導(dǎo)語：如何才能寫好一篇經(jīng)濟(jì)糾紛與詐騙的界限，這就需要搜集整理更多的資料和文獻(xiàn)，歡迎閱讀由公務(wù)員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

1997年3月至1999年6月，喬紅霞在擔(dān)任甘肅兩家公司經(jīng)理期間，先后以公司名義與青島澳柯瑪集團(tuán)銷售公司簽訂購銷合同和協(xié)議書，為其在蘭州、秦安等地區(qū)銷售家電產(chǎn)品。

雙方糾紛開始于1999年10月，澳柯瑪公司因喬紅霞公司拖欠貨款不還，向青島市市南區(qū)法院起訴，要求喬紅霞償還貨款及利息。之后，由于管轄問題，市南區(qū)法院將此案移送至青島市中級人民法院。

而另一邊，2000年3月，喬紅霞又將澳柯瑪公司告上了蘭州市中級人民法院，要求后者返還多付貨款及扣率、返利款。喬紅霞向法院出示了多份雙方購銷合同和協(xié)議書，2001年5月，蘭州中院以此判令澳柯瑪公司償還喬紅霞方1500多萬元。之后，澳柯瑪公司不服，上訴至甘肅省高院。當(dāng)年11月，甘肅省高院作出終審判決，駁回上訴，維持原判。2002年1月，蘭州中院執(zhí)行判決，從澳柯瑪公司賬戶劃走930多萬元還給喬紅霞方，并凍結(jié)了澳柯瑪集團(tuán)總公司持有的國家股196萬股。

不料，幫助喬紅霞勝訴的幾份合同和協(xié)議書，卻將她帶上了青島中院的刑事審判庭。

青島市中院在審理澳柯瑪訴喬紅霞公司這一經(jīng)濟(jì)糾紛案的過程中，以涉嫌經(jīng)濟(jì)犯罪為由將案件移交到青島市公安局。公安局立案偵查之后，2003年10月，青島市人民檢察院對喬紅霞提起了公訴，稱喬紅霞采用添加的手段變造了3份購銷合同及兩份補(bǔ)充協(xié)議書，此外，還偽造了另一份補(bǔ)充協(xié)議書與一份返利協(xié)議書，而喬紅霞正是以這些合同與協(xié)議書為主要證據(jù)，贏得了甘肅兩院的經(jīng)濟(jì)糾紛案并獲得1500多萬元的償還款。檢察院認(rèn)為，應(yīng)以詐騙罪追究喬紅霞的刑事責(zé)任。

11月4日，喬紅霞被逮捕。而青島市公安局也在“案發(fā)后”追回“贓款”人民幣39萬多元及美元30萬元。11月19日，青島市中級人民法院一審宣判喬紅霞無期徒刑，剝奪政治權(quán)利終身。

庭審中，喬紅霞是否“添加變造、偽造7份合同、協(xié)議書”理所當(dāng)然成了雙方爭辯的焦點(diǎn)，但是對照甘肅省兩級法院的判決書與青島中院的刑事判決書，卻不難發(fā)現(xiàn)，甘肅兩院所依據(jù)的合同和協(xié)議書卻并不完全是青島市檢察院指控的這7份。而另一個(gè)庭上辯論的焦點(diǎn)是：如果喬紅霞變造、偽造合同和協(xié)議書情況屬實(shí)，是否應(yīng)當(dāng)追究其刑事責(zé)任？

“在喬紅霞民事勝訴并執(zhí)行完畢的情況下，就同一案件事實(shí)按詐騙罪追究刑事責(zé)任，是違反刑法精神的?！眴碳t霞的辯護(hù)律師、北京君澤君律師事務(wù)所許蘭亭律師說，“本案純粹是一起民事糾紛案，不是刑事詐騙犯罪?！痹S律師認(rèn)為，喬紅霞是通過甘肅兩級法院審判和執(zhí)行以合法程序取得1500多萬元的，如果已經(jīng)生效的民事裁判不公，應(yīng)當(dāng)通過向最高人民法院申訴再審來糾正，“而不是像現(xiàn)在這樣強(qiáng)行追究刑事責(zé)任，把法院執(zhí)行款當(dāng)作贓款追回去”。

值得注意的是，喬紅霞于2002年9月3日被青島市公安局刑事拘留，同年11月4日經(jīng)青島市檢察院批準(zhǔn)逮捕。在此期間的9月25日，最高人民檢察院法律政策研究室曾對山東省人民檢察院研究室就“通過偽造證據(jù)騙取法院民事裁判占有他人財(cái)物的行為如何適用法律問題”作出答復(fù)（［2002］高檢研發(fā)第18號），《答復(fù)》中指出：“以非法占有為目的，通過偽造證據(jù)騙取法院民事裁判占有他人財(cái)物的行為所侵害的主要是人民法院正常的審判活動，可以由人民法院依照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定作出處理，不宜以詐騙罪追究行為人的刑事責(zé)任?！?/p>

對此，青島市檢察院有關(guān)人士稱，盡管在決定是否立案起訴喬紅霞之前見到過這一答復(fù)，但由于這一答復(fù)只是由高檢的法律政策研究室作出，并不是司法解釋，不具有相應(yīng)的法律效力。記者為此電話采訪了最高人民檢察院法律政策研究室，有關(guān)人士稱，既然該答復(fù)是針對地方檢察院有關(guān)請示而作出，有關(guān)方面應(yīng)當(dāng)照辦。對于青島市檢察院未按《答復(fù)》中的指示辦案，該人士稱：“我們以前沒遇到過類似情況”。

據(jù)悉，最高人民檢察院與公安部曾分別就一些地方檢察院和公安機(jī)關(guān)越權(quán)非法干預(yù)經(jīng)濟(jì)糾紛案件的情況下達(dá)過相關(guān)通知。1989年公安部曾針對“一些基層公安機(jī)關(guān)以查處詐騙等經(jīng)濟(jì)犯罪案件為名，直接插手干預(yù)一些經(jīng)濟(jì)糾紛案件的處理”的情況下發(fā)了《公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)不得非法越權(quán)干預(yù)經(jīng)濟(jì)糾紛案件處理的通知》，通知中指出：“工作中，要注意劃清經(jīng)濟(jì)犯罪和經(jīng)濟(jì)糾紛的界限，決不能把經(jīng)濟(jì)糾紛當(dāng)作詐騙等經(jīng)濟(jì)犯罪來處理。一時(shí)難以劃清的，要慎重從事，經(jīng)過請示報(bào)告，研究清楚后再依法恰當(dāng)處理……”

篇2

經(jīng)濟(jì)犯罪是指刑法分則第三章-破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序罪中所規(guī)定的犯罪，具體包括以下八類犯罪：生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪、走私罪、妨害對公司、企業(yè)的管理秩序罪、破壞金融管理秩序罪、金融詐騙罪、危害稅收征管罪、侵犯知識產(chǎn)權(quán)罪、擾亂市場秩序罪。經(jīng)濟(jì)犯罪的一個(gè)重要特征是其主觀方面只能由故意構(gòu)成，這個(gè)特征決定了這類犯罪所具有的復(fù)雜性及對市場經(jīng)濟(jì)秩序危害的嚴(yán)重性。經(jīng)濟(jì)犯罪在主體上也有顯著的特點(diǎn)-大多數(shù)經(jīng)濟(jì)犯罪都可以由單位構(gòu)成，經(jīng)濟(jì)犯罪是刑法分則中涉及單位犯罪數(shù)量最多的一類犯罪。民商事糾紛在我國司法實(shí)踐中曾被稱作經(jīng)濟(jì)糾紛，我國司法界習(xí)慣上把單位之間發(fā)生的因違約糾紛或侵權(quán)糾紛而形成的訴訟案件稱作民商事糾紛案件。從民事活動的角度來看，在市場經(jīng)濟(jì)條件下，單位是最重要、最活躍的市場主體，獲利是單位最主要的目的。從經(jīng)濟(jì)犯罪的角度來看，單位是經(jīng)濟(jì)犯罪的重要主體，謀取非法利益是其犯罪的最終目的。由此我們可以看出，單位在獲利的目的的支配下，既有可能成為民事活動的主體，也有可能成為經(jīng)濟(jì)犯罪的主體。行為主體的復(fù)合性及目的的同一性決定了經(jīng)濟(jì)犯罪與民商事糾紛必然發(fā)生交叉，這是經(jīng)濟(jì)犯罪案件與民商事糾紛案件的最基本的連接點(diǎn)。

如果僅作上述分析，我們可能會得出這樣一個(gè)結(jié)論-所有的與單位有關(guān)的經(jīng)濟(jì)犯罪都會牽涉到民商事糾紛，然而司法實(shí)踐的情況并非如此。在八類具體的經(jīng)濟(jì)犯罪類型中，只有金融詐騙罪、侵犯知識產(chǎn)權(quán)罪及合同詐騙罪才最有可能牽涉到民商事糾紛，出現(xiàn)這種現(xiàn)象的原因在于不同的經(jīng)濟(jì)犯罪具有不同的犯罪對象，由于犯罪對象的不同而決定了某類具體的經(jīng)濟(jì)犯罪是否會與民商事糾紛相聯(lián)系。從犯罪客體來看，經(jīng)濟(jì)犯罪的同類客體是國家經(jīng)濟(jì)管理的制度和活動，每一類具體的經(jīng)濟(jì)犯罪又都有其直接客體，直接客體的差異性只能反映不同的經(jīng)濟(jì)犯罪的社會危害性大小的不同，它本身不是經(jīng)濟(jì)犯罪與民商事糾紛發(fā)生連接的中介。而從犯罪對象來看，只有金融詐騙罪、侵犯知識產(chǎn)權(quán)罪及合同詐騙罪的犯罪對象才指向特定單位的財(cái)物，特定單位的財(cái)物受到侵害后，才可能引起民商事糾紛，因此犯罪對象才是經(jīng)濟(jì)犯罪與民商事糾紛發(fā)生連接的中介。

經(jīng)濟(jì)犯罪的主體為一般主體，既可以是個(gè)人，也可以是單位，還可以是個(gè)人和單位共同犯罪。不同犯罪主體構(gòu)成的經(jīng)濟(jì)犯罪都有可能涉及到民事責(zé)任的承擔(dān)問題，但考慮到司法實(shí)踐已經(jīng)將民商事糾紛案件當(dāng)事人限定為單位，因此在實(shí)踐中經(jīng)濟(jì)犯罪與民商事糾紛連接的類型主要有四種：1、單位直接進(jìn)行經(jīng)濟(jì)犯罪，此時(shí)單位構(gòu)成犯罪，同時(shí)該單位又是民商事糾紛案件的當(dāng)事人；2、個(gè)人以單位以名義進(jìn)行經(jīng)濟(jì)犯罪，此時(shí)個(gè)人構(gòu)成犯罪，單位若承擔(dān)民事責(zé)任，則單位成為民商事糾紛案件的當(dāng)事人；3、個(gè)人利用職務(wù)的便利進(jìn)行經(jīng)濟(jì)犯罪，此時(shí)個(gè)人構(gòu)成犯罪，個(gè)人所在的單位成為民商事糾紛案件的當(dāng)事人；4、個(gè)人利用單位疏于管理的過失而進(jìn)行經(jīng)濟(jì)犯罪，此時(shí)個(gè)人構(gòu)成犯罪，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任的單位成為民商事糾紛案件的當(dāng)事人。

從承擔(dān)的民事責(zé)任的形式來看，在侵犯知識產(chǎn)權(quán)罪中的單位的責(zé)任形式主要是侵權(quán)的民事責(zé)任，而在金融詐騙罪與合同詐騙罪中的單位的責(zé)任形式既可能是侵權(quán)的民事責(zé)任，也可能是違約的民事責(zé)任，但對同一個(gè)責(zé)任主體而言，一般不發(fā)生競合的問題。從侵權(quán)責(zé)任的責(zé)任對象（債權(quán)人）來看，因侵犯知識產(chǎn)權(quán)罪而引起的民事責(zé)任與因金融詐騙罪和合同詐騙罪而引起的民事責(zé)任其權(quán)利主體是不一樣的，前者的權(quán)利主體是刑事案件的受害人，而后者的權(quán)利主體既可能是刑事案件的受害人，也可能是受害人以外的第三人。從承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的主體來看，因侵犯知識產(chǎn)權(quán)罪而引起的民事責(zé)任其責(zé)任主體為構(gòu)成犯罪的單位，因金融詐騙罪而引起的民事責(zé)任其責(zé)任主體為有過錯(cuò)的金融機(jī)構(gòu)，因合同詐騙罪而引起的民事責(zé)任其責(zé)任主體為單位-或者該單位本身就構(gòu)成犯罪，或者是個(gè)人以單位的名義進(jìn)行詐騙，雖然單位不構(gòu)成犯罪，但如果單位在詐騙行為中有過錯(cuò)，則單位成為民事責(zé)任的主體。

犯罪行為與民事行為是兩種性質(zhì)完全不同的行為，兩者的法律后果也有根本的區(qū)別。在一般情況下，犯罪行為只產(chǎn)生刑事責(zé)任的法律后果，而民事行為只產(chǎn)生民事責(zé)任的法律后果，但經(jīng)濟(jì)犯罪行為可能同時(shí)會產(chǎn)生刑事責(zé)任與民事責(zé)任兩種性質(zhì)完全不同的法律后果。這兩種法律后果都因犯罪行為而引起，其責(zé)任主體有時(shí)具有同一性，有時(shí)又會發(fā)生分離。當(dāng)主體同一時(shí)，其民事責(zé)任的承擔(dān)將以刑事責(zé)任的認(rèn)定為基礎(chǔ)，這種民事責(zé)任主要是侵權(quán)的民事責(zé)任；當(dāng)主體發(fā)生分離時(shí)，其民事責(zé)任的承擔(dān)不需要以刑事責(zé)任的認(rèn)定為基礎(chǔ)，這種民事責(zé)任主要是違約的民事責(zé)任。

