是我國法律監(jiān)督機關(guān),《民事訴訟法》第14條規(guī)定:檢察機關(guān)有權(quán)對民事審判活動實行監(jiān)督,第15條規(guī)定:機關(guān)、社會團體、企業(yè)事業(yè)單位對損害 國家、集體或者個人民事權(quán)益的行為,可以支持受損害的單位和個人向人民法院起訴?！缎淌略V訟法》第99 條第2款規(guī)定:如果是國家財產(chǎn)、集體財產(chǎn)遭受損失的,人民檢察院在提起公訴的時候,可以提起附帶民事起訴。此外,《民事訴訟法》第208條規(guī)定了檢察機關(guān)的抗訴權(quán)。從我國的法律規(guī)定可以得出結(jié)論:檢察機關(guān)是國家法律監(jiān)督機關(guān);檢察機關(guān)可以監(jiān)督民事審判活動;檢察機關(guān)對損害國家、集體或者個人民事權(quán)益的行為可以支持受損害的單位或者個人向人民法院起訴;在刑事訴訟中,對損害國家、集體利益的行為可以提起刑事附帶民事起訴。檢察機關(guān)對事實認定錯誤、法律適用錯誤的生效民事、行政判決可以提出抗訴。檢察機關(guān)作為提起民事起訴的法律主體,既能最大限度地維護國家社會公益、維護法律秩序,又符合民事訴訟法的發(fā)展要求,無疑是提起民事訴訟的最佳法律主體。

二、國外檢察機關(guān)提起民事起訴制度的立法例

檢察機關(guān)提起民事起訴這一制度,最早始于大陸法系的法國。18 世紀大革命后,法國就規(guī)定了檢察機關(guān)參與民事起訴制度。1806年法國《法國民事起訴法》賦予檢察機關(guān)在公法秩序受到損害時,有權(quán)為維護公法秩序而提起民事起訴(法國現(xiàn)行《民事起訴法》第423條規(guī)定,除法律有特別規(guī)定之情形外,在實施妨害公共之訴時,檢察院得為維護公共秩序進行訴訟),檢察機關(guān)由此介入經(jīng)濟爭議的審理過程,隨后資本主義國家紛紛效仿,無論是大陸法系還是英美法系,檢察機關(guān)都作為最高法律秩序和道德秩序的代表者,以保護公益為依據(jù),對民事爭執(zhí)和經(jīng)濟糾紛進行干預。大陸法系和英美法系的國家都陸續(xù)規(guī)定了檢察機關(guān)可以作為國家的代表,提起公益訴訟。1877年和1976年的德國民事起訴法規(guī)定,檢察官對于婚姻無效案件、申請禁治產(chǎn)案件、雇傭勞動案件等都可以提起訴訟,或者參加訴訟,可以獨立地提出申訴并提起上訴。在英國,檢察長在民事起訴中代表政府起訴或應訴,私人或私人組織只有在取得檢察長同意后才可就限制干擾公共權(quán)利,迫使被告遵守公共義務的情況提起訴訟。如今,檢察機關(guān)以公益代表的身份參加民事行政訴訟履行職能已為越來越多的國家法律制度所采納。日本在《民法》、《宗教法人法》、《公職選舉法》、《民事起訴法》、《破產(chǎn)法》、《非訟案件程序法》等法律中規(guī)定了檢察官提起民事起訴的制度。新加坡國家檢察署于1997年成立民事行政檢察處,專司民事行政公益訴訟的提起職能。此外,社會主義國家也先后規(guī)定了該項制度。前蘇聯(lián)是率先實行檢察機關(guān)提起民事起訴制度的社會主義國家。繼前蘇聯(lián)之后,保加利亞、波蘭、捷克斯洛伐克、匈牙利等東歐國家民事起訴法典,對檢察機關(guān)提起民事起訴,均做了明確的規(guī)定。越南檢察機關(guān)設(shè)有民事監(jiān)督局,負責對民事審判、行政審判等訴訟活動的監(jiān)督,檢察機關(guān)可以作為民事、行政原告起訴。

篇6

關(guān)鍵詞:網(wǎng)絡發(fā)表;科技論文;版權(quán)保護;技術(shù)措施

中圖分類號:G640文獻標志碼:A文章編號:1673-291X(2010)04-0256-02

隨著計算機和互聯(lián)網(wǎng)應用的不斷發(fā)展,高?？萍颊撐牡木W(wǎng)絡發(fā)表和共享也得到逐步的發(fā)展。高?？萍颊撐牡木W(wǎng)絡發(fā)表與共享打破了高校以往的只能通過傳統(tǒng)紙質(zhì)期刊發(fā)表科技論文的程序,減少了科技的時間,使高校的科研人員學術(shù)交流更加方便、快捷;在推動高?？萍夹畔⒑椭R的快速傳播以及科技成果迅速得到共享和應用方面具有重要的作用?？萍冀j發(fā)表和共享平臺在中國還是一個新的事物,相關(guān)的制度和機制還沒有健全 [1],在版權(quán)保護方面還存在很多問題?？萍冀j發(fā)表與共享平臺的高度共享性使得版權(quán)保護的難度增大,如何有效保護高校科技絡發(fā)表與共享平臺作者的版權(quán)是目前首要解決的問題。

一、科技論文的網(wǎng)絡發(fā)表與傳統(tǒng)科技的版權(quán)比較

(一)網(wǎng)絡科技論文與傳統(tǒng)科技論文版權(quán)保護的復雜度

網(wǎng)絡侵權(quán)與傳統(tǒng)版權(quán)侵權(quán)相比,傳統(tǒng)版權(quán)侵權(quán)是紙質(zhì)為載體的,是看得見摸得著的,網(wǎng)絡侵權(quán)是通過網(wǎng)絡發(fā)表與共享平臺實施的,侵權(quán)完成的速度快,復制、下載、傳輸行為變得簡單易行,同時侵權(quán)確認的難度大。與傳統(tǒng)版權(quán)保護相比,網(wǎng)絡版權(quán)保護變得更加復雜,版權(quán)保護的主體、客體及地域性的范圍加大。傳統(tǒng)版權(quán)保護的主體是作者、出版者及其用戶。網(wǎng)絡發(fā)表與共享平臺下的版權(quán)保護主體包括科技論文擁有者、科技論文傳播者、網(wǎng)絡服務開發(fā)商以及科技絡的使用者。另一方面,版權(quán)保護的客體范圍擴大;同時由于互聯(lián)網(wǎng)的無國界,一旦有侵權(quán)行為發(fā)生,版權(quán)保護就十分復雜。如表1所示,二者的侵權(quán)復雜程度比較。