二、“先刑后民”在司法實(shí)踐中面臨的困境

“先刑后民”是一個(gè)簡略語，全稱為“先刑事訴訟程序而后民事訴訟程序”，具體含義是指當(dāng)一個(gè)民商事糾紛案件與經(jīng)濟(jì)犯罪案件發(fā)生牽連時(shí)，民商事糾紛案件應(yīng)銷案或中止審理，中止審理的案件要等有關(guān)聯(lián)的刑事案件審結(jié)后才能恢復(fù)審理。“先刑后民”已成為法院審理與經(jīng)濟(jì)犯罪有關(guān)聯(lián)的民商事糾紛案件的一個(gè)基本的指導(dǎo)原則，但實(shí)際上這一原則并不具有普遍的合理性。由于構(gòu)成要件的不同，侵權(quán)的民事責(zé)任與違約的民事責(zé)任的確認(rèn)與刑事責(zé)任的認(rèn)定的關(guān)系是不完全一樣的。侵權(quán)的民事責(zé)任一般要以刑事責(zé)任的認(rèn)定為前提，雖然刑事責(zé)任的成立與否并不是侵權(quán)責(zé)任成立的必要條件，但刑事責(zé)任的認(rèn)定以犯罪行為的成立為基礎(chǔ)，侵權(quán)責(zé)任的確認(rèn)以侵權(quán)行為的存在為基礎(chǔ)，這兩者的確定雖然從訴訟程序的性質(zhì)來看具有本質(zhì)的不同，但犯罪行為與侵權(quán)行為只有程度的不同，而沒有行為屬性的差別（侵權(quán)行為達(dá)到刑法規(guī)定的嚴(yán)重程度就構(gòu)成犯罪），因此刑事責(zé)任認(rèn)定可以為侵權(quán)責(zé)任的確認(rèn)奠定基礎(chǔ)，在這種情況下，“先刑后民”是可行的，也是必要的，因?yàn)槿绻徊扇　跋刃毯竺瘛钡脑V訟順序而是“先民后刑”或刑民同時(shí)進(jìn)行，則有可能由于刑事訴訟程序和民事訴訟程序在證明原則上的差異性，導(dǎo)致一個(gè)行為在民事程序中可能確認(rèn)為不構(gòu)成侵權(quán)，但在刑事程序中可能被認(rèn)定為構(gòu)成犯罪這樣一個(gè)相互矛盾的結(jié)論。這種條件下的“先刑后民”的程序價(jià)值在于它可以保障在追究當(dāng)事人民事責(zé)任的同時(shí)，不放縱任何一個(gè)可能成立的犯罪，可以做到刑事訴訟程序與民事訴訟程序的有機(jī)結(jié)合。而違約的民事責(zé)任的確認(rèn)一般情況下不需要以刑事責(zé)任的認(rèn)定為前提，這是由違約責(zé)任的歸責(zé)原則所決定的。通常認(rèn)為，違約責(zé)任的歸責(zé)原則為嚴(yán)格責(zé)任原則，債權(quán)人只需證明債務(wù)人存在不履行債務(wù)的事實(shí)就可以了，至于債務(wù)人是否有過錯(cuò)在所不問，而這種證明責(zé)任對于債權(quán)人來說，并不是一件十分困難的事情。因此，違約責(zé)任的確認(rèn)并不需要以刑事責(zé)任的認(rèn)定為前提。同時(shí)，在這種情況下，“先民后刑”或刑民訴訟程序同時(shí)進(jìn)行并不會導(dǎo)致民事判決和刑事判決的結(jié)果發(fā)生沖突，因?yàn)闃?gòu)成犯罪可能承擔(dān)違約責(zé)任，不構(gòu)成犯罪同樣可能承擔(dān)違約責(zé)任，反之亦然。所以，當(dāng)民事責(zé)任的形式為違約的民事責(zé)任時(shí)，刑事和民事訴訟程序并不存在緊張關(guān)系，并不需要對這兩個(gè)訴訟程序預(yù)先確定一個(gè)先后順序，否則既會影響訴訟效率，又會對民商事案件當(dāng)事人的合法權(quán)益造成實(shí)質(zhì)性的影響。

1、“先刑后民”會對民商事糾紛案件原告的訴權(quán)產(chǎn)生不利影響。最高人民法院《關(guān)于在審理民商事糾紛案件中涉及經(jīng)濟(jì)犯罪嫌疑若干問題的規(guī)定》（以下簡稱《規(guī)定》）第十一條規(guī)定：“人民法院作為民商事糾紛受理的案件，經(jīng)審理認(rèn)為不屬民商事糾紛案件而有經(jīng)濟(jì)犯罪嫌疑的，應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴，將有關(guān)材料移送公安機(jī)關(guān)或檢察機(jī)關(guān)?！瘪g回起訴的前提是原告不享有訴權(quán)，具體而言，這里的駁回起訴的根本原因及理由是法院認(rèn)為原告不享有實(shí)體權(quán)利的請求權(quán)，但實(shí)際情況并非如此。

按照民訴法的規(guī)定，原告的起訴在形式上必須符合以下四個(gè)方面的條件：原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織；有明確的被告；有具體的訴訟請求和事實(shí)、理由；屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。從程序上看，法院既然已經(jīng)立案受理，就表明原告的起訴在形式上是符合這四個(gè)方面的具體要求的。在開庭審理的過程中，隨著庭審調(diào)查的深入，法院可能發(fā)現(xiàn)該民商事糾紛案件可能涉嫌經(jīng)濟(jì)犯罪，如何處理這種情況下民商事糾紛案件與經(jīng)濟(jì)犯罪案件的關(guān)系？《規(guī)定》所實(shí)行的是刑事阻卻民事的原則，即駁回民商事案件原告的起訴，將全案移送公安機(jī)關(guān)或檢察機(jī)關(guān)進(jìn)行刑事偵查。在這種情況下，民商事糾紛案件原告的一個(gè)符合法律要求的起訴就被強(qiáng)行終結(jié)了。而刑事案件偵查的結(jié)果具有兩種可能性，一種可能性是行為人構(gòu)成經(jīng)濟(jì)犯罪，另一種可能性是行為人不夠成經(jīng)濟(jì)犯罪。然而不論出現(xiàn)哪一種結(jié)果，在法院對民商事糾紛案件的立案受理在先的情況下，該行為人都有可能要承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任，實(shí)際上原告都享有實(shí)體權(quán)利的請求權(quán)。若行為人構(gòu)成經(jīng)濟(jì)犯罪，則該行為人可能承擔(dān)侵權(quán)的民事責(zé)任，也可能承擔(dān)違約的民事責(zé)任；若行為人不構(gòu)成經(jīng)濟(jì)犯罪，則該行為人可能承擔(dān)違約的民事責(zé)任。但法院無條件地駁回原告的起訴后，原告民事權(quán)益的救濟(jì)途徑就受到了一定程度的限制。按照“一事不再理”的訴訟原則，如果行為人構(gòu)成經(jīng)濟(jì)犯罪，則從理論上講被駁回起訴的原告只能在刑事案件中提起附帶民事訴訟，但即使在這種情況下原告的附帶民事訴訟也仍然受到了限制，即只有當(dāng)刑事責(zé)任的主體與民事責(zé)任的主體同一時(shí)，原告的附帶民事訴訟的請求才會為法院所接受，因?yàn)椤氨M管司法解釋明確肯定被害人請求賠償?shù)膶ο罂梢允切淌卤桓嫒艘酝獾膽?yīng)當(dāng)負(fù)賠償責(zé)任的單位和個(gè)人，但是審判實(shí)踐中，涉及犯罪人以外的應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的其他單位或共同侵害人的民事侵權(quán)事實(shí)，因?yàn)榕c刑事案件無關(guān)，刑事審判程序并不關(guān)注。即使受害人對其提出請求，法院也不接受?！奔热徊荒芡ㄟ^刑事附帶民事訴訟得到救濟(jì)，那么原告只有另案提起民事訴訟。當(dāng)原告再次起訴時(shí)，法院如果以“一事不再理”為理由拒絕受理，則原告的訴權(quán)會受到實(shí)質(zhì)性的損害；如果法院再次受理該案，則一方面與“一事不再理”的原則相悖，另一方面也造成了事實(shí)上的“訟累”，增加了訴訟成本，影響了訴訟效率。

2、“先刑后民”客觀上為民商事糾紛案件的被告轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)以逃避債務(wù)創(chuàng)造了條件。由于司法體制及執(zhí)法環(huán)境的原因，我國民事案件“執(zhí)行難”的情況普遍存在，如果不在執(zhí)行程序之前就采取有效的保全措施，法院的判決往往成為一紙空文，債權(quán)人的合法權(quán)益將無法落到實(shí)處。在“先刑后民”原則的制約下，民商事糾紛案件的原告無法通過及時(shí)起訴來獲得主動，無法向法院提出訴前保全或訴訟保全的申請，同時(shí)由于刑事案件的審結(jié)需要一個(gè)相對較長的時(shí)間，這就給債務(wù)人轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)以逃避債務(wù)提供了充分的條件，債務(wù)人可以利用這段時(shí)間悉數(shù)轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)，最后原告即使勝訴，他所面對的也將可能是一個(gè)一無所獲的結(jié)果。

3、會引發(fā)法院與公安機(jī)關(guān)及檢察機(jī)關(guān)之間的沖突，為公安機(jī)關(guān)插手經(jīng)濟(jì)糾紛（民商事糾紛）大開方便之門。根據(jù)《規(guī)定》第十二條的規(guī)定，對人民法院已立案受理的民商事糾紛案件，如果公安機(jī)關(guān)或檢察機(jī)關(guān)認(rèn)為有經(jīng)濟(jì)犯罪嫌疑的，在公安機(jī)關(guān)或檢察機(jī)關(guān)函告人民法院后，由人民法院進(jìn)行審查，認(rèn)為確有經(jīng)濟(jì)犯罪嫌疑的，全案移送公安機(jī)關(guān)或檢察機(jī)關(guān)，認(rèn)為確屬民商事糾紛的，人民法院依法繼續(xù)審理。這條規(guī)定賦予了法院預(yù)先審查的權(quán)力，法院將以預(yù)先審查的結(jié)果決定案件的性質(zhì)及歸屬。這條規(guī)定的初衷是為了劃清經(jīng)濟(jì)犯罪案件與民商事糾紛案件的界限，防止兩者發(fā)生錯(cuò)位而放縱犯罪或干擾正常的經(jīng)濟(jì)交往活動，但這種預(yù)先審查權(quán)的設(shè)立實(shí)際上是給公安機(jī)關(guān)或檢察機(jī)關(guān)的經(jīng)濟(jì)犯罪偵查活動設(shè)置了一個(gè)前置程序，這個(gè)前置程序是違背公、檢、法“分工負(fù)責(zé)、互相配合、互相制約”的法制原則的，因?yàn)樵诖驌粜淌路缸锏木唧w分工上，是由公安機(jī)關(guān)和檢察機(jī)關(guān)行使偵查權(quán)，由檢察機(jī)關(guān)行使公訴權(quán)，由法院行使審判權(quán)，這三種職權(quán)是相互獨(dú)立的。而預(yù)先審查權(quán)的設(shè)立，則打破了這種相對平衡，使公安機(jī)關(guān)或檢察機(jī)關(guān)的偵查權(quán)受到了某種程度的限制。法院經(jīng)過預(yù)先審查以后，如果法院認(rèn)為確有經(jīng)濟(jì)犯罪嫌疑，則法院的意見與公安機(jī)關(guān)或檢察機(jī)關(guān)的意見取得了一致，一般不會引發(fā)沖突，但當(dāng)法院審查認(rèn)為確屬民商事糾紛時(shí)，法院的意見就有可能和公安機(jī)關(guān)或檢察機(jī)關(guān)的意見發(fā)生沖突，這種沖突一旦發(fā)生，協(xié)調(diào)起來將具有很大的難度，一方面的原因是由于這種權(quán)力分工上的沖突不是權(quán)力配置本身產(chǎn)生的問題，協(xié)調(diào)起來缺乏相應(yīng)的法律依據(jù)，即使進(jìn)行協(xié)調(diào)也可能會無果而終；另一方面的原因是由于缺乏一個(gè)有效的協(xié)調(diào)機(jī)構(gòu)，特別是在跨區(qū)域的情況下，協(xié)調(diào)機(jī)構(gòu)缺位的問題就會顯得更加突出。在堅(jiān)持嚴(yán)肅執(zhí)法這個(gè)共同的前提下，沖突的結(jié)果可能是法院與公安機(jī)關(guān)及檢察機(jī)關(guān)各持己見，法院對已經(jīng)立案的民商事糾紛案件繼續(xù)審理，而公安機(jī)關(guān)或檢察機(jī)關(guān)則將其作為經(jīng)濟(jì)犯罪案件繼續(xù)立案偵查。從事實(shí)的角度分析，行為人的行為在定性上要么構(gòu)成經(jīng)濟(jì)犯罪，要么屬于經(jīng)濟(jì)交往過程中正常的民事交易行為，不可能二者兼而有之，但由于預(yù)先審查權(quán)的存在，使我們對這一行為的性質(zhì)無法作出準(zhǔn)確及時(shí)的判斷。

由于民商事糾紛案件由法院的民事審判庭審理，相應(yīng)的預(yù)先審查權(quán)也由從事民事審判的法官來行使，然而民事審判法官很可能是民事審判方面的專家，但同時(shí)要他成為刑事方面的專家而行使預(yù)先審查權(quán)則可能有些勉為其難，因?yàn)閺氖旅袷聦徟械姆ü俨豢赡苁炀氄莆招淌路矫娴乃蟹梢?guī)定，他在審查時(shí)肯定會遇到法律知識儲備不足的困難；而從審查技術(shù)的角度看，刑事審查與民事審判具有很大的差別，主要體現(xiàn)在證據(jù)的認(rèn)定與事實(shí)的查明這兩個(gè)方面，民事審判的法官不可能熟練掌握刑事審查在這方面的要求。與此同時(shí)，由于公安機(jī)關(guān)或檢察機(jī)關(guān)隨函移送的有關(guān)材料往往是一些初步的、并不很全面的偵查資料，這樣一來民事審判法官在預(yù)先審查時(shí)就會顯得更加力不從心，其結(jié)果是預(yù)先審查的準(zhǔn)確性無法得到有效保障（雖然這種結(jié)果是相對的，尚需由最終的偵查結(jié)果來決定）。在公安機(jī)關(guān)或檢察機(jī)關(guān)以法院預(yù)先審查的意見作為是否立案偵查的依據(jù)的前提下，如果行為人的行為本身已構(gòu)成經(jīng)濟(jì)犯罪而預(yù)先審查認(rèn)為不構(gòu)成犯罪，則會放縱犯罪；如果行為人的行為本身不構(gòu)成經(jīng)濟(jì)犯罪而預(yù)先審查認(rèn)為構(gòu)成犯罪，則會擴(kuò)大打擊面，與罪刑法定的原則相背離。若公安機(jī)關(guān)或檢察機(jī)關(guān)不以法院預(yù)先審查的意見作為是否立案偵查的依據(jù)，則法院的預(yù)先審查對公安機(jī)關(guān)和檢察機(jī)關(guān)就沒有任何意義，這反而會加劇法院與公安機(jī)關(guān)與檢察機(jī)關(guān)在權(quán)力行使方面的緊張關(guān)系，這個(gè)結(jié)果是與這一原則倡導(dǎo)者的初衷大相徑庭的。