(二)網(wǎng)絡科技論文與傳統(tǒng)科技論文著作權(quán)比較

1.發(fā)表權(quán)和修改權(quán)。發(fā)表權(quán)包含的內(nèi)容很多,包括是否發(fā)表,何時發(fā)表,在何刊物發(fā)表等。所有這些都應由作者自己來決定,任何他人未經(jīng)作者授權(quán)或委托,都不得擅自決定。但是由于傳統(tǒng)期刊需要經(jīng)過投稿、審稿等漫長的過程,發(fā)表的周期很長。所有這些發(fā)表權(quán)版權(quán)人無法自己決定,一旦投稿就沒法修改,甚至有些出版社自行修改侵犯了作者的著作權(quán) [2]。而網(wǎng)絡發(fā)表與共享平臺下的科技論文可以隨時發(fā)表。修改權(quán),即修改或者授權(quán)他人修改作品的權(quán)利,這表明,作品可由作者自己修改,也可由取得授權(quán)的其他人修改。

2.保護作品完整權(quán)。傳統(tǒng)紙質(zhì)期刊發(fā)表的論文,科技論文的完整性有時會被忽視,比如對于論文稿件,經(jīng)專家審稿后,認為論文的內(nèi)容很好,但由于版面限制等因素,就會對論文進行大量的修改和刪除,此種做法就侵犯了作者的保護作品完整權(quán)。然而相對于網(wǎng)絡科技論文,由于作其發(fā)表的載體為網(wǎng)頁沒有任何篇幅和尺寸上的限制,科技時完全可以從其內(nèi)容本身的完整性編排內(nèi)容。

3.信息網(wǎng)絡傳播權(quán)。信息網(wǎng)絡傳播權(quán)是中國2001年新修訂的《著作權(quán)法》增加的一項權(quán)利,保護通過互聯(lián)網(wǎng)方式向公眾提供作品,使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品的權(quán)利。是由于互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展,而出現(xiàn)的新的著作權(quán)權(quán)利是網(wǎng)絡科技論文傳播的一項重要權(quán)利。傳統(tǒng)科技論文則沒有此項權(quán)利。

二、高?？萍冀j發(fā)表與共享的版權(quán)侵權(quán)分析

1.信息網(wǎng)絡傳播權(quán)侵權(quán)。有些網(wǎng)絡發(fā)表與共享平臺未經(jīng)版權(quán)人的同意或許可,擅自將其作品在網(wǎng)絡上發(fā)表,傳播。比如有些網(wǎng)絡平臺擅自把一些作者的博客作品在其網(wǎng)站上發(fā)表并予以共享,在網(wǎng)絡上使用他人作品時,擅自對作品進行修改、刪節(jié)等;根據(jù)信息網(wǎng)絡傳播權(quán)保護條例明確將此種行為定性為侵犯了作者的信息網(wǎng)絡傳播權(quán)。

2.科技論文作者權(quán)益侵權(quán)。科技絡發(fā)表和共享使得復制、盜版和修改變得更加容易,以中國科技論文在線發(fā)表與共享平臺為例,作者發(fā)表的論文根據(jù)文責自負的原則,只要作者所投論文遵守國家相關(guān)法律,有一定學術(shù)水平,符合其網(wǎng)站的基本投稿要求,就可以發(fā)表。科技論文在線允許文章在發(fā)表前,甚至審稿前首先在網(wǎng)上,科技論文在線采用的這種先公開,后評審的論文評價方法使得作者一旦上載的作品沒有經(jīng)過授權(quán)或許可,通過科技論文在線進行傳播就會存在很大的版權(quán)風險。

通過對廣西某幾所高校的一些科研人員調(diào)查發(fā)現(xiàn),80% 的科研人員不愿意在網(wǎng)絡平臺上發(fā)表及共享其科研成果。40%的被訪者認為如果網(wǎng)絡上發(fā)表共享其論文,再次向正規(guī)期刊投稿難度會增加,甚至一些正規(guī)期刊不接受這樣的投稿。20.7% 的認為將會導致盜版現(xiàn)象;7.3% 的認為可能會被用于商業(yè)目的;12%的認為可能會損害文章的完整性和署名權(quán);只有20% 的人考慮過將自己的文章公布在網(wǎng)絡平臺上。其主要原因是由于目前存在不少版權(quán)糾紛的問題。所以說科技論文在線發(fā)表與共享應妥善處理好網(wǎng)絡版權(quán)侵權(quán)。

三、高校科技絡發(fā)表與共享版權(quán)保護的建議措施

(一)科技絡著作權(quán)人采取的措施

1.增強高校著作權(quán)人的版權(quán)保護意識。在目前網(wǎng)絡版權(quán)保護方面還不夠完善的情況下,樹立高?？蒲腥藛T的版權(quán)保護意識更為重要。目前,高校科研人員科技絡發(fā)表的著作權(quán)意識還比較淡薄。即使自己的作品被侵權(quán),很多作者沒有拿起法律武器來保護自己的權(quán)益。從而導致現(xiàn)實生活中任意轉(zhuǎn)載、改編等方式使用科技論文的現(xiàn)象很普遍。因此要通過各種方式,開展版權(quán)教育,增強版權(quán)自我保護意識。高校應加強版權(quán)保護這方面的宣傳,在網(wǎng)絡發(fā)表與共享平臺上登載相關(guān)著作權(quán)保護知識,利用一切可能的媒介和渠道宣傳版權(quán)保護的相關(guān)知識。

2.采取技術(shù)措施。版權(quán)的保護措施是指版權(quán)人主動采取的,能有效控制進入受版權(quán)保護的作品并對版權(quán)人權(quán)利進行有效保護,防止侵犯其合法權(quán)利的設(shè)備、產(chǎn)品或方法 [3]。目前,在現(xiàn)有的技術(shù)條件下應對網(wǎng)絡中的侵權(quán)現(xiàn)象,版權(quán)人采取的技術(shù)措施通常包括采用反復制設(shè)備、訪問控制技術(shù)、數(shù)字水印、數(shù)字簽名或數(shù)字指紋技術(shù)等保護網(wǎng)絡科技論文的版權(quán)。

(1)反復制設(shè)備(anti-cope devices);由于網(wǎng)絡作品的復制非常容易,目前版權(quán)人一般采取反復制設(shè)備就是阻止復制作品的設(shè)備。其中最有代表性的就是“SCMS”系統(tǒng)(serial copy management systems),該系統(tǒng)的最大特點就在于它不僅可以控制作品的第一次復制,而且可以控制作品的再次復制,避免數(shù)字化作品的復制件被作為數(shù)字化主盤。(2)訪問控制技術(shù);即控制進入受保護作品的技術(shù)保護措施(如登錄密碼)。它允許用戶對其常用的信息庫進行適當權(quán)利的訪問,限制用戶隨意刪除、修改或拷貝信息文件。(3)數(shù)字水印、數(shù)字簽名及數(shù)字指紋技術(shù);為了防止網(wǎng)絡作品的易修改,易盜版現(xiàn)象出現(xiàn)了數(shù)字水印、數(shù)字簽名或數(shù)字指紋版權(quán)保護技術(shù)。數(shù)字水印是利用數(shù)字內(nèi)嵌的方法隱藏在數(shù)字圖像、聲音、文檔、圖書、視頻等數(shù)字產(chǎn)品中,使得用戶只能在屏幕上閱讀,而無法復制。這種技術(shù)可以用以證明原創(chuàng)作者對其作品的所有權(quán),并作為鑒定、非法侵權(quán)的證據(jù)。數(shù)字指紋是指同時在數(shù)字作品中嵌入的是作品傳播者和使用者的標識信,和數(shù)字水印技術(shù)相反,當某個用戶將其拷貝非法的傳播到外界,版權(quán)所有者就可以通過提取拷貝中的指紋來追蹤非法用戶。數(shù)字簽名技術(shù)即進行身份認證的技術(shù),防止偽造,保證信息的真實性和完整性。其他技術(shù)措施比如防火墻技術(shù)、認證技術(shù)(CA)、追蹤系統(tǒng)、標準系統(tǒng)、電子版權(quán)管理系統(tǒng)等。

(二)完善版權(quán)保護法律制度

中國在著作權(quán)的網(wǎng)絡立法方面,其法律文件有《中華人民共和國著作權(quán)法》、《關(guān)于審理涉及計算機網(wǎng)絡域名民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》、《關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》、《關(guān)于審理涉及計算機網(wǎng)絡著作權(quán)糾紛案件適用法律若干問題的解釋》、《保護知識產(chǎn)權(quán)刑事司法解釋》、《互聯(lián)網(wǎng)著作權(quán)行政保護辦法》等一系列涉及網(wǎng)絡版權(quán)保護的文件,為技術(shù)措施的實施提供了法律依據(jù)。其中《互聯(lián)網(wǎng)著作權(quán)行政保護辦法》是2005年由國家版權(quán)局與信息產(chǎn)業(yè)部聯(lián)合實施的,對網(wǎng)絡環(huán)境下的科技論文版權(quán)保護發(fā)揮著重要的作用。但是中國法律法規(guī)還不夠健全,政府應加快對《著作權(quán)法》的修改、完善,并制定保護網(wǎng)絡著作權(quán)的專項法律或行政法規(guī)。法律保護是一種事后控制的手段,即只有在發(fā)現(xiàn)侵權(quán)行為之后,法律才能進行干預,一旦有版權(quán)侵權(quán),高?？蒲腥藛T應拿起法律武器保護自己的合法權(quán)益。

(三)網(wǎng)絡發(fā)表與共享平臺加大版權(quán)保護力度

網(wǎng)絡發(fā)表與共享平臺應增強維權(quán)意識,對抄襲剽竊他人論文成果侵犯版權(quán)的行為予以嚴懲。以中國科技論文在線為例,其網(wǎng)站上設(shè)有學術(shù)監(jiān)督欄,對一些侵犯版權(quán)的作者取消已發(fā)表的論文,收回刊載證明,在中國科技論文在線網(wǎng)站上予以譴責,并禁止三年內(nèi)在其網(wǎng)站上,對維護版權(quán)所有者的權(quán)益起到了一定的作用。但是這對于網(wǎng)站在保護版權(quán)方面還是不夠的。對于一些復制、盜版其網(wǎng)站上的論文在其他網(wǎng)絡平臺上發(fā)表或者在科技期刊上發(fā)表,則沒有相關(guān)的政策。網(wǎng)絡發(fā)表與共享平臺應當充分重視作者的論文版權(quán)保護需求,保護作者的著作權(quán)權(quán)益。

高?？萍冀j發(fā)表與共享版權(quán)保護要得到增強,首先要增強高校版權(quán)人的版權(quán)保護意識;其次則必須及時更新、完善相關(guān)法律制度,加快網(wǎng)絡版權(quán)保護的立法,最后要提高網(wǎng)絡發(fā)表與共享平臺的技術(shù)保護水平。只有作者的版權(quán)得到有效的保護,才能提高科技論文的發(fā)表數(shù)量和質(zhì)量,推動高?？萍颊撐牡木W(wǎng)絡發(fā)表與共享。

參考文獻:

[1]金勇,王小東.網(wǎng)絡科技論文共享平臺建設(shè)研究:第35卷[J].湖南農(nóng)機,2008,(11):147-148.