由于司法體制上的原因，在地方經(jīng)濟(jì)利益的驅(qū)使下，公安機(jī)關(guān)以刑事偵查為借口而插手民商事糾紛案件的事件屢見不鮮，屢禁不止，而“先刑后民”原則在客觀上對這一不正常現(xiàn)象的愈演愈烈起到了推波助瀾的作用。單位之間發(fā)生正常的民商事糾紛時(shí)，若債務(wù)人被起訴至外地法院，出于保護(hù)地方利益的考慮，當(dāng)?shù)毓矙C(jī)關(guān)或檢察機(jī)關(guān)往往會以該單位的工作人員在該經(jīng)濟(jì)往來中涉嫌經(jīng)濟(jì)犯罪為由，對該工作人員予以立案偵查，而其目的本身并不在于追究個(gè)人的經(jīng)濟(jì)犯罪（不論該個(gè)人是否真正構(gòu)成犯罪），而在于立案后以該案涉嫌經(jīng)濟(jì)犯罪為由函告已立案受理民商事糾紛案件的法院，要求該法院撤銷已經(jīng)受理的民商事糾紛案件，而由當(dāng)?shù)毓矙C(jī)關(guān)或檢察機(jī)關(guān)進(jìn)行刑事偵查。在多數(shù)情況下，受案法院出于外部社會評價(jià)及內(nèi)部工作效率兩方面的考慮，往往會順?biāo)浦?，?yīng)債務(wù)人當(dāng)?shù)氐墓矙C(jī)關(guān)或檢察機(jī)關(guān)的要求全案移送，而將民事案件予以撤銷。即使法院審查后認(rèn)為不屬經(jīng)濟(jì)犯罪案件而對該民商事糾紛案件繼續(xù)進(jìn)行審理，當(dāng)?shù)毓矙C(jī)關(guān)或檢察機(jī)關(guān)也不會因此而撤銷案件，他們會以法院審查結(jié)論錯(cuò)誤為借口繼續(xù)立案偵查，這在客觀上會給法院民商事糾紛案件的審理帶來重重障礙與困難，法院在這種情況下往往處于被動而無可奈何的境地，最后只能勉強(qiáng)依據(jù)程序法的規(guī)定作出實(shí)體判決，這種實(shí)體判決在大多數(shù)情況下是一個(gè)委曲求全的結(jié)果。而公安機(jī)關(guān)由于有“先刑后民”的原則做保護(hù)，其插手民商事糾紛就顯得更加理直氣壯，更加有恃無恐。

三、刑事、民事訴訟程序的復(fù)歸

刑事、民事訴訟程序的復(fù)歸，是指在辦理涉及經(jīng)濟(jì)犯罪的民商事糾紛案件時(shí)，摒棄“先刑后民”的傳統(tǒng)作法，刑事、民事訴訟程序相互獨(dú)立，按照誰先啟動誰先進(jìn)行，同時(shí)啟動同時(shí)進(jìn)行原則來處理。在探討程序復(fù)歸的問題時(shí)，我們首先需要考慮的問題是，在程序復(fù)歸的情況下，程序進(jìn)行的過程是否會對刑事訴訟程序或民事訴訟程序產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性的影響。前已述及，當(dāng)涉及經(jīng)濟(jì)犯罪的民商事糾紛為侵權(quán)之訴時(shí)，一般要遵循“先刑后民”的原則，因?yàn)槊裆淌录m紛中的侵權(quán)行為的存在與否與程度大小需以刑事部分的認(rèn)定結(jié)果為基礎(chǔ)，這種程序上的先后順序在一般情況下是不能顛倒的。我們要著重討論的是當(dāng)涉及經(jīng)濟(jì)犯罪的民商事糾紛為違約之訴時(shí)程序復(fù)歸對刑事和民事訴訟程序的影響。眾所周知，刑事部分所要解決的首要問題是犯罪的認(rèn)定問題，從犯罪認(rèn)定的角度看，無論是“先刑后民”還是“先民后刑”或刑、民同時(shí)進(jìn)行，刑事訴訟程序都不會受到實(shí)質(zhì)性的影響，因?yàn)樾淌略V訟程序?qū)嵭袊易吩V主義，它完全可以獨(dú)立于民事訴訟程序而進(jìn)行，不存在依附性，更不存在服從性。對犯罪結(jié)果認(rèn)定的評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)也是有別于民事訴訟程序的，這個(gè)評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)并不會因?yàn)槌绦蝽樞虻牟煌a(chǎn)生差異。在民事訴訟程序中，受刑事訴訟程序影響的主要有訴訟主體的出庭應(yīng)訴與案件事實(shí)的認(rèn)定兩個(gè)方面，從訴訟主體來看，由于我們將民商事糾紛的被告特定為單位，因此，即使該被告單位涉嫌犯罪，不論單位是否正在接受審判，單位都不會發(fā)生不能出庭應(yīng)訴的問題，因?yàn)閱挝辉诿袷略V訟中可以委托人出庭應(yīng)訴；從事實(shí)認(rèn)定方面來看，在違約之訴中，舉證責(zé)任主要在原告方，違約事實(shí)及損害結(jié)果均由原告舉證，因此，違約之訴在事實(shí)認(rèn)定方面僅靠原告方的舉證即可進(jìn)行，而不象侵權(quán)之訴事實(shí)的認(rèn)定那樣有時(shí)需要適用舉證責(zé)任倒置的原則，若無被告舉證，僅有原告舉證尚不具備認(rèn)定事實(shí)的基礎(chǔ)。因此，在違約之訴中，民事訴訟程序并不需要以刑事責(zé)任的認(rèn)定為前提，民事訴訟程序可以獨(dú)立地完成其所擔(dān)負(fù)的職能。在民商事糾紛為違約之訴的情況下，我們也不用擔(dān)心民事判決的結(jié)果與刑事判決的結(jié)果會發(fā)生沖突，因?yàn)樗鼈冎g并不象侵權(quán)之訴那樣存在發(fā)生沖突的基礎(chǔ)。這里只有一種情況是例外，這種情況就是單位以合同為手段進(jìn)行詐騙而成立合同詐騙罪，若先通過民事訴訟程序以違約之訴進(jìn)行審理并作出判決，則有可能與刑事判決結(jié)果發(fā)生沖突，因?yàn)橥缓贤袨樗a(chǎn)生的民事法律后果和刑事法律后果是相互排斥的，如果合同詐騙罪成立，則受害人只能提起侵權(quán)之訴，而不能提起違約之訴。這種類型的案件需要按照“先刑后民”的原則來進(jìn)行審理。

篇3

民間借貸是指公民之間、公民與法人之間、公民與其它組織之間的借貸。作為金融體系的重要補(bǔ)充，民間借貸客觀上拓寬了中、小企業(yè)的融資渠道，一定程度上解決了部分社會融資需求，增強(qiáng)了經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的自我調(diào)整和適應(yīng)能力。和其它融資方式特別是金融機(jī)構(gòu)的融資相比，其存在著手續(xù)簡便、操作靈活、方便快捷的優(yōu)勢，較好的契合了中、小企業(yè)融資的要求。但不可否認(rèn)的是，民間借貸如一把雙刃劍，在助推中、小企業(yè)發(fā)展的同時(shí)，也蘊(yùn)藏著巨大風(fēng)險(xiǎn)。由于民間借貸一般交易隱蔽，風(fēng)險(xiǎn)不易監(jiān)控，容易引發(fā)高利貸、非法集資、暴力催收等刑事犯罪，甚至引發(fā)，對金融秩序乃至經(jīng)濟(jì)發(fā)展、社會穩(wěn)定造成不利影響。

為了充分發(fā)揮民間借貸融資優(yōu)勢，更好防范其存在的風(fēng)險(xiǎn)與隱患，應(yīng)當(dāng)從以下幾個(gè)方面著手，努力規(guī)范中、小企業(yè)的民間借貸行為：

一、加強(qiáng)企業(yè)自身管理，增強(qiáng)信用觀念。

目前，大多數(shù)的中小企業(yè)多是以家庭經(jīng)營、合伙經(jīng)營等方式發(fā)展起來的，許多中小企業(yè)沒有建立起現(xiàn)代企業(yè)制度，產(chǎn)權(quán)單一，企業(yè)規(guī)模小，經(jīng)營行為短期化，負(fù)債多，積累少，投資規(guī)模與市場競爭力不足，抗風(fēng)險(xiǎn)能力低，容易遭到市場淘汰。同時(shí)，其內(nèi)部的財(cái)務(wù)管理和經(jīng)營化管理不規(guī)范，調(diào)查顯示，有近80%的中小企業(yè)會計(jì)報(bào)表不真實(shí)或沒有會計(jì)報(bào)表，財(cái)務(wù)信息嚴(yán)重失實(shí)，因而其資信等級不高，銀行對其缺乏足夠的信心，導(dǎo)致了銀行等金融機(jī)構(gòu)對中小企業(yè)“惜貸”。中小企業(yè)應(yīng)進(jìn)一步規(guī)范自身的經(jīng)營行為，盡可能的按現(xiàn)代企業(yè)制度的要求進(jìn)行企業(yè)管理，建立起高效的內(nèi)部治理機(jī)制；應(yīng)按照國家產(chǎn)業(yè)政策及時(shí)調(diào)整企業(yè)的經(jīng)營方向，提高經(jīng)營效率，降低經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)，將企業(yè)的資金投向回報(bào)率、發(fā)展前景好的“朝陽”產(chǎn)業(yè)鏈；應(yīng)規(guī)范自身的借貸行為，著力提高自身的信用意識，進(jìn)一步加強(qiáng)自身的信用體系建設(shè)。

二、發(fā)揮政府的積極作用，改善中小企業(yè)的貸款環(huán)境。

1、以政府為主體，建立多元化信用擔(dān)保體系。由于中小企業(yè)與大企業(yè)在經(jīng)營透明度和抵押條件上的差別，加之中小企業(yè)存在規(guī)模小、財(cái)務(wù)管理透明度差等缺點(diǎn)，造成中小企業(yè)相對于大企業(yè)而言信用水平相對較低，商業(yè)金融機(jī)構(gòu)通常更愿意為大型企業(yè)提供融資服務(wù)，此時(shí)中小企業(yè)信用擔(dān)保體系的建立就顯得猶為重要?！吨腥A人民共和國中小企業(yè)促進(jìn)法》第十二、十三條明確指出，國家設(shè)立中小企業(yè)發(fā)展基金，支持建立中小企業(yè)信用擔(dān)保體系。各級政府應(yīng)建立以政府為主體的多元化信用擔(dān)保體系。由各級政府財(cái)政出資，設(shè)立具有法人資格的獨(dú)立擔(dān)保機(jī)構(gòu)，實(shí)行市場化公開運(yùn)作。同時(shí)建立互擔(dān)保機(jī)構(gòu)，由中小企業(yè)自愿組成，聯(lián)合出資，發(fā)揮聯(lián)?；ケ５淖饔茫ㄟ^互擔(dān)保組織內(nèi)部的相互監(jiān)督，提高監(jiān)督的效能，減輕政府的財(cái)政負(fù)擔(dān)。

2、進(jìn)一步改革國有銀行經(jīng)營機(jī)制，幫助企業(yè)從正規(guī)渠道融資。對于廣大的中小企業(yè)來說，銀行信貸融資始終是中小企業(yè)的主要資金來源。金融部門要積極籌措資金，努力提高對中小企業(yè)的服務(wù)水平。在堅(jiān)持適度從緊的貨幣政策的前提下，適時(shí)對那些經(jīng)營管理水平較高，符合產(chǎn)業(yè)升級政策的企業(yè)加大信貸投入力度，支持其合理的資金需求。應(yīng)進(jìn)一步修改企業(yè)信用等級評定標(biāo)準(zhǔn)，建立一套針對成長型中小企業(yè)的信用評估體系。應(yīng)把企業(yè)的行業(yè)發(fā)展、成長預(yù)期、管理團(tuán)隊(duì)、科技優(yōu)勢作為評估的主要因素，并以量化指標(biāo)體現(xiàn)出來，再結(jié)合企業(yè)財(cái)務(wù)狀況，綜合評估企業(yè)的貸款條件，進(jìn)一步改善中小企業(yè)的融資環(huán)境。

3、合理引導(dǎo)規(guī)范民間借貸，允許企業(yè)間進(jìn)行金融互助。鑒于目前民間借貸普遍存在且有進(jìn)一步擴(kuò)大的趨勢，國家或相關(guān)部門應(yīng)盡快制定《民間借貸法》或《民間借貸管理辦法》，以規(guī)范、保護(hù)正常的企業(yè)民間借貸行為，引導(dǎo)民間借貸走上正常的運(yùn)行軌道。同時(shí)，進(jìn)一步放寬企業(yè)間的合法的金融互助。雖然我國目前的法律規(guī)定企業(yè)間的相互拆借是一種非法行為，但是不可否認(rèn)的是企業(yè)間資金的相互融通不但有利于發(fā)揮企業(yè)閑置資金的市場價(jià)值，而且能夠有效的緩解中小企業(yè)融資難的困境。對其應(yīng)宜“疏”不宜“堵”的原則，通過合法的金融創(chuàng)新，有效發(fā)揮其融資的優(yōu)勢。如委托貸款和信托貸款等融資方式（委托貸款是指由委托人提供合法來源的資金，委托業(yè)務(wù)銀行根據(jù)委托人確定的貸款對象、用途、金額、期限、利率等代為發(fā)放、監(jiān)督使用并協(xié)助收回的貸款業(yè)務(wù)。信托貸款是指信托機(jī)構(gòu)在國家規(guī)定的范圍內(nèi)，運(yùn)用信托存款等自有資金對自行審定的單位和項(xiàng)目發(fā)放的貸款）。這樣，使得在較好的規(guī)避企業(yè)間非法拆借的同時(shí)，盡可能的充分發(fā)揮企業(yè)間融資方便、快捷、高效的優(yōu)勢。

三、強(qiáng)化能動司法的理念，依法妥善處理民間借貸糾紛案件，為中小企業(yè)發(fā)展提供有力的司法保障。

司法機(jī)關(guān)應(yīng)將規(guī)范民間借貸行為作為深入推進(jìn)三項(xiàng)重點(diǎn)工作的重要切入點(diǎn)，通過妥善處理民間借貸糾紛，規(guī)范和引導(dǎo)民間借貸糾紛健康有序發(fā)展。

1、對于涉嫌非法集資等經(jīng)濟(jì)犯罪的案件，依法嚴(yán)厲打擊。依照《最高人民法院關(guān)于在審理經(jīng)濟(jì)糾紛案件中涉及經(jīng)濟(jì)犯罪嫌疑若干問題的規(guī)定》，及時(shí)處理非法集資等經(jīng)濟(jì)犯罪案件，切實(shí)維護(hù)金融秩序。注重防范非法吸收公眾存款、集資詐騙等社會影響大、涉及面廣的財(cái)產(chǎn)犯罪，在辦案中嚴(yán)格區(qū)分合法與非法的界限，做到打擊犯罪與保護(hù)合法融資并重。對于與民間借貸相關(guān)的黑社會性質(zhì)的組織犯罪及其它暴力性犯罪，要依法從嚴(yán)懲處。對于可能影響社會穩(wěn)定的案件，及時(shí)與政府及有關(guān)部門溝通，積極配合作好相關(guān)預(yù)案工作，切實(shí)防范可能引發(fā)的群體性、突發(fā)性事件。

2、依法妥善處理民間借貸糾紛案件。嚴(yán)格適用《民法通則》、《合同法》等相關(guān)法律規(guī)定，同時(shí)注重把握國家經(jīng)濟(jì)政策精神，保護(hù)合法的借貸關(guān)系，確保案件處理取得良好的法律效果與社會效果。對于暫時(shí)資金周轉(zhuǎn)困難但仍在正常經(jīng)營的中、小企業(yè)借款人，在不損害出借人合法權(quán)益的前提下，靈活適用訴訟保全措施，盡量使其度過暫時(shí)的債務(wù)危機(jī)。在處理因民間借貸糾紛而引發(fā)的企業(yè)破產(chǎn)案件時(shí)，對于符合國家產(chǎn)業(yè)政策以及經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型要求的負(fù)債中、小企業(yè)，只要其具有挽救價(jià)值，就積極促使其適用重整、和解程序，盡快實(shí)現(xiàn)企業(yè)重生。

篇4

一、開展“服務(wù)年”活動的目標(biāo)要求

開展“服務(wù)年”活動要以增強(qiáng)檢察機(jī)關(guān)和廣大干警服務(wù)發(fā)展意識為主要教育內(nèi)容，以不斷健全完善檢察工作服務(wù)發(fā)展措施為基本要求，以進(jìn)一步提高檢察工作服務(wù)發(fā)展能力為主要目標(biāo)，以檢察機(jī)關(guān)在服務(wù)發(fā)展過程中取得的效果為主要檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)，立足檢察工作職能，積極為擴(kuò)大內(nèi)需、促進(jìn)增長、調(diào)整結(jié)構(gòu)以及我區(qū)“四區(qū)”戰(zhàn)略提供強(qiáng)有力的法律服務(wù)和法律保障。通過活動開展，努力實(shí)現(xiàn)以下目標(biāo)：

一是服務(wù)發(fā)展意識進(jìn)一步增強(qiáng)。要通過廣泛深入的學(xué)習(xí)教育活動，堅(jiān)持用中國特色社會主義理論、社會主義法治理念武裝廣大干警的頭腦，全面把握科學(xué)發(fā)展觀的深刻內(nèi)涵和基本要求，牢固樹立為市委工作重心服務(wù)的思想，切實(shí)端正執(zhí)法理念，主動增強(qiáng)全局觀念和服務(wù)意識，立足本職工作，依法有效履行職責(zé)，更加自覺地肩負(fù)起服務(wù)發(fā)展的重大政治責(zé)任。

二是服務(wù)發(fā)展措施進(jìn)一步完善。要立足于檢察工作職能，緊密結(jié)合全市經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展實(shí)際，通過強(qiáng)化工作措施、健全工作機(jī)制等有效方法，進(jìn)一步推出為經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展服務(wù)的實(shí)際舉措，進(jìn)一步健全維護(hù)穩(wěn)定、服務(wù)發(fā)展、保障民生的工作規(guī)范，進(jìn)一步調(diào)整和廢止不利于發(fā)展甚至阻礙發(fā)展的工作思路和有關(guān)規(guī)定，更加充分地發(fā)揮檢察工作服務(wù)發(fā)展的職能作用。

三是服務(wù)發(fā)展能力進(jìn)一步提高。要以促進(jìn)社會和諧、服務(wù)科學(xué)發(fā)展為目標(biāo)，根據(jù)形勢任務(wù)的發(fā)展變化，切實(shí)找準(zhǔn)檢察工作與經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展的結(jié)合點(diǎn)和充分發(fā)揮法律監(jiān)督職能作用的著力點(diǎn)，不斷提高對敵斗爭、維護(hù)國家安全的能力，打擊預(yù)防犯罪、維護(hù)社會穩(wěn)定的能力，做好群眾工作、化解矛盾糾紛的能力，嚴(yán)格公正執(zhí)法、保障社會公平正義的能力，服務(wù)經(jīng)濟(jì)建設(shè)、促進(jìn)改革發(fā)展的能力。

四是服務(wù)發(fā)展效果更加明顯。要通過活動開展，切實(shí)履行好“確保一方平安”的神圣職責(zé)，人民群眾安全感有所提高；充分發(fā)揮好法律監(jiān)督職能作用，切實(shí)提格、公正、文明、廉潔執(zhí)法水平，不斷提高檢察工作的公信力和人民群眾的滿意度；切實(shí)提高法律保障和法律服務(wù)水平，在執(zhí)法辦案中努力實(shí)現(xiàn)法律效果與政治效果、社會效果的統(tǒng)一。

二、開展“服務(wù)年”活動的主要任務(wù)

活動中，要結(jié)合省、市、區(qū)政法工作會議和檢察長會議的部署和要求，突出抓好以下重點(diǎn)工作：

一是依法維護(hù)正常的市場秩序。積極參加整頓和規(guī)范市場經(jīng)濟(jì)秩序?qū)ｍ?xiàng)行動，打擊各種破壞市場經(jīng)濟(jì)秩序的犯罪活動，依法查處重大工程、重大項(xiàng)目中的職務(wù)犯罪，推動重大工程、重大項(xiàng)目健康規(guī)范進(jìn)行，保障我區(qū)應(yīng)對金融危機(jī)各項(xiàng)決策部署的貫徹落實(shí)；繼續(xù)深入開展治理商業(yè)賄賂工作，加大查處熱點(diǎn)領(lǐng)域和重點(diǎn)行業(yè)商業(yè)賄賂犯罪力度，集中查辦城鎮(zhèn)建設(shè)領(lǐng)域商業(yè)賄賂犯罪，加強(qiáng)行賄犯罪檔案查詢工作，推動社會誠信體系建設(shè)，促進(jìn)各類市場主體公平競爭，著力營造穩(wěn)定、和諧、公平的市場環(huán)境。

二是依法保障金融、證券、保險(xiǎn)市場安全健康穩(wěn)定發(fā)展。加強(qiáng)對涉及收購、管理、處置國有金融債權(quán)的民事審判活動的法律監(jiān)督，防止國有資產(chǎn)流失；加強(qiáng)與銀行、證券、保險(xiǎn)等行業(yè)監(jiān)管部門的協(xié)作配合，懲治和預(yù)防從業(yè)人員職務(wù)犯罪，切實(shí)防范金融風(fēng)險(xiǎn)。

三是加強(qiáng)對能源資源、生態(tài)環(huán)境的司法保護(hù)。繼續(xù)抓好深入查辦危害能源資源、生態(tài)環(huán)境瀆職犯罪專項(xiàng)工作，依法打擊造成重大環(huán)境污染、嚴(yán)重破壞生態(tài)環(huán)境的瀆職犯罪，促進(jìn)能源資源節(jié)約和生態(tài)文明建設(shè)，增強(qiáng)__地區(qū)可持續(xù)發(fā)展能力。

四是依法打擊危害食品藥品安全的犯罪活動。積極參與食品藥品安全專項(xiàng)整治活動，促進(jìn)刑事司法與食品藥品行政執(zhí)法的銜接，堅(jiān)決查辦重大安全生產(chǎn)事故、重大食品藥品安全事故背后的失職瀆職等職務(wù)犯罪案件，切實(shí)保障人民生命健康安全。

五是加強(qiáng)對民生訴求的司法保障和司法救濟(jì)。嚴(yán)肅查辦社會保障、勞動就業(yè)、征地拆遷、醫(yī)療衛(wèi)生、招生考試等領(lǐng)域的職務(wù)犯罪案件和執(zhí)法不嚴(yán)、司法不公背后的貪贓枉法、失職瀆職犯罪以及國家機(jī)關(guān)工作人員利用職權(quán)實(shí)施的侵權(quán)犯罪案件，切實(shí)保障人民群眾依法享有的政治、經(jīng)濟(jì)、文化、社會等各項(xiàng)權(quán)利。

六是積極促進(jìn)農(nóng)村改革發(fā)展。依法打擊制售偽劣化肥、農(nóng)藥、種子、飼料等生產(chǎn)資料和合同詐騙、強(qiáng)迫交易等破壞農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的犯罪；繼續(xù)開展深入查辦涉農(nóng)職務(wù)犯罪工作，嚴(yán)肅查辦農(nóng)村土地、林木、水利、 交通等綜合開發(fā)、補(bǔ)貼補(bǔ)償、防災(zāi)減災(zāi)和教育、醫(yī)療、金融改革等領(lǐng)域的職務(wù)犯罪以及農(nóng)村基層干部失職瀆職、侵犯人權(quán)的犯罪，全力服務(wù)農(nóng)村改革發(fā)展，保障中央各項(xiàng)支農(nóng)強(qiáng)農(nóng)惠農(nóng)政策的有效實(shí)施和資金正確使用，促進(jìn)社會主義新農(nóng)村建設(shè)。

七是為經(jīng)濟(jì)發(fā)展創(chuàng)造和諧穩(wěn)定的社會環(huán)境。依法履行批捕、等職能，嚴(yán)懲黑惡勢力犯罪、嚴(yán)重暴力犯罪、多發(fā)財(cái)犯罪和犯罪，堅(jiān)決遏制嚴(yán)重刑事犯罪高發(fā)勢頭；加強(qiáng)涉檢工作，繼續(xù)深入開展涉檢重信重訪專項(xiàng)治理，進(jìn)一步落實(shí)檢察長接待群眾來訪制度，切實(shí)開展好檢察機(jī)關(guān)下訪、巡訪工作，著力抓好源頭治理。

八是改進(jìn)執(zhí)法辦案方式方法。牢固樹立理性、平和、文明、規(guī)范的執(zhí)法觀和監(jiān)督者更要接受監(jiān)督的權(quán)力觀，嚴(yán)格規(guī)范執(zhí)法行為，堅(jiān)持嚴(yán)格公正文明廉潔執(zhí)法；查辦涉及企業(yè)、企業(yè)經(jīng)營管理者和關(guān)鍵崗位工作人員的職務(wù)犯罪案件，要本著“一要堅(jiān)決，二要慎重，務(wù)必搞準(zhǔn)”的原則處理，慎重選擇辦案時(shí)機(jī)，講求辦案策略，及時(shí)澄清舉報(bào)失實(shí)和誣告問題，加強(qiáng)與有關(guān)部門或企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)的溝通，提高辦案效率，最大限度地化解矛盾糾紛。

九是準(zhǔn)確把握法律政策界限。要妥善處理政策與法律的關(guān)系，認(rèn)真貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策，把握好寬嚴(yán)尺度，既要堅(jiān)持法律面前人人平等，嚴(yán)格依法辦案，又要正確處理打擊與保護(hù)的關(guān)系，嚴(yán)格區(qū)分工作失誤與瀆職犯罪，經(jīng)濟(jì)糾紛與經(jīng)濟(jì)詐騙，正常合法收入與貪污、受賄，資金合理流動與造成國有資產(chǎn)流失，企業(yè)依法融資與非法吸收公眾存款等罪與非罪的界限，依法懲治犯罪者，挽救失足者，教育失誤者，保護(hù)無辜者，支持改革者。

十是慎重使用偵查措施和強(qiáng)制措施。要從有利于企業(yè)生存發(fā)展、有利于保障員工生計(jì)、有利于維護(hù)社會和諧穩(wěn)定的高度，慎重使用查封、扣押、凍結(jié)等強(qiáng)制性偵查措施和拘留、逮捕等強(qiáng)制措施，既要防止涉案企業(yè)及其人員轉(zhuǎn)移贓款、逃避制裁，又要防止造成企業(yè)資金周轉(zhuǎn)困難，不要輕易凍結(jié)企業(yè)賬號、查封企業(yè)財(cái)產(chǎn)，避免影響企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營活動。必須采取強(qiáng)制措施的，要快偵快結(jié)，最大限度地維護(hù)企業(yè)合法權(quán)益，決不能因?yàn)閳?zhí)法不當(dāng)給企業(yè)的正常生產(chǎn)經(jīng)營造成負(fù)面影響，注意防止和克服孤立辦案、就案辦案、機(jī)械執(zhí)法，努力實(shí)現(xiàn)法律效果與社會效果、政治效果的有機(jī)統(tǒng)一。