篇7

論文摘要：執(zhí)行是指人民法院依照法定的程序?qū)Πl(fā)生法律效力的法律文書確定的給付內(nèi)容，以國家的強制力為后盾，依法采取強制措施，迫使義務人履行義務的行為，即執(zhí)行是案件審判程序后的實現(xiàn)階段，執(zhí)行的依據(jù)為已生效法律文書，特別是審判方式改革后，審執(zhí)已嚴格的分開，各級法院都設(shè)立執(zhí)行局案件的執(zhí)行，而財產(chǎn)保全是指與當事人爭議有關(guān)的財產(chǎn)可能被轉(zhuǎn)移、隱匿、毀滅等情形，從而可能造成對利害關(guān)系權(quán)益的損害或可能使法院將來的判決難以執(zhí)行或不能執(zhí)行時人民法院根據(jù)利害關(guān)系人或當事人的申請或按審判職權(quán)對有關(guān)財產(chǎn)采取的保護措施，即財產(chǎn)保全是在審判程序中實施的，其執(zhí)行的依據(jù)僅為一種可能性，但實際工作中二者又緊密相連，財產(chǎn)保全在執(zhí)行具有十分重要的作用。

一、當事人的爭議一旦經(jīng)立案進入到訴訟程序，這種爭議的事實既處于一種待確定的狀態(tài)，雙方當事人應遵循訴訟的原則，保持這種爭議事實及相關(guān)財產(chǎn)于一種相對穩(wěn)定狀態(tài)，然而一旦一方不遵循該規(guī)定或有不遵循的現(xiàn)實可能性，對與當事人爭議有關(guān)的財產(chǎn)進行轉(zhuǎn)移、隱匿、毀滅，那么將使訴訟失去實際價值，使執(zhí)行成為泡影，因此說財產(chǎn)保全對執(zhí)行在標的上有重要的保障性。

二、財產(chǎn)保全分為訴前保全和訴訟保全，這兩者分別發(fā)生在立案前和訴訟中，在這一時間里，當事人之間的爭議處于一種不穩(wěn)定的狀態(tài)，如果雙方爭議所涉及的財產(chǎn)處于情況緊急的狀態(tài)，而不采取財產(chǎn)保全這一確定財產(chǎn)狀態(tài)的強制措施，而案件生效的法律文書又未產(chǎn)生，缺乏執(zhí)行的依據(jù)，很可能使利害關(guān)系人的合法權(quán)益遭受到不可彌補的現(xiàn)實危險，即使等到生效的法律文書產(chǎn)生，也將難以或無法執(zhí)行，因此說財產(chǎn)保全在保障執(zhí)行的作用中有著黃金的時間段，如果錯過很難挽回。

篇8

目前，許多高校的法學本科專業(yè)盡管都或多或少地進行了實踐性教學活動，但其實踐性教學環(huán)節(jié)究竟包括那些內(nèi)容，至今未見權(quán)威的、規(guī)范性的明文規(guī)定。理論上雖有學者對于實踐性教學環(huán)節(jié)的內(nèi)容進行探討，但至今未形成定論。

筆者認為，應該依據(jù)法學專業(yè)本科教學大綱的要求，結(jié)合學生的實際及課堂所學課程內(nèi)容，針對21世紀的發(fā)展機遇和挑戰(zhàn)，確定法學專業(yè)本科實踐性教學環(huán)節(jié)的內(nèi)容。具體應包括以下內(nèi)容：

1.開設(shè)法律診所課程

法律診所課程應該是整個法學教育中最具事務性與實踐性的一門課程。法律診所課程又稱診所式法律教育，它起源于上世紀60年代的美國，借鑒了醫(yī)學院為學生提供臨床實習，從實踐中學會診斷和治療的診所教育的模式，沿用了診所的稱謂。它的目標有兩個，一是通過為貧困當事人提供無償?shù)姆煞?，為司法平等以及司法公正的實現(xiàn)創(chuàng)造條件；二是通過承辦真實的案件，使學生學會如何運用法律，倡導“在實務中學”的學習模式。在診所課程中，學生接觸了真正的當事人，真正地開始運用法律和相關(guān)知識去“診斷”和“治療”“法律的疾病”，從而對社會大眾的法律需求有了不同程度的了解，自己也不同程度地得到了鍛煉，有了不同程度的收獲⑥。診所式法律教育在2000年已被清華大學等七所大學引入。

2．模擬法庭

“司法”這一視角本身就是實務與學術(shù)的關(guān)注點，而且也是法律文化的突出體現(xiàn)。模擬法庭就是展現(xiàn)法律文化的很好方式。模擬法庭實踐教學模式不同于一般的實踐性教學模式，其目的在于在仿真的狀態(tài)下，讓學生熟悉司法審判的實際過程，熟悉與案件相關(guān)的實體法和程序法，訓練學生的實際操作技能。它具有多渠道傳遞信息，培養(yǎng)大學生創(chuàng)造性思維，發(fā)揮教師主導作用與學生主動性相結(jié)合，以及實現(xiàn)傳播知識與培養(yǎng)能力相統(tǒng)一等特點。該方式適合于法學專業(yè)大部分應用性課程。

3．旁聽法院審判

教師帶領(lǐng)學生到法庭現(xiàn)場聽取、觀看實際案子的審判全過程，感知審判程序的操作過程及步驟，了解怎樣適用實體法。該方式適合于法學專業(yè)大部分應用性課程。但是，去法院旁聽后一定要有相關(guān)討論，針對發(fā)言情況給學員評定成績。

4.法律義務咨詢

在適當?shù)墓矆龊显O(shè)點，就法律問題對前來求詢的群眾做出解答，提出意見。其目的是讓學生運用所學的法律知識無償?shù)鼗貓笊鐣?，為有法律疑難的公民或者單位提供法律幫助，同時通過實際法律問題來檢驗、衡量學生學業(yè)學習中的長處和不足。