三、組織領(lǐng)導(dǎo)

為確保此項(xiàng)活動扎實(shí)深入地開展，成立“服務(wù)年”活動領(lǐng)導(dǎo)小組，組長：王慧一，副組長：__海，成員：張明霞、陳洪林、焦占國；領(lǐng)導(dǎo)小組下設(shè)辦公室，辦公室主任：焦占國（兼），辦公室設(shè)在政工科，負(fù)責(zé)日常工作。各部門要把此項(xiàng)工作擺放在突出位置，列為重要議事日程，明確各自責(zé)任，抓好措施落實(shí)，推動“服務(wù)年”活動扎實(shí)有效地開展。

四、幾點(diǎn)要求

一是認(rèn)真學(xué)習(xí)，提高認(rèn)識。要把“服務(wù)年”活動與深入學(xué)習(xí)實(shí)踐科學(xué)發(fā)展觀活動、“大學(xué)習(xí)、大討論”活動結(jié)合起來，把教育、引導(dǎo)廣大干警增強(qiáng)服務(wù)發(fā)展的意識作為“兩項(xiàng)活動“的重要內(nèi)容和基礎(chǔ)性工作貫徹始終。要通過集中學(xué)習(xí)、專題討論、巡回宣講、參觀考察等多種形式，使廣大干警準(zhǔn)確把握中央和省市區(qū)委關(guān)于經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展的戰(zhàn)略部署，提高服務(wù)發(fā)展的水平。各級領(lǐng)導(dǎo)干部要結(jié)合檢察工作實(shí)際，以身作則，帶頭深入學(xué)習(xí)，帶頭調(diào)查研究，帶頭解放思想，帶頭分析檢查，帶頭整改落實(shí)。

二是強(qiáng)化督導(dǎo)，確保落實(shí)。領(lǐng)導(dǎo)小組及辦公室要開展經(jīng)常性的督導(dǎo)檢查，及時(shí)發(fā)現(xiàn)和糾正存在的問題，提出解決問題的意見和建議。省院已決定把“服務(wù)年”活動的效果作為目標(biāo)考評的重要依據(jù)，設(shè)立專項(xiàng)分值，確定考核標(biāo)準(zhǔn)和考核辦法。各部門要結(jié)合目標(biāo)推進(jìn)精心抓好落實(shí)。

篇5

關(guān)鍵詞：應(yīng)收賬款；風(fēng)險(xiǎn)；控制

一、引言

應(yīng)收賬款可以被分為廣義和狹義兩種解釋。廣義的應(yīng)收賬款，指公司所有的債權(quán)資產(chǎn)，包括對個(gè)人、公司及其它債務(wù)人，所有的貨幣請求權(quán)。因此廣義的應(yīng)收賬款，又稱為應(yīng)收款項(xiàng)。至于狹義的應(yīng)收賬款，通常是指由于主營業(yè)務(wù)產(chǎn)品的銷售或提供勞務(wù)，依據(jù)信用基礎(chǔ)所發(fā)生的債權(quán)。因此，狹義的應(yīng)收賬款，專指因公司賒銷所產(chǎn)生應(yīng)收未收的賬款。應(yīng)收賬款應(yīng)按照扣除壞賬準(zhǔn)備后的凈額入賬，以便反映其凈變現(xiàn)的價(jià)值。應(yīng)收賬款的功能就是它在生產(chǎn)經(jīng)營過程中的作用。主要有擴(kuò)大銷售、降低庫存兩方面的作用，以提高企業(yè)的競爭力，促進(jìn)銷售；同時(shí)，通過賒銷把存貨轉(zhuǎn)化為應(yīng)收賬款，可以減少產(chǎn)成品存貨，節(jié)約相關(guān)的開支，降低投資風(fēng)險(xiǎn)。但在市場經(jīng)濟(jì)中，應(yīng)收賬款管理不善也存在著種種風(fēng)險(xiǎn)和弊端，如占用流動資金，影響企業(yè)現(xiàn)金流入，影響企業(yè)資金周轉(zhuǎn)，從而影響企業(yè)的正常經(jīng)營。夸大企業(yè)經(jīng)營成果，存在潛虧風(fēng)險(xiǎn)，據(jù)統(tǒng)計(jì)，逾期應(yīng)收賬款在一年以上，追賬成功率在50%以下，一旦成為壞賬，將直接減少企業(yè)的盈利。 增加企業(yè)現(xiàn)金流出，削弱短期償債能力。

二、應(yīng)收賬款形成的原因

1.內(nèi)部原因

(1)賒銷行為。企業(yè)為了擴(kuò)大銷售份額，提高產(chǎn)品的市場占有率，或?yàn)榱伺c配套企業(yè)鞏固業(yè)務(wù)渠道，獲取穩(wěn)定的經(jīng)濟(jì)收益，往往在制定本企業(yè)營銷策略時(shí)，就確定了賒銷的對象和數(shù)額。

(2)產(chǎn)品特性。由于產(chǎn)品本身特性使銷售行為不能一次完成，必然造成應(yīng)收賬款的產(chǎn)生，如某些機(jī)器設(shè)備、建筑物、勞務(wù)和技術(shù)等在交付后需經(jīng)過一段時(shí)間的使用和檢驗(yàn)。通常買方以質(zhì)保金形式扣押賣方一定比例的貨款，待其使用和檢驗(yàn)合格后再支付質(zhì)保金，這時(shí)才能收回全部貨款。

(3)管理上的漏洞。這是大多數(shù)企業(yè)形成應(yīng)收賬款的主要原因之一，體現(xiàn)在產(chǎn)品銷售的各個(gè)環(huán)節(jié)。在銷售合同訂立環(huán)節(jié)，由于對有關(guān)合同條款文字表達(dá)不清，使合同雙方產(chǎn)生歧義；或重要概念表述不準(zhǔn)，對對方?jīng)]有約束力；或由于主要合同條款漏項(xiàng)、關(guān)鍵詞語書寫不規(guī)范甚至使用了錯(cuò)別字等，使對方有可乘之機(jī)。在產(chǎn)品發(fā)運(yùn)過程中，所選擇的運(yùn)輸方式、運(yùn)輸工具、裝卸方式、裝卸工具、產(chǎn)品包裝、運(yùn)輸線路、發(fā)貨批量、發(fā)貨時(shí)間等方面一旦因自身原因發(fā)生變化或出錯(cuò)，與合同約定有出入，引起產(chǎn)品受損、費(fèi)用增加、到貨時(shí)間提前或延誤，在沒有取得對方同意的情況下，容易造成糾紛，進(jìn)而影響和延遲貨款的結(jié)算。在產(chǎn)品的驗(yàn)收環(huán)節(jié)中，取樣、化驗(yàn)、計(jì)量的方式和標(biāo)準(zhǔn)等方面，由于某些產(chǎn)品確實(shí)存在事前約定與實(shí)際操作出現(xiàn)誤差的可能，同樣也會出現(xiàn)產(chǎn)品驗(yàn)收糾紛，從而使貨款難以及時(shí)回籠。在貨款結(jié)算環(huán)節(jié)中，由于所選擇的結(jié)算方式不同，貨款到賬的時(shí)間也不同。如商業(yè)匯票、委托收款、托收承付等結(jié)算方式，因中轉(zhuǎn)環(huán)節(jié)多、變化因素多，所以貨款到賬的時(shí)間也較長。銷售部門與財(cái)務(wù)部門溝通不夠，銷售與收款脫節(jié)，導(dǎo)致應(yīng)收賬款的產(chǎn)生。部分工作人員由于工作失誤或責(zé)任心不強(qiáng)，造成票據(jù)錯(cuò)誤、丟失，致使貨款不能及時(shí)收回。

2.外部原因

(1)惡意拖欠。這是造成企業(yè)應(yīng)收賬款大量增加的最直接最主要的原因。由于我國從計(jì)劃經(jīng)濟(jì)向社會主義市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)變的時(shí)間不長，國家宏觀信用體系尚未建立，企業(yè)對信用作用的重要性認(rèn)識不足，特別是企業(yè)的失信成本極低或根本沒有，因此企業(yè)間的相互拖欠非常嚴(yán)重，有些企業(yè)甚至認(rèn)為“欠債有理”，欠債是企業(yè)經(jīng)營能力“強(qiáng)”的一種表現(xiàn)。

(2)買方市場的優(yōu)勢。市場經(jīng)濟(jì)條件下，產(chǎn)品供大于求時(shí)，買方始終處于優(yōu)勢地位，往往把延遲付款作為購買條件強(qiáng)加給賣方。而賣方由于處于劣勢地位，沒有回旋余地，不得不被動的接受。

(3)執(zhí)法不嚴(yán)和地方保護(hù)主義。當(dāng)前企業(yè)間的經(jīng)濟(jì)糾紛訴諸法律后，存在著一些執(zhí)法部門執(zhí)法不嚴(yán)和地方保護(hù)主義，“贏了官司輸了錢”的現(xiàn)象比較普遍，其后果一是造成既有的應(yīng)收賬款無法收回，二是助長了拖欠貨款風(fēng)氣的蔓延。

(4)惡意詐騙。少數(shù)不法企業(yè)和犯罪分子利用各種手段，對企業(yè)進(jìn)行詐騙。這也是部分企業(yè)形成應(yīng)收賬款的原因之一。

三、企業(yè)加強(qiáng)應(yīng)收賬款管理的措施

1.加強(qiáng)應(yīng)收賬款的事前控制

(1)制定嚴(yán)格的信用政策。企業(yè)的信用政策是否健全以及執(zhí)行是否嚴(yán)格，是提高應(yīng)收賬款投資收益的前提。 企業(yè)運(yùn)用信用政策可以把應(yīng)收賬款控制在適當(dāng)?shù)乃?，并有效地減少壞賬、呆賬的發(fā)生，使企業(yè)資金的回收和周轉(zhuǎn)處在一個(gè)良好的軌道上。信用政策主要有確定信用條件和制定信用標(biāo)準(zhǔn)。信用條件指企業(yè)接受客戶信用訂單時(shí)所提出的付款要求，包括信用期間、折扣期限和現(xiàn)金折扣率。信用標(biāo)準(zhǔn)指顧客獲得交易信用所應(yīng)具備的條件。如果信用標(biāo)準(zhǔn)太高，將失去部分客戶，不利于市場競爭；如果信用標(biāo)準(zhǔn)太低，則會導(dǎo)致壞賬損失風(fēng)險(xiǎn)加大和收賬費(fèi)用增加。

(2)建立應(yīng)收賬款清收責(zé)任制。對應(yīng)收賬款實(shí)行終身負(fù)責(zé)制和第一責(zé)任人制。誰經(jīng)手的業(yè)務(wù)發(fā)生壞帳，無論責(zé)任人是否調(diào)離該公司，都要追究有關(guān)責(zé)任。同時(shí)對相關(guān)人員的責(zé)任進(jìn)行了明確界定，并作為業(yè)績總結(jié)考評依據(jù)。企業(yè)要針對應(yīng)收賬款管理中經(jīng)常出現(xiàn)的狀況，以制度的形式將債權(quán)責(zé)任明確下來，以規(guī)范有關(guān)人員的行為。明確劃分責(zé)任范圍，對公司全部的客戶的欠款盡可能地落實(shí)到個(gè)人，防止責(zé)任管理流于形式。當(dāng)然，對于企業(yè)內(nèi)部管理來說，責(zé)、權(quán)、利是不可分的，應(yīng)收賬款的清收與責(zé)任人的經(jīng)濟(jì)利益要掛鉤，目標(biāo)要具體、獎(jiǎng)罰要有力，要制訂嚴(yán)格的資金回籠考核制度，以實(shí)際收到貨款數(shù)作為賒銷申報(bào)人的考核目標(biāo)，這樣就可使銷售人員明確風(fēng)險(xiǎn)意識，加強(qiáng)貨款的回收。

2.加強(qiáng)應(yīng)收賬款的事中控制

(1)做好基礎(chǔ)記錄，了解用戶付款的及時(shí)程度，基礎(chǔ)記錄工作包括企業(yè)對用戶提供的信用條件，建立信用關(guān)系的日期，用戶付款的時(shí)間，目前尚欠款數(shù)額以及用戶信用等級變化等，企業(yè)只有掌握這些信息，才能及時(shí)采取相應(yīng)的對策。

(2)認(rèn)真做好帳齡分析。通過賬齡分析，企業(yè)可掌握這些信息：有多少客戶在折扣期內(nèi)付款；有多少客戶在信用期內(nèi)付款；有多少客戶在信用期后付款；有多少客戶拖欠付款期過長，可能成為呆帳。了解這些情況后，要及時(shí)采取措施，調(diào)整企業(yè)信用對策，密切監(jiān)控用戶已到期債務(wù)的增減動態(tài)，及時(shí)與用戶聯(lián)系，提醒其盡快付款。

(3)規(guī)范會計(jì)核算工作，制定往來款項(xiàng)對賬制度 。財(cái)務(wù)部門應(yīng)加強(qiáng)會計(jì)基礎(chǔ)工作，規(guī)范會計(jì)核算，在做好應(yīng)收、應(yīng)付款項(xiàng)的日常工作外，還要根據(jù)應(yīng)收賬款的特點(diǎn)結(jié)合本單位的具體情況，制定往來款項(xiàng)的對賬制度，并要嚴(yán)格執(zhí)行。

3.加強(qiáng)應(yīng)收賬款的事后管理

(1)確定合理的收賬程序及討債方法，在實(shí)踐中不斷完善收賬政策。在回收賬款前，應(yīng)該擬定好收賬策略，逐步進(jìn)行賬款的回收。盡量做到既收回賬款又不影響與客戶之間的關(guān)系。針對不同的客戶，企業(yè)需要采取相應(yīng)不同的收賬政策。對于信用較差有惡意拖欠貨款的客戶，公司催收賬款時(shí)態(tài)度要堅(jiān)決。如果催收失敗，可以訴諸于法律。在采取法律行動前應(yīng)考慮成本效益原則，如果遇到以下幾種情況則不必：訴訟費(fèi)用超過債務(wù)求償額；客戶抵押品折現(xiàn)可沖銷債務(wù)；客戶的債款額不大，可能使企業(yè)運(yùn)行受到損害；后收回賬款的可能性有限。但如客戶已達(dá)到破產(chǎn)界限的情況，則應(yīng)及時(shí)向法院，以期在破產(chǎn)清算時(shí)得到部分清償。而對于信用記錄一向較好的客戶，公司盡量與其協(xié)商解決.

(2)定期或不定期對營銷網(wǎng)點(diǎn)進(jìn)行巡視監(jiān)察和內(nèi)部審計(jì)。防范因管理不嚴(yán)而出現(xiàn)的挪用、貪污及資金體外循環(huán)等問題降低風(fēng)險(xiǎn)。

(3)建立應(yīng)收賬款壞賬準(zhǔn)備制度。不管企業(yè)采用怎樣嚴(yán)格的信用政策，只要存在著商業(yè)信用行為，壞賬損失的發(fā)生總是不可避免的。因此，企業(yè)要遵循穩(wěn)健性原則，對壞賬損失的可能性預(yù)先進(jìn)行估計(jì)，積極建立彌補(bǔ)壞賬損失的準(zhǔn)備制度。根據(jù)《企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則》的規(guī)定：應(yīng)收賬款可以計(jì)提壞賬準(zhǔn)備金。企業(yè)要按照期末應(yīng)收賬款的賬齡提取壞賬準(zhǔn)備，用于補(bǔ)償因債務(wù)人破產(chǎn)或死亡，逾期未履行償債義務(wù)，已無法收回的壞賬損失，以促進(jìn)企業(yè)健康發(fā)展。

四、結(jié)論

產(chǎn)生大額應(yīng)收賬款的原因首先根源于企業(yè)內(nèi)部管理上存在缺陷，其次與整個(gè)社會信用管理體系薄弱，信用缺失狀況嚴(yán)重密不可分。要解決這些問題，企業(yè)必須增加信用管理職能，使應(yīng)收賬款管理科學(xué)化和系統(tǒng)化。

參考文獻(xiàn)：

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關(guān)鍵詞：仲裁管轄權(quán)/仲裁協(xié)議/爭議事項(xiàng)的可仲裁性/管轄權(quán)異議

管轄權(quán)異議，就是對仲裁機(jī)構(gòu)或仲裁庭審理案件做出裁決的權(quán)力提出抗辯，以否定仲裁機(jī)構(gòu)或仲裁庭的管轄權(quán)。管轄權(quán)問題是仲裁程序必須解決的首要問題，是仲裁程序進(jìn)行的基石和條件。

一、對仲裁協(xié)議的異議

商事仲裁協(xié)議是指，當(dāng)事人各方同意將他們之間的確定的不論是契約性或非契約性的法律關(guān)系上已經(jīng)發(fā)生或可能發(fā)生的一切或某些爭議提交仲裁的協(xié)議。它是確定商事仲裁管轄權(quán)的必要條件之一，被稱作商事仲裁的基石。仲裁協(xié)議具有法律拘束力，一方面，仲裁協(xié)議是任何一方當(dāng)事人將爭議提交仲裁的依據(jù)，一旦發(fā)生仲裁協(xié)議范圍內(nèi)的爭議，當(dāng)事人不得單方就同一爭議向法院；另一方面，仲裁協(xié)議也是仲裁機(jī)構(gòu)和仲裁庭受理爭議案件的依據(jù)，是仲裁機(jī)構(gòu)取得管轄權(quán)的必要條件之一。如1998年《國際商會仲裁規(guī)則》明文規(guī)定，當(dāng)事人申請仲裁時(shí)必須提交仲裁協(xié)議；1976年《聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會仲裁規(guī)則》第3條規(guī)定:申訴人提交的仲裁通知書應(yīng)包括所根據(jù)的仲裁條款或另行規(guī)定的單獨(dú)仲裁協(xié)議?？梢?，仲裁協(xié)議的核心作用是確立、保障仲裁管轄權(quán)。

對仲裁協(xié)議的異議主要是當(dāng)事人提出仲裁協(xié)議是無效的或不可執(zhí)行的。例如，在申請人東方電力安裝股份公司與被申請人遼寧對銷貿(mào)易公司的案件中，被申請人提出管轄權(quán)異議，理由是雙方?jīng)]有約定明確的仲裁條款。雙方在合同中約定的爭議解決的條款為“一切因執(zhí)行合同或與本合同有關(guān)的爭議，雙方應(yīng)友好協(xié)商解決，如不能解決，可通過被告國對外貿(mào)易仲裁機(jī)關(guān)裁決?！北簧暾埲苏J(rèn)為對仲裁機(jī)關(guān)約定不明確，根據(jù)仲裁法第16條，該仲裁條款是無效的。

中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會（CIETAC）于2004年11月做出裁定認(rèn)為，《仲裁法》第16條關(guān)于仲裁協(xié)議應(yīng)當(dāng)具有“選定的仲裁委員會”的要求，不僅包含雙方當(dāng)事人在仲裁協(xié)議中明確寫明了仲裁機(jī)構(gòu)的名稱這種形式，還包含雙方雖未寫出仲裁機(jī)構(gòu)的名稱，但可以根據(jù)雙方當(dāng)事人的意思表示而合理確定出特定的仲裁委員會這種情況。否則，許多在實(shí)踐中可操作的仲裁條款將因其措辭不夠規(guī)范而無效，影響當(dāng)事人實(shí)現(xiàn)以仲裁方式解決糾紛的愿望。本案中盡管雙方當(dāng)事人的所在國俄羅斯和中國目前都有多家涉外仲裁機(jī)構(gòu)，但在本案合同簽訂的時(shí)候，中國的涉外商事仲裁機(jī)構(gòu)只有中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會一家，因此盡管仲裁機(jī)構(gòu)的名稱在仲裁條約中沒有明示，但通過申請人提起針對中方仲裁的行為已將仲裁機(jī)構(gòu)特定化，從而符合仲裁法第16條關(guān)于“選定的仲裁委員會”的要求，因而仲裁委員會對本案具有管轄權(quán)。

二、對可仲裁性的異議

商事仲裁只適宜于一定特性的爭議，這是各國仲裁法及相關(guān)國際立法都認(rèn)可的原則，也就是說，對當(dāng)事人約定提交仲裁的爭議，并不見得都可以由仲裁員行使實(shí)體管轄權(quán)，仲裁員或法院首先必須確定有關(guān)爭議事項(xiàng)是否在仲裁范圍之內(nèi)，可否通過仲裁方式解決，這就是所謂爭議事項(xiàng)可仲裁性的問題。概言之，可仲裁性問題實(shí)際上是國家對仲裁范圍施加的一種限制，即一些爭議可以仲裁解決，而另一些爭議卻不能通過仲裁方式解決。1923年日內(nèi)瓦《仲裁條款議定書》將仲裁協(xié)議事項(xiàng)限制在“商事問題或者其他可以用仲裁方式解決的問題”。1958年《紐約公約》則規(guī)定有商事保留條款。其締約國可以聲明“本國只對根據(jù)本國法屬于商事的法律關(guān)系，不論是不是契約關(guān)系，所引起的爭執(zhí)適用本公約”，從而把非商事爭執(zhí)排除在適用《紐約公約》之外。大約37%的締約國包括如美國、加拿大、韓國和中國這樣主要的貿(mào)易國家采用了此項(xiàng)保留?？梢钥闯?，這些普遍性條約對可仲裁性與非可仲裁性的界限并未作具體劃分，這是由于可仲裁性的背后是一國的公共政策，爭議事項(xiàng)可仲裁性的概念實(shí)際上是對仲裁范圍施以的一種公共政策限制。每一個(gè)國家都可以出于本國公共政策的考慮，決定哪些問題可以通過仲裁解決，哪些問題不可以通過仲裁解決。根據(jù)仲裁制度本身特殊性和目前國際上通行做法，各國在確定仲裁管轄范圍時(shí)，已形成幾項(xiàng)原則：（1）仲裁糾紛的雙方當(dāng)事人必須是平等主體；（2）仲裁事項(xiàng)是當(dāng)事人有權(quán)處分的實(shí)體權(quán)利；（3）仲裁事項(xiàng)是民商事爭議，一般表述為“契約性和非契約性商事爭議”。關(guān)于可仲裁性問題，我國《仲裁法》規(guī)定:“平等主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財(cái)產(chǎn)糾紛，可以仲裁?！蓖瑫r(shí)又規(guī)定:“下列糾紛不能仲裁：（一）婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、撫養(yǎng)、繼承糾紛；（二）依法應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)處理的行政爭議?！边@兩條分別以概括和列舉排除方式界定了中國商事仲裁的適用范圍。

涉及犯罪的刑事案件顯然是不可以仲裁的，在CIETAC受理的案件中，就有當(dāng)事人以此為理由提出管轄權(quán)異議的。在申請人新博瑞國際貿(mào)易有限公司與被申請人KindFullLtd.一案中，申請人稱其已向被申請人支付了303，000美元貨款，但未收到合同項(xiàng)下的貨物，因此要求被申請人退還其貨款，并賠償相應(yīng)損失。被申請人認(rèn)為，是貨物的裝船人、交單人偽造提單和品質(zhì)證書，騙取貨款，已以詐騙案向洛杉磯警方和美國聯(lián)邦調(diào)查局報(bào)案。因此，本案是一刑事案件，不是經(jīng)濟(jì)糾紛，不應(yīng)提交仲裁處理。

仲裁委員會經(jīng)審理認(rèn)為，申請人和被申請人之間所訂的是貨物買賣合同，雙方之間是貨物買賣的民事法律關(guān)系；被申請人所稱的貨物裝船人、交單人并非本案申請人或被申請人，并且，美國警方和聯(lián)邦調(diào)查局是對貨物的裝船人、交單人的詐騙行為進(jìn)行偵訊，而不是對本案申請人和被申請人之間因其貨物買賣合同所發(fā)生的爭議進(jìn)行審理。因此，這不能成為否定仲裁委員會依據(jù)申請人與被申請人簽訂的買賣合同中的仲裁條款而對他們之間在履行上述合同過程中產(chǎn)生的本案爭議的管轄權(quán)的理由。因而仲裁委員會具有管轄權(quán)。

三、對仲裁機(jī)構(gòu)受案范圍的異議

現(xiàn)代商事仲裁主要是機(jī)構(gòu)仲裁，各國的仲裁機(jī)構(gòu)可謂形形，機(jī)構(gòu)林立。所有這些仲裁機(jī)構(gòu)，出于種種原因，有的只受理國際或涉外的案件，有的只受理非國際或涉外的國內(nèi)案件，有的則受理全部的國內(nèi)、國際案件；有的把自己的受案范圍限制在某一專門領(lǐng)域如專事海事、油脂與咖啡等農(nóng)產(chǎn)品或工程等方面爭議的仲裁，另一些機(jī)構(gòu)則是綜合性的，只要是可仲裁的爭議均可提交其解決。仲裁機(jī)構(gòu)在決定其對某一案件是否有管轄權(quán)時(shí)，必須要考慮到受案范圍的問題，法院在決定是否強(qiáng)制執(zhí)行仲裁協(xié)議和仲裁裁決時(shí)，也不可避免地要遇到這個(gè)問題。對這一問題，在仲裁立法中予以明確規(guī)定的國家并不多見，大多數(shù)仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁規(guī)則對本機(jī)構(gòu)的受案范圍則有所規(guī)定。如1998年《國際商會仲裁規(guī)則》第1條限定國際商會仲裁院的職能是以仲裁方式解決國際性的商事爭議，但根據(jù)仲裁協(xié)議，仲裁院也處理非國際性商業(yè)爭議。1994年《世界知識產(chǎn)權(quán)組織仲裁中心仲裁規(guī)則》未規(guī)定受案范圍，該中心不僅可受理國際上私人間的知識產(chǎn)權(quán)爭議，也可以受理其他爭議。

仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)遵守自己的受案范圍，即使該范圍是仲裁機(jī)構(gòu)自己劃定的，對其仍有強(qiáng)制力。仲裁機(jī)構(gòu)受理了權(quán)限以外的爭議，對方當(dāng)事人有可能認(rèn)為該爭議對該機(jī)構(gòu)來說是不可仲裁的，該機(jī)構(gòu)不具有管轄權(quán)。根據(jù)《紐約公約》第2條、第5條或有類似內(nèi)容的法律，對這種裁決法院可拒絕承認(rèn)和執(zhí)行。

中國曾經(jīng)是實(shí)行雙軌制的仲裁制度:CIETAC受理涉外或國際性經(jīng)貿(mào)爭議，中國海事仲裁委員會專事處理海事爭議，而其他三千多個(gè)國內(nèi)仲裁機(jī)構(gòu)主要受理無涉外因素的國內(nèi)糾紛。而1996年6月8日國務(wù)院辦公廳的《關(guān)于貫徹實(shí)施〈中華人民共和國仲裁法〉需要明確的幾個(gè)問題的通知》（〔1996〕22號）打破了仲裁的雙軌制。這意味著新組建的仲裁機(jī)構(gòu)的受案范圍擴(kuò)大為綜合性的，涵蓋民事、經(jīng)貿(mào)、海商等糾紛，無論是國內(nèi)的還是涉外的。在這種情況下，CI2ETAC也開始謀求成為綜合性仲裁機(jī)構(gòu)，在它的2000年仲裁規(guī)則中，其受案范圍也擴(kuò)大到“當(dāng)事人協(xié)議由仲裁委員會仲裁的其他國內(nèi)爭議”?？梢?，盡管對此褒貶不一，中國仲裁制度的雙軌制已在事實(shí)上融合。