5．見習

學生到司法部門或律師事務所進行短期的、專項的實踐活動。見習包括法律見習和專業(yè)課程見習。法律見習的目的是通過實案了解和學習專業(yè)知識。法律見習的主要形式是庭審旁聽。由實踐教學協(xié)作單位組織一到兩次有典型性的案件進行公開開庭，由學校組織學生和部分專業(yè)課教師到庭旁聽。專業(yè)課程見習的目的是讓學生在協(xié)助法律從業(yè)人員處理個案中，初步運用所學的法律知識，按照民法、刑法、行政法、律師實務的順序依次進行實踐。

6.實習

學生到司法部門或律師事務所等地方從事一定的實際工作，時間相對較長，有更為完整的安排，其重點是訴訟事務實習，要點是學習和掌握辦案技巧，案子要有所選擇，最好是民事案、刑事案等都能親身涉及。除此之外，還應包括非訴訟事務，可行的有審查合同、律師見證等，力求全面親自歷練，為日后走向社會多作鋪墊。

7.公眾法律意識調(diào)查和社會調(diào)查

由教師就公眾的法律意識問題及有關(guān)法律問題組織學生進行專門調(diào)查。通過公眾法律意識調(diào)查和社會調(diào)查，使學生廣泛地認識社會并提高社交能力和文字表達能力。

8.畢業(yè)論文寫作

學業(yè)即將結(jié)束的最后學期，由教師擬定或?qū)W生自擬論文題目，要求學生進行畢業(yè)論文寫作。大學生撰寫畢業(yè)論文的目的，主要有兩個方面：一是對學生的知識能力進行一次全面的考核；二是對學生進行科學研究基本功的訓練，培養(yǎng)學生綜合運用所學知識獨立地分析問題和解決問題的能力，為以后撰寫專業(yè)學術(shù)論文打下良好的基礎(chǔ)。

二、科學規(guī)范實踐性教學環(huán)節(jié)的建議及措施

1.制定教學大綱

在教學過程中，不僅理論課程要制定教學大綱，實踐課程也要制定教學大綱。在大綱中將實踐性教學環(huán)節(jié)的具體內(nèi)容、學時及實踐的具體時間段加以確定。

在法律診所實踐課程中，學生開始接觸真正的當事人，真正地開始運用法律和相關(guān)知識去“診斷”和“治療”當事人的“法律的疾病”。所以參加法律診所的學生一般應是學業(yè)壓力相對較輕、有較多可支配時間、有社會實踐需求、有一定社會閱歷并掌握一定法律基礎(chǔ)知識的高年級本科生。一般來說，法律診所實踐的時間應安排在本科三年級下半學期和四年級上半學期比較適宜。

見習包括法律見習和專業(yè)課程見習。法律見習每學期安排兩次：一次是利用典型性案件組織學生進行模擬公開開庭，一次是對法院審理的典型性公開開庭案件進行旁聽。專業(yè)課程見習以一周為宜，一般安排在相關(guān)課程講授三分之二之后較為適宜。

法律義務咨詢是學生運用所學的法律知識為有法律疑難的公民或者單位提供法律幫助，所以應在

三、四年級的大學生中進行。時間安排在節(jié)假日較妥。

公眾法律意識調(diào)查和社會調(diào)查由于所需時間較長，因而應安排在假期進行。一至四年級的大學生均可從事該項實踐。

目前，大部分院校都把實踐性教學環(huán)節(jié)安排在本科教學的第八學期，而且時間一般為二至三個月。筆者認為，本科教學的第八學期學生面臨畢業(yè)，大部分學生在為就業(yè)奔波，根本不把精力放在實習上，所以建議將實習放在本科教學的第七學期，時間三至六個月較為適宜。

2.建立穩(wěn)定的實踐場所

要保證實踐性教學環(huán)節(jié)的順利進行，設(shè)立穩(wěn)定的實踐場所是必需的。從目前而言，采取校外和校內(nèi)實踐基地相結(jié)合的方法為宜。具體應當在法院、檢察院、律師事務所等單位建立長期固定的校外實踐基地，學校與實踐基地簽訂學生實習的合同，以保證教學實踐基地的穩(wěn)定。制定學生實踐環(huán)節(jié)的聯(lián)絡表，實習結(jié)束后，由實習基地給學生做出鑒定，以保證學校對學生實習情況的了解。在本校內(nèi)建立自己的律師事務所、法律援助中心、法律診所和校內(nèi)模擬法庭，為學生提供經(jīng)常性的實踐場所，可為實踐性教學順利實施提供可靠的保障。

3．設(shè)立負責實踐性教學環(huán)節(jié)的專門機構(gòu)

制訂了實踐教學的具體計劃后，必須有具體的組織機構(gòu)負責落實。因而，建議在學校的法學院(系)內(nèi)，設(shè)立專管實踐性教學環(huán)節(jié)的機構(gòu)，具體負責聯(lián)系、組織、監(jiān)督、考核等實踐教學各個環(huán)節(jié)的工作，以保障各實踐性教學環(huán)節(jié)的具體實施。該機構(gòu)可由3～5人組成。

4.配備高水平的、具有雙師資格的指導教師隊伍

配備一支高水平的指導實踐教學的師資隊伍，是搞好實踐教學的決定性因素，也是學生實踐能力得以提高的重要保證。從事實踐教學的指導教師不僅要有豐富的課堂教學知識和經(jīng)驗，更要具備豐富的實踐教學的能力和經(jīng)驗，否則就無法指導實踐教學的各個環(huán)節(jié)。因而作為指導實踐教學的教師，應具有雙師資格和雙師的素質(zhì)。除專任教師外，也可以從司法部門中聘請一定數(shù)量的高水平的具有豐富司法實踐經(jīng)驗的法官、檢察官、律師擔任指導教師。