四、管轄權(quán)的異議的確定

1.司法程序還是仲裁程序。

目前，大多數(shù)國家的仲裁立法都采取了管轄權(quán)/管轄權(quán)理論，即由仲裁庭來決定自己對特定案件有無管轄權(quán)，自裁管轄理論已在國際國內(nèi)仲裁立法中得以體現(xiàn)。如國際商會仲裁規(guī)則第8條規(guī)定:“如果一方當(dāng)事人就仲裁協(xié)議的存在或效力提出一種或多種理由，而仲裁院確信存在這種協(xié)議時(shí)，仲裁院得在不影響對這種或多種理由的可接受性和實(shí)質(zhì)性下決定繼續(xù)仲裁。在這種情況下，有關(guān)仲裁員的管轄權(quán)應(yīng)由該仲裁員本人決定?！本瓦@一問題的合理做法是應(yīng)該堅(jiān)持仲裁程序?qū)Υ擞袃?yōu)先管轄權(quán)。因?yàn)槿绻?dāng)事人選擇仲裁，而仲裁庭卻不具有決定管轄權(quán)的權(quán)力，這是難以想象的。

當(dāng)爭議雙方約定將他們之間的爭議提交仲裁解決時(shí)，其本意一般而言是將協(xié)議項(xiàng)下所有爭議交由仲裁解決，而不是由法院決定。在無相反約定的情況下，仲裁協(xié)議當(dāng)事人的意思是將協(xié)議項(xiàng)下爭議的管轄權(quán)的權(quán)力賦予仲裁庭。鑒于合意因素在國際商事仲裁中居主導(dǎo)地位，法院審查應(yīng)限制在最低限度，應(yīng)該盡量滿足當(dāng)事人通過仲裁解決爭端的意愿，以充分反映仲裁的契約本質(zhì)，除非仲裁協(xié)議存在根本違反公共秩序的情況，否則不應(yīng)干預(yù)仲裁庭的管轄權(quán)。事實(shí)上，為了保證裁決得到執(zhí)行，維護(hù)仲裁的聲譽(yù)和威信，促進(jìn)仲裁的發(fā)展，仲裁庭也不會漠視完全無效或有根本缺陷的仲裁協(xié)議，這一點(diǎn)通過仲裁員選拔的嚴(yán)格條件已經(jīng)得到有力保障。另外，實(shí)踐中也出現(xiàn)過仲裁機(jī)構(gòu)和仲裁庭為避免不必要的浪費(fèi)勞動而主動中止仲裁程序的案例。按照各國國際商事仲裁立法與實(shí)踐，如果一方當(dāng)事人率先將仲裁協(xié)議項(xiàng)下的爭議提交仲裁，而另一方提出異議的情況下，仲裁機(jī)構(gòu)或仲裁庭有權(quán)對此做出裁定，另一方如果不服此裁決，可依據(jù)應(yīng)當(dāng)適用的法律在法定期限內(nèi)向當(dāng)?shù)胤ㄔ禾岢錾暝V。一些國家的法律還對此項(xiàng)訴訟規(guī)定了其他附加條件。例如，根據(jù)英國1996年《仲裁法》第32條的規(guī)定，在仲裁程序開始后，法院所受理的對仲裁庭就其管轄權(quán)所作決定的異議，必須有該方當(dāng)事人與仲裁程序的所有其他當(dāng)事人之間訂立的書面協(xié)議，或者經(jīng)仲裁庭同意且滿足法院認(rèn)定的如下條件：（1）法院對此問題做出決定很可能大量地節(jié)省各方面的費(fèi)用；（2）此項(xiàng)申請必須是毫不遲延地提出；（3）法院對此做出裁定有其充分的理由?？梢?，在以保守而著稱的英國，對仲裁庭做出的關(guān)于仲裁協(xié)議的有效性及其管轄權(quán)的決定提出的司法復(fù)審，有著嚴(yán)格的限制。此項(xiàng)限制說明法院對仲裁庭自裁管轄的尊重。如果仲裁庭已經(jīng)就其管轄權(quán)做出決定，法院一般情況下都會支持該裁定，除非法院認(rèn)定仲裁協(xié)議無效。

我認(rèn)為英國的做法較為可采，值得借鑒。各國普遍認(rèn)為，對仲裁協(xié)議的效力和仲裁庭的管轄權(quán)問題，法院享有最終確認(rèn)權(quán)，這是不言而喻的，因?yàn)楫吘怪俨脵C(jī)構(gòu)是民間組織而法院是代表國家行使審判權(quán)的機(jī)關(guān)，法院具有更大的權(quán)威性。然而國際商事仲裁程序開始后，任何一方如果對仲裁機(jī)構(gòu)或仲裁庭的全部或部分管轄權(quán)有異議，應(yīng)及時(shí)提出，這是大多數(shù)國家仲裁法和仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁規(guī)則所要求的。毫無疑問，當(dāng)事人及時(shí)提出抗辯，有助于保證仲裁程序在尊重當(dāng)事人意愿及法律規(guī)定的基礎(chǔ)上進(jìn)行，也有助于仲裁庭及時(shí)確定自己的管轄權(quán)，以免無謂地浪費(fèi)當(dāng)事人的時(shí)間、精力和金錢。但是，如果說這一點(diǎn)值得肯定，在裁決的承認(rèn)和執(zhí)行階段還要對管轄權(quán)問題再作審查就不能認(rèn)為是合理的。關(guān)于管轄權(quán)的問題只宜一次性解決，不能因當(dāng)事人要求或仲裁員或仲裁機(jī)構(gòu)的原因而被重新考慮，更不能隨意變更所作決定。司法程序中，許多關(guān)于程序問題的決定是不得上訴的，一旦做出，必須立即生效，允許上訴只會使程序延長，甚而造成程序混亂。允許當(dāng)事人任意對管轄權(quán)決定提出挑戰(zhàn)，要求重復(fù)作決定，其后果只能是程序權(quán)力被濫用，正常程序被延誤，當(dāng)事人遭受額外經(jīng)濟(jì)和時(shí)間方面的損失，不合理地增加解決爭議的成本。

2.仲裁機(jī)構(gòu)還是仲裁庭。在機(jī)構(gòu)仲裁中，出現(xiàn)管轄權(quán)糾紛，是由仲裁機(jī)構(gòu)還是由仲裁庭來決定呢？

大多數(shù)國家都承認(rèn)仲裁庭有權(quán)調(diào)查對自身提出的管轄權(quán)異議，因?yàn)檫@是仲裁庭能正常工作所必不可少的基本權(quán)力。如《歐洲國際商事仲裁公約》第5.3條規(guī)定，仲裁庭能夠決定仲裁協(xié)議是否存在，有權(quán)對自己的管轄權(quán)做出決定。1985年聯(lián)合國《國際商事仲裁示范法》就規(guī)定:“仲裁庭可以對其自身的管轄權(quán)包括對仲裁協(xié)議的存在或效力的任何異議，做出決定?！蔽覈吨俨梅ā返?0條規(guī)定，當(dāng)事人對仲裁協(xié)議效力有異議的，可以請求仲裁委員會做出決定；CIETAC2000年規(guī)則第4條也規(guī)定，仲裁委員會有權(quán)對仲裁協(xié)議的存在、效力以及仲裁案件的管轄權(quán)做出決定。該做法也有其合理的一面:我國仲裁法第24條規(guī)定:“仲裁委員會收到仲裁申請書之日起5日內(nèi)，認(rèn)為符合受理?xiàng)l件的，應(yīng)當(dāng)受理；認(rèn)為不符合受理?xiàng)l件的，應(yīng)當(dāng)書面通知當(dāng)事人不予受理?！边@反映了希望盡快審查仲裁申請并就管轄權(quán)異議做出決定的立法初衷，正符合仲裁的效率目標(biāo)。事實(shí)上，對仲裁協(xié)議的存在及效力的異議多發(fā)生在仲裁庭組成之前，此時(shí)當(dāng)然也只能由仲裁委員會就該問題根據(jù)表面證據(jù)做出決定，以使仲裁程序能夠繼續(xù)進(jìn)行。當(dāng)然，其他情況下的異議則應(yīng)由仲裁庭決定，立法上對此應(yīng)予明確。

四、商事仲裁管轄權(quán)異議的提出

篇7

關(guān)鍵詞：新驗(yàn)資制度；公司法修正；影響

一、新驗(yàn)資制度帶來的影響

在本次修正中，現(xiàn)行公司法的12個(gè)條款被修改。首先，有限責(zé)任公司的股東根據(jù)其認(rèn)繳的出資額來承擔(dān)有限責(zé)任，公司登記的記載事項(xiàng)中不再包括實(shí)收資本，公司的資金實(shí)力和對外承擔(dān)責(zé)任的能力在一定程度上可以根據(jù)注冊資本大小來。股東在其認(rèn)繳范圍內(nèi)承擔(dān)的責(zé)任跟注冊資本的大小成正比。有限責(zé)任公司的法定最低注冊資本被取消，那么舊制度中貨幣出資比例的限定也隨之消失，技術(shù)出資或者其他可以評估的實(shí)物出資均可成為現(xiàn)實(shí)。從而注冊一家公司也變得更加容易。并且舊制度中規(guī)定，公司設(shè)立出資需要經(jīng)過注冊會計(jì)師驗(yàn)資，這大大增加了公司設(shè)立的費(fèi)用，新的驗(yàn)資制度取消了這一規(guī)定，這使得設(shè)立公司需要的費(fèi)用基本上只有登記費(fèi)用了。新的驗(yàn)資制度還取消了一人公司的最低注冊資本，大大刺激了市場，鼓勵(lì)了我國公民進(jìn)行創(chuàng)業(yè)。

（一）提高資本運(yùn)營效率

工商登記制度由以前的必須先得到行政許可證，才能到工商部門申辦營業(yè)執(zhí)照，改變成為了可以在向主管部門申請行政許可證時(shí)，先開展一系列的企業(yè)開辦籌備工作的先拿營業(yè)執(zhí)照后辦行政許可證模式。這大大透露出了一種對市場準(zhǔn)入的進(jìn)一步放寬以及更嚴(yán)格管理的一種趨勢，這樣更有助于進(jìn)一步的激發(fā)市場的活力。為廣大的創(chuàng)業(yè)者在創(chuàng)業(yè)初期節(jié)約時(shí)間，使他們直接受益。新公司法的修改，主要方向是寬進(jìn)嚴(yán)管，高效統(tǒng)一便捷，其創(chuàng)新了公司登記的制度，降低了市場準(zhǔn)入的門檻，有助于促進(jìn)一種公平誠信的市場之風(fēng)的形成。大大增加了資本在市場中運(yùn)作的效率，讓創(chuàng)業(yè)更加簡單便捷。

（二）降低公司注冊門檻

以往注冊一個(gè)企業(yè)，根據(jù)不同行業(yè)的不同規(guī)定，各自需要達(dá)到不同的最低注冊資本，然后才能拿到營業(yè)執(zhí)照。這次驗(yàn)資制度的改變是只要根據(jù)股東之間的協(xié)議繳納的資本就可以成立公司，降低了成立公司的門檻，有助于促進(jìn)小型企業(yè)以及一些創(chuàng)新性的企業(yè)的成長和發(fā)展。從推進(jìn)政府職能轉(zhuǎn)變來看，是轉(zhuǎn)變政府職能的一個(gè)重要舉措；從優(yōu)化市場經(jīng)營環(huán)境來看，是一種帶來市場活力的有效途徑；從促進(jìn)信用體系的建設(shè)來看，能夠大大的促進(jìn)我國市場經(jīng)濟(jì)主體信用體系的完善。

（三）增強(qiáng)企業(yè)發(fā)展活力

在以往的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)中，企業(yè)往往費(fèi)了很大的精力在一份驗(yàn)資報(bào)告上面，在會計(jì)師事務(wù)所和銀行之間周旋良久，特別是變更驗(yàn)資的情況，所需要的程序和手續(xù)更加繁瑣，牢牢限制住了企業(yè)的發(fā)展活力。并且驗(yàn)資報(bào)告需要請會計(jì)師事務(wù)所來提供，也會產(chǎn)生一筆對小企業(yè)來說不少的費(fèi)用，驗(yàn)資制度的取消，從某種意義上來說，也降低了企業(yè)的開辦和經(jīng)營成本。

二、分析新驗(yàn)資制度可能存在的問題及其成因

公司注冊和設(shè)立的門檻在修訂的公司法中大大降低，從而市場主體準(zhǔn)入管制也得以放松，越來越多的以公司法人為市場主體的公民積極投入商業(yè)活動。但是，稍不注意，《公司法修正案》也可能帶來很多新的問題。

“認(rèn)繳登記制”降低了市場準(zhǔn)入的門檻，也使得大量不同形式的市場主體出現(xiàn)，在數(shù)量大大增加的情況下，更加容易滋生一些“皮包公司”和“空殼公司”，但由于對這些公司缺乏一種有力的信用識別標(biāo)志，而是完全依靠投資者自我的判斷和一些極易造假的社會信用公示，可能會對企業(yè)的信用造成極大的影響，讓企業(yè)自身的內(nèi)部管理任務(wù)也大大加重。

（一）我國相關(guān)立法保障滯后

在當(dāng)前中國市場經(jīng)濟(jì)法制化的進(jìn)程中，存在著一種社會整體守法的成本過高，但是相對違法的成本較低的現(xiàn)象，在政府監(jiān)管力度需進(jìn)一步加強(qiáng)的情況下，認(rèn)繳登記的做法可能會產(chǎn)生更多的違法行為。如在交易中常常出現(xiàn)的合同欺詐，而合同欺詐違法行為的存在的一個(gè)重要原因是法律懲罰力度疲軟，違法成本過低，合同欺詐違法行為由工商機(jī)關(guān)管轄，但工商部門權(quán)力不大，處罰力度也較小。違法情形嚴(yán)重構(gòu)成合同詐騙罪的，才交由公安機(jī)關(guān)管轄，我國需完善從民事、行政到刑事的處罰的機(jī)制和立法，降低市場準(zhǔn)入門檻必定會使市場主體增加，而日益增加的市場主體良莠不齊，不按規(guī)定退出市場的企業(yè)也會隨之增加，我國需要建立起一套完整的監(jiān)管機(jī)制和系統(tǒng)，僅僅只靠一個(gè)部門或者一項(xiàng)法規(guī)是難以將監(jiān)管進(jìn)行到位的。