5．健全實踐性教學環(huán)節(jié)的監(jiān)督、管理和考核機制

要提高實踐教學的質(zhì)量，還必須健全實踐性教學環(huán)節(jié)的監(jiān)督、管理和考核機制。學校要進一步規(guī)范實踐教學管理，建立和完善實踐教學管理的各項規(guī)章制度，做到目標管理與過程管理相結(jié)合，質(zhì)量控制與質(zhì)量保障相結(jié)合，確保實踐教學秩序穩(wěn)定，教學質(zhì)量全面提高。法學院(系)要制訂教學計劃，規(guī)定各實踐性教學環(huán)節(jié)的質(zhì)量標準，建立實踐教學基地教學質(zhì)量評估制度，確保實踐教學基地教學質(zhì)量的穩(wěn)步提高。健全教師實踐教學工作考核評價制度，加強對實踐教學指導教師的考核與管理，建立起有效的實踐教學教師隊伍考核評價激勵機制，把教學態(tài)度、完成教學任務情況和教學能力作為考核的重要內(nèi)容，考核結(jié)果與個人晉升、晉職、津貼、獎金掛鉤，充分調(diào)動實踐教學教師工作的積極性和主動性。同時，也要健全對參加實踐的學生的管理制度，在實踐的各環(huán)節(jié)中，切實加強對他們的教育和管理，確保實踐教學質(zhì)量的提高。

三、結(jié)束語

本文對法學專業(yè)本科實踐性教學環(huán)節(jié)的含義、內(nèi)容及具體的規(guī)范措施的探索，為目前國內(nèi)各高校法學本科專業(yè)開好實踐教學提供了思路與模式。我們相信，依據(jù)該思路與模式進行實踐環(huán)節(jié)教學，使學生真正把知識學習和能力培養(yǎng)結(jié)合起來，將會進一步提高實踐教學的質(zhì)量，提高學生的社交能力和應用理論解決實際問題的能力，以更好地適應我國21世紀法制現(xiàn)代化對人才的需求。

摘要：法學專業(yè)本科實踐性教學寫作論文環(huán)節(jié)應包括以下具體內(nèi)容：開設(shè)法律診所和模擬法廳、旁聽法院審判、法律義務咨詢、見習、實習、社會調(diào)查和畢業(yè)論文寫作等課程。為保證開好上述課程，必須為實踐性教學環(huán)節(jié)建立科學規(guī)范。

篇9

實踐性是法學教育的生命力。對學生實踐能力的培養(yǎng)是現(xiàn)代法學本科教育的重要內(nèi)容和培養(yǎng)目標。實踐教學作為一種與理論教學相對，旨在提高學生實踐能力的法學教學環(huán)節(jié)，近幾年來為我國各高等院校法學教育所關(guān)注。我國13所民族高等院校法學教育肩負著為民族地區(qū)培養(yǎng)法制專門人才的重任，亦在實踐教學方面進行了不斷的嘗試和探索。實踐教學作為一種行之有效、務實且目的明確的法學素質(zhì)教育方法，為培養(yǎng)具有創(chuàng)新精神和實踐能力的民族地區(qū)法制專門人才做出了重要貢獻。但因種種原因，目前，民族院校法學教學仍存在著重理論輕實踐、重知識傳授輕能力培養(yǎng)的弊病，實踐教學的積極作用未能有效發(fā)揮，難以達到對學生實踐能力培養(yǎng)的要求。因此，加強法學實踐教學的研究有著重要的現(xiàn)實意義。本文僅以西藏民族學院現(xiàn)行法學教育的實際，對民族院校法學本科實踐教學進行探討。

然而與理論性課程相比，實踐性課程尚處在配角地位，內(nèi)容零散，缺乏統(tǒng)一明確的標準，急需

實踐教學在民族院校法學本科教育中的嘗試

經(jīng)過近幾年來法學教育的改革和發(fā)展，西藏民族學院法學教育在實踐教學方面取得了一定的成績。一方面，案例分析、實習、畢業(yè)論文等傳統(tǒng)的實踐教學得到了發(fā)展；另一方面，模擬法庭、法律咨詢、法學講座等新型實踐教學形式不斷涌現(xiàn)，豐富了法學實踐教學的內(nèi)容。目前，西藏民族學院法學本科教學中采用的實踐教學模式主要有以下幾種：

1.案例分析教學。案例分析是法學教學中常用的教學手段，基本上貫穿于法學教學的始終。法學是一門實踐性很強的學科，在學習了基本的法學理論以后，必須進行實際操作，否則就達不到預期的效果。案例分析就是將法學理論與實踐通過身邊發(fā)生的真實案件結(jié)合起來，達到培養(yǎng)學生實際分析問題的能力。據(jù)筆者了解，大部分法學教師在教學過程中，都會根據(jù)教學目標和內(nèi)容的需要，選取一些典型的案例，幫助學生理解、鞏固所學的法學知識。案例分析在法學教學中的運用，不僅激發(fā)了學生的學習興趣，而且培養(yǎng)了學生分析、解決問題的能力，受到了學生的歡迎。

2.模擬法庭教學。模擬法庭教學是以模擬法院開庭審理的方式，學生根據(jù)教師提供的案例資料，分別扮演不同角色，依照法院開庭的程序，親自參與案件的審理，將課堂中所學到的法學理論知識、司法技能等綜合運用于實踐，實現(xiàn)理論與實踐相結(jié)合的法學教學模式。自1998年西藏民族學院建立模擬法庭以來，在每學期期末，為了鞏固所學的知識，讓學生全面參與，都會舉行一兩次模擬審判。模擬審判的案件既涉及刑事、民事，還涉及行政案件，目的是讓學生全面的了解與案件有關(guān)的實體法和程序法，訓練學生實際操作技能。

3.法律咨詢。法律咨詢是西藏民族學院法學社最主要的活動方式之一。學生利用休息時間，在公共場合設(shè)法律咨詢點，對前來咨詢?nèi)罕姷姆蓡栴}做出解答，提出意見。法律咨詢活動既檢查了學生對理論知識掌握的程度，又培養(yǎng)了學生解決實際問題的能力。

4.觀摩教學。為加深學生對法學理論知識的理解和應用，西藏民族學院與相關(guān)部門聯(lián)合，分別在咸陽與西藏共建立了10個教學實習基地。實習基地涵蓋公檢法司等部門。通過對公安機關(guān)、人民檢察院卷宗材料的查閱、通過旁聽人民法院的審判活動等，學生對所學知識有了一個感性認識。觀摩教學的運用，使學生對司法機關(guān)的工作程序有了更直觀、更深入的了解，從而提高了學生學習的積極性。

5.畢業(yè)前實習。實習就是讓學生深入到公、檢、法院或律師事務所協(xié)助公安人員、檢察官、法官或律師辦理實際案件。畢業(yè)前實習是西藏民族學院法學教學的一個實踐環(huán)節(jié)，每一位學生必須參加，實習時間是在大四第一學期的9月份到10份，為期一個月。實習地點由學生自己選擇，可以去實習基地，也可以自己聯(lián)系實習單位。在實習結(jié)束后，每一位學生必須上交一份實習報告、一份實習單位鑒定表以及一份實習日志(這是由學校統(tǒng)一制作，發(fā)給學生的)。最后由法學教師對實習報告予以評改。

6.畢業(yè)論文寫作。畢業(yè)論文是在學生完成實習任務后，根據(jù)老師擬定的或自擬題目，在老師指導下，進行論文寫作。畢業(yè)論文寫作是學生綜合知識的反映，是培養(yǎng)學生獨立分析、獨立解決問題能力的一個手段。

7.實踐教學課程的設(shè)置。2008年，西藏民族學院對05級法學本科學生開設(shè)了民商法、刑法案例評析等一些專門的實踐教學課程。不僅如此，還改革了過去法學課程全部講授的方法，專門留出一部分學時作為實踐教學。以筆者講授的34學時的侵權(quán)行為法為例，在2007年以前，34學時均為講授，現(xiàn)在講授30學時，實踐教學4學時。

經(jīng)過近幾年實踐教學在法學本科教育中的嘗試證明.實踐教學是法學理論教學的延伸，是教學中的重要環(huán)節(jié)。運用實踐教學模式，對于幫助學生鞏固所學的理論知識，培養(yǎng)學生的綜合判斷能力和創(chuàng)造性思維能力，調(diào)動學生學習的積極性和主動性，具有十分重要的意義。

實踐教學在民族院校法學本科教育中實施的障礙

盡管民族院校法學教育在實踐教學方面做出了種種努力和探索，但因種種原因，仍存在著重理論輕實踐、重知識傳授輕能力培養(yǎng)的弊病。

1.課堂人數(shù)規(guī)模過大，實踐教學環(huán)節(jié)難以推進

隨著我國教育規(guī)模的擴大，法科學生招生數(shù)量也

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在迅猛增加。西藏民族學院2004級法學本科292人，2005級則達到了321人。面對如此龐大的學生規(guī)模，學校只能安排大班授課，一個教室聽課的學生常常在1 00人左右，從而導致推進諸如課堂討論，模擬法庭、法律咨詢、觀摩教學相當困難。

2.學時安排較少，實踐教學難以開展

根據(jù)教育部的要求，西藏民族學院為法律專業(yè)本科生開設(shè)了必修的14門核心課程，同時為了使他們能夠具備豐富的法律知識，并適應民族地區(qū)法制人才的需要，在14門主干課程之外，又開設(shè)了大量的專業(yè)選修課。核心課程和選修課分配在七個學期中，每門課的課時是非常有限的。有限的課時，只能夠?qū)Ψ▽W概念、原理等基礎(chǔ)知識進行講授，所以目前法學本科教育仍以課堂理論教學為重心，教學過程也以教師為主體，學生只是被動的接受者，教學方法仍是“填鴨式”，教學考核還是期末一次性的閉卷考試。雖然在教學改革后，本文由收集整理每門課程中都計劃有實踐教學時間，但實際上都被理論知識講授所占據(jù)，實踐教學難以開展。

3.實習、畢業(yè)論文流于形式

集中一個月的實習，雖然可以讓學生親自去體驗案件的處理，但公、檢、法這些機關(guān)工作都有嚴格的規(guī)程，學生們在實習中大多只負責裝訂案卷、隨同取證、庭審旁聽等事務性的工作，學生感到實習枯燥無味。再加上學校并不要求學生集中實習，而是自行聯(lián)系實習單位分散實習，有些不自覺的、或者要復習考研、聯(lián)系工作的學生就只實習很短時間，甚至根本不實習，結(jié)果使得實習流于形式。學生撰寫畢業(yè)論文，都是利用網(wǎng)上資源，粘粘貼貼拼湊而成，缺乏實際的調(diào)查和相關(guān)數(shù)據(jù)，畢業(yè)論文質(zhì)量較差，根本達不到畢業(yè)論文寫作的目的。

4.實踐教學方式缺乏統(tǒng)籌安排

法學實踐教學方式雖然多種多樣，但不同的實踐方式適用不同的學生。如觀摩教學適合不具備系統(tǒng)法學理論知識的低年級學生，而模擬法庭由于要求學生儲備較為豐富的實體法程序法知識適合于高年級學生。西藏民族學院法學實踐教學形式雖然較多，但卻對實踐教學方式?jīng)]有系統(tǒng)規(guī)劃，缺乏統(tǒng)籌安排。不管是低年級還是高年級的學生，都組織去觀摩，開展模擬法庭，進行法律咨詢。表現(xiàn)出的是學生對實踐教學的積極性并不高，走過場、混學分的現(xiàn)象比較嚴重，致使實踐教學的效果大打折扣。

5.教師自身的實踐能力差

教師是法學實踐教學的指導者，法學實踐教學的效果在很大程度上取決于教師的素質(zhì)。據(jù)筆者對西藏民族學院法學教師的了解，15位專業(yè)教師大多是從學校到學校，知識結(jié)構(gòu)一般為純理論知識，缺乏法律實踐工作經(jīng)驗。其中兼職從事律師工作的僅有2人，13人從未實際從事過實踐工作，這必然對西藏民族學院法學專業(yè)的實踐教學產(chǎn)生很大的影響。

實踐教學在民族院校法學本科教育中實施的思考

實踐教學在民族院校法學本科教育過程中所遇到的障礙，阻礙了實踐教學功能的積極發(fā)揮，使得培養(yǎng)民族地區(qū)素質(zhì)型法律人才的目標難以實現(xiàn)。如何通過教學改革強化法學學科的實踐教學，是民族院校法學本科教育面臨的重大難題。通過反復探索，筆者認為，可以從以下幾個方面人手打破制約實踐教學功能有效發(fā)揮的瓶頸。

1.統(tǒng)籌規(guī)劃，建立三層次的實踐教學體系

為調(diào)動學生參加實踐教學的積極性，民族院校法學教學大綱應針對學生的實際情況，對實踐教學統(tǒng)籌規(guī)劃，建立起三層次的實踐教學體系。第一層次，在一二年級，以法學理論知識為基礎(chǔ)、以案例教學等方法為手段，結(jié)合觀摩、見習等方式，培養(yǎng)學生的法律意識和對法律的感性認識；第二層次，在二三年級，依托模擬法庭、法律診所課程，進行實驗教學，訓練學生的職業(yè)能力；第三層次，在三四年級，通過實習、畢業(yè)論文寫作、參加法律咨詢等活動，鍛煉學生思維能力、表達能力，培養(yǎng)學生的社會責任感和事業(yè)心。

2.設(shè)計、制定實踐教學內(nèi)容的具體實施方案

針對各專業(yè)課中規(guī)定的實踐教學時數(shù)只是表現(xiàn)在紙上，而未落實到課堂上這種情況，我們應在各專業(yè)課程教學大綱中，不僅對理論教學的內(nèi)容進行設(shè)計，而且也對實踐教學的內(nèi)容進行設(shè)計并對該內(nèi)容的具體實施提出方案，對學生這方面內(nèi)容的練習和掌握提出要求，同時，還應當對此內(nèi)容進行檢查考核的方式進行規(guī)范，從而使實踐教學真正落到實處。

3.建立對學生實習指導與監(jiān)控機制

對法學專業(yè)實習的監(jiān)管不力是引起當前法學專業(yè)實習

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流于形式的主要原因。為提高實習質(zhì)量，我們應加強實習中的指導與監(jiān)控。首先，實行教師實習指導責任制。把學生直接分給法學教師。由教師負責掌握學生的實習情況。教師平時要去抽查，一方面檢查學生在實習單位遵守紀律的情況，另一方面掌握學生實習任務的進展與完成的情況。從真正意義上做到對所負責的學生進行指導、督促和檢查。其次，發(fā)揮實習教師的作用。由于法學專業(yè)實習具有分散實習的特點，單靠校內(nèi)指導教師的作用顯然難以保證實習的預期效果，因此，還必須充分發(fā)揮實習教師的作用。由他們對實習學生進行考勤、工作管理。

4.加強法學教師實踐操作

篇10

一、目前我國刑事被害人訴訟權(quán)利現(xiàn)狀

目前我國刑事訴訟法在被害人權(quán)利保障方面與1979年刑事訴訟法相比已經(jīng)有了很大的進步。第一,將被害人正式列入當事人范圍,轉(zhuǎn)變了從前以被告人為中心人物、忽視被害人的訴訟地位的不合乎訴訟規(guī)律的缺點;第二,在刑訴法中明確賦予了刑事被害人委托訴訟人參加刑事訴訟為其提供法律幫助的權(quán)利;第三,給予刑事被害人更充分的起訴權(quán);第四,明確給予被害人與被告人同等的申請回避權(quán)、參加庭審權(quán)、對生效裁判申訴權(quán)等;第五,首次賦予被害人對一審未生效判決請求人民檢察院抗訴的權(quán)利等,通過這樣的規(guī)定更有利于平衡打擊和保護的關(guān)系,提高了被害人參與刑事訴訟的積極性,給被害人行使訴訟權(quán)利提供了更多的機會和法律依據(jù),在一定程度上在對被害人權(quán)力保護有了十足的進步。

二、被害人權(quán)利保護在訴訟程序方面存在的問題

目前雖然我國在《中華人民共和國刑事訴訟法》(以下簡稱《刑事訴訟法》)中賦予了被害人作為當事人的地位,但是仔細的研究具體的條文不免會發(fā)現(xiàn)其實對被害人作為當事人的具體權(quán)利的規(guī)定并不夠完善,導致被害人作為當事人的權(quán)利不能得到真正的實現(xiàn)。對刑事被害人的保護還是有很多不足之處。具體分析,有以下幾個方面需要改進:

1.啟動訴訟程序中被害人的程序參與性權(quán)利未得到充分的體現(xiàn)。根據(jù)我國現(xiàn)在的《刑事訴訟法》的相關(guān)規(guī)定,在現(xiàn)行的刑事案件中,公安機關(guān)、人民檢察院、人民法院只是把被害人的控告、報案的犯罪行為當作是形式立案材料的來源之一,刑事被害人并沒有真正的實現(xiàn)控訴職能,至于是否立案則需要等待公安、司法機關(guān)對案件的審查,認為有犯罪事實并且需要追究刑事責任的才決定立案,因此被害人如果想主張權(quán)利必須先控告、報案,否則并不能進行刑事訴訟程序。

2.沒有賦予公訴案件形式被害人獨立的起訴權(quán)。根據(jù)目前刑訴法中第145條的規(guī)定中表明,被害人對不起訴的決定由兩個制約途徑:一是向上級人民檢察院申訴,這屬于系統(tǒng)內(nèi)部的監(jiān)督和制約,而我國的檢察機關(guān)上下級之間是領(lǐng)導與被領(lǐng)導的關(guān)系,因此這種監(jiān)督和制約非常有限。二是直接向法院起訴,只能在不服不起訴的決定的時候才享有直接起訴的權(quán)利,被害人權(quán)利受到侵害并不能直接向法院起訴。以及,法律雖然賦予看被害人控告和申訴復議的權(quán)利,但并沒有明確被害人應當向哪些機關(guān)申請復議,復議機關(guān)復議的具體期限,這樣使被害人所享有的權(quán)利不能行使時,法律沒有明確的救濟途徑。