（二）企業(yè)自律機(jī)制的不完善

“認(rèn)繳登記制”降低了市場準(zhǔn)入的門檻，一個(gè)企業(yè)的內(nèi)部自律機(jī)制的不完善或者存在缺陷往往會產(chǎn)生很多原本可以避免的公司內(nèi)部糾紛，在實(shí)務(wù)中，很多公司的內(nèi)部控制并不嚴(yán)謹(jǐn)，甚至出現(xiàn)為了應(yīng)付登記注冊，有的董事監(jiān)事并不知道在該公司擔(dān)任該職務(wù)。企業(yè)內(nèi)部普遍缺乏信用管理制度，企業(yè)一般較重視在合同簽訂時(shí)對交易對象誠信方面的調(diào)查，卻很少有企業(yè)設(shè)立專門進(jìn)行內(nèi)部信用管理的部門、機(jī)構(gòu)或人員，因此，因授信不當(dāng)導(dǎo)致合約不能履行以及受信企業(yè)對履約計(jì)劃缺乏管理而違約的現(xiàn)象頻繁發(fā)生，因?qū)献骺蛻舻男庞脿顩r缺乏了解也使許多企業(yè)受騙上當(dāng)，導(dǎo)致經(jīng)濟(jì)糾紛大量出現(xiàn)[1]。

（三）我國的信用體系落后于社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展

我國目前的信用系統(tǒng)建設(shè)還不成熟，尤其是企業(yè)的信用體系以及個(gè)人的信用體系的不完善，跟不上社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要。借鑒國外的一些經(jīng)驗(yàn)，如美國，他們的公司信息公開程度較高，投資者保護(hù)自我投資的途徑有很多而且非常方便，并且有一些很權(quán)威的記錄公司資產(chǎn)和信用的專門數(shù)據(jù)庫，可以時(shí)刻查詢公司的財(cái)務(wù)以及運(yùn)營的相關(guān)情況。而由于我國的信用體系尚處在待成熟階段，主要規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)還需投資者和交易者自我的判斷，這樣大大的增加了交易的風(fēng)險(xiǎn)[2]。

三、新驗(yàn)資制度完善措施

（一）進(jìn)一步完善我國相關(guān)配套立法

立法是我國建成誠信社會的基石，當(dāng)注冊資本制改為認(rèn)繳資本制后，誠信的價(jià)值尤為重要。我們首先要加強(qiáng)輕罪的立法，尤其是涉及到不誠信交易行為的立法。提高社會整體的違法成本，降低整體守法成本。并將刑事立法最為最后一道保障，用來懲罰嚴(yán)重的欺詐行為。要明確各政府部門在市場主體和市場活動中應(yīng)有的地位和應(yīng)該起到的作用，區(qū)分民事、行政和刑事違法行為的界限。各政府部門應(yīng)該要聯(lián)合行動，進(jìn)一步完善我國的法制保障，完善市場準(zhǔn)入和市場主體監(jiān)管的法律法規(guī)，建立起一個(gè)透明的市場主體信息公示數(shù)據(jù)庫，保障市場上的交易安全。

（二）進(jìn)一步加強(qiáng)社會各界的監(jiān)管

如果只單單完善相應(yīng)的配套立法，而不加強(qiáng)社會各界的監(jiān)管，認(rèn)繳登記制度也相當(dāng)于形同虛設(shè)，交易安全也會受到極大的影響，嚴(yán)重的還會破壞市場經(jīng)濟(jì)秩序。我國除了各政府部門要起到監(jiān)督監(jiān)管作用，還要發(fā)揮出各種社會組織的監(jiān)督自律作用，加大各組織的參與度，增加它們在各自所處的行業(yè)中對該行業(yè)的監(jiān)督和約束的作用。并且要積極發(fā)揮類似于會計(jì)師事務(wù)所、社會信用評價(jià)機(jī)構(gòu)等中介公證機(jī)構(gòu)的作用，加強(qiáng)社會各界對市場主體及其行為的監(jiān)督。

（三）進(jìn)一步完善我國的信用體系

我國需進(jìn)一步構(gòu)建市場主體信用信息公示體系，完善市場主體信用信息公示制度。構(gòu)建一個(gè)權(quán)威的以市場主體信用信息為基礎(chǔ)的數(shù)據(jù)資源庫，并以此來支撐我國信用體系的建設(shè)。

在市場經(jīng)濟(jì)條件下，市場關(guān)系日趨復(fù)雜，因此逐漸形成了相互聯(lián)結(jié)、彼此制約的信用關(guān)系，作為一種獨(dú)立的經(jīng)濟(jì)關(guān)系，該類信用關(guān)系得到充分發(fā)展，并具有著維系復(fù)雜的市場交換關(guān)系，以及支持并促進(jìn)規(guī)范的市場秩序的功能。由此可知，信用作為市場存在的基礎(chǔ)，重要地位可想而知。在我國驗(yàn)資制度改為認(rèn)繳資本制后，一個(gè)完整的信用體系的建設(shè)是為其保駕護(hù)航必不可少的一項(xiàng)措施。（作者單位：湘潭大學(xué)）

參考文獻(xiàn)：

篇8

一、立足本職工作,牢固樹立“保障服務(wù)”理念

正確把握檢察機(jī)關(guān)職能,不僅是做好檢察工作的重要條件,也是提高服務(wù)經(jīng)濟(jì)發(fā)展質(zhì)量和水平的前提和基礎(chǔ)。檢察工作服務(wù)經(jīng)濟(jì)發(fā)展,就是要在構(gòu)建社會主義和諧社會中,為經(jīng)濟(jì)發(fā)展提供全方位的政治保障、文化保障、和諧保障、經(jīng)濟(jì)秩序保障,創(chuàng)造和諧穩(wěn)定的社會環(huán)境和公正高效的法治環(huán)境。

1.充分發(fā)揮檢察職能,為經(jīng)濟(jì)發(fā)展提供政治保障。維護(hù)國家的政治安全是經(jīng)濟(jì)發(fā)展的首要保障,是檢察機(jī)關(guān)的根本使命。隨著改革開放的不斷深入,國家的民主政治建設(shè)在不斷加強(qiáng),經(jīng)濟(jì)發(fā)展不斷加快,迫切需要政治安定的社會穩(wěn)定,這就要求檢察機(jī)關(guān)要從講政治的高度,充分發(fā)揮檢察職能作用,嚴(yán)格公正執(zhí)法,依法從重從快地打擊各種嚴(yán)重的刑事犯罪活動,維護(hù)國家政權(quán),鞏固黨的執(zhí)政地位和執(zhí)政基礎(chǔ),為改革開放和經(jīng)濟(jì)發(fā)展創(chuàng)造穩(wěn)定的社會政治環(huán)境。

2.充分發(fā)揮檢察職能,為經(jīng)濟(jì)發(fā)展提供文化保障。當(dāng)今世界,文化與經(jīng)濟(jì)、政治相互交融,文化的力量深深熔鑄在民族的生命力、創(chuàng)造力、凝聚力和發(fā)展力之中,保障先進(jìn)的文化建設(shè)是經(jīng)濟(jì)發(fā)展的前提,為經(jīng)濟(jì)發(fā)展指引方向、提供智力支持,更是檢察機(jī)關(guān)服務(wù)發(fā)展的重要體現(xiàn),也是檢察機(jī)關(guān)義不容辭的重要職責(zé)。隨著社會主義市場經(jīng)濟(jì)的建立,人們的思想觀念,價(jià)值取向,是非標(biāo)準(zhǔn)和生活方式都發(fā)生了深刻的變化,這里面既有積極的一面,又有消極的一面,這就對社會主義的文化建設(shè)提出了更高的要求,檢察機(jī)關(guān)要積極運(yùn)用法律武器,對一切損害人們身心健康,損害社會主義精神文明建設(shè)的丑惡現(xiàn)象,予以堅(jiān)決打擊,凈化環(huán)境。積極深入廣泛地開展法制宣傳教育活動,大力弘揚(yáng)社會主義榮辱觀,倡導(dǎo)科學(xué)文化精神,不斷地引導(dǎo)人們形成守法、誠信、健康、科學(xué)、文明的生活方式,為改進(jìn)和加強(qiáng)社會主義經(jīng)濟(jì)建設(shè)提供良好的文化保障。

3.充分發(fā)揮檢察職能,為經(jīng)濟(jì)發(fā)展提供和諧保障。和諧是中華民族實(shí)現(xiàn)偉大復(fù)興的戰(zhàn)略需要,也是新時(shí)期我們黨提出的重大戰(zhàn)略任務(wù)。法律本身就是追求社會和諧的產(chǎn)物,和諧本身又是經(jīng)濟(jì)發(fā)展所追求的必然結(jié)果,法治功能、經(jīng)濟(jì)發(fā)展與構(gòu)建和諧社會有著高度的一致性,檢察機(jī)關(guān)在構(gòu)建社會主義和諧社會中肩負(fù)著重要的責(zé)任。檢察機(jī)關(guān)服務(wù)于和諧社會建設(shè),就是通過服務(wù)經(jīng)濟(jì)發(fā)展本身來完成的,其方式就是通過執(zhí)法活動,來調(diào)整好各種利益關(guān)系,維護(hù)良好秩序,促進(jìn)社會管理的規(guī)范化和公共服務(wù)水平的不斷提高。要通過嚴(yán)格公正執(zhí)法,依法維護(hù)公民和各種組織的合法權(quán)益,努力防范和化解社會矛盾,在全社會實(shí)現(xiàn)公平與正義,就是要在執(zhí)法活動中,嚴(yán)格執(zhí)行法律,嚴(yán)格執(zhí)行黨的各項(xiàng)刑事政策,實(shí)行文明執(zhí)法,人性化執(zhí)法,恢復(fù)性執(zhí)法,全力維護(hù)社會和諧,為經(jīng)濟(jì)發(fā)展提供良好的和諧保障。

4.充分發(fā)揮檢察職能,為經(jīng)濟(jì)發(fā)展提供秩序保障。無規(guī)不成方圓,保障經(jīng)濟(jì)建設(shè)、促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展,最終是要保障社會主義經(jīng)濟(jì)秩序。經(jīng)濟(jì)發(fā)展與檢察工作有著相連互動的關(guān)系,檢察工作的發(fā)展離不開經(jīng)濟(jì)發(fā)展,經(jīng)濟(jì)發(fā)展也需要檢察機(jī)關(guān)提供良好的司法服務(wù)。在社會主義市場經(jīng)濟(jì)條件下,必須始終堅(jiān)持“一手抓經(jīng)濟(jì)建設(shè),一手抓打擊犯罪”的戰(zhàn)略方針。檢察機(jī)關(guān)在為經(jīng)濟(jì)服務(wù)過程中,就是要正確運(yùn)用手中檢察權(quán)以懲治貪污賄賂犯罪為重點(diǎn),堅(jiān)持不懈地開展反腐敗斗爭。堅(jiān)決打擊破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序的犯罪活動。依法打擊危害各類經(jīng)濟(jì)主體財(cái)產(chǎn)安全、影響正常生產(chǎn)經(jīng)營秩序的違法犯罪活動,調(diào)整經(jīng)濟(jì)社會關(guān)系,平等保護(hù)各種經(jīng)濟(jì)主體的合法權(quán)益。要堅(jiān)定不移的貫徹“一要堅(jiān)決、二要慎重,務(wù)必搞準(zhǔn)”的原則,嚴(yán)格區(qū)分罪與非罪的界限,妥善處理好大案與小案的關(guān)系,加大職務(wù)犯罪的預(yù)防等一系列有效措施,加大服務(wù)力度,拓寬服務(wù)領(lǐng)域,積極營造有利于安心經(jīng)營、公平競爭和自主創(chuàng)新的經(jīng)濟(jì)秩序和法治環(huán)境。

二、立足科學(xué)發(fā)展觀,牢固樹立“平等服務(wù)”理念

1.為國有經(jīng)濟(jì)和國有企業(yè)服務(wù)。努力為國有企業(yè)改革、改制、重組等提供法律保障,促進(jìn)國有經(jīng)濟(jì)和國有企業(yè)的發(fā)展。重點(diǎn)查辦在黨政機(jī)關(guān)和領(lǐng)導(dǎo)干部中的職務(wù)犯罪,突出查辦金融、證券、房地產(chǎn)等領(lǐng)域的犯罪活動,加大對重大項(xiàng)目建設(shè)的同步監(jiān)督,確保國家“擴(kuò)內(nèi)需、保增長”政府投資的安全和合法合規(guī)使用,嚴(yán)肅查處負(fù)有管理市場秩序的行政執(zhí)法人員、侵害企業(yè)合法權(quán)益,危害經(jīng)濟(jì)發(fā)展的犯罪。從總體上增強(qiáng)查辦職務(wù)犯罪的效果。依法打擊國有企業(yè)人員職務(wù)犯罪,重點(diǎn)打擊借改制、破產(chǎn)清算之機(jī)行賄受賄、侵吞國有資產(chǎn)、、的犯罪,保護(hù)國有資產(chǎn)安全。積極建立健全教育、制度、監(jiān)督并重的懲治和預(yù)防職務(wù)犯罪體系。發(fā)揮檢察職能,開展個(gè)案預(yù)防和系統(tǒng)預(yù)防,增強(qiáng)企業(yè)工作人員依法辦事、廉潔從企的自覺性。

2.為非公有制經(jīng)濟(jì)和企業(yè)服務(wù)。非公有制經(jīng)濟(jì)是我國國民經(jīng)濟(jì)中新的強(qiáng)力的增長點(diǎn),也是推進(jìn)城鎮(zhèn)化、工業(yè)化和解決就業(yè)等問題的最有效途徑,在全面建設(shè)小康社會中具有舉足輕重的作用。為非公有制經(jīng)濟(jì)服務(wù)是檢察工作服務(wù)經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展的重點(diǎn),要根據(jù)本地區(qū)的實(shí)際制定檢察機(jī)關(guān)服務(wù)非公有制經(jīng)濟(jì)發(fā)展的政策措施,并通過狠抓落實(shí),依法維護(hù)個(gè)體、私營企業(yè)作為市場主體的合法權(quán)益。中小企業(yè)發(fā)生的職務(wù)犯罪案件,情節(jié)輕微的,可捕可不捕的不捕,可訴可不訴的不訴。

3.為招商引資和地方企業(yè)服務(wù)。一方面,要平等對待地方企業(yè)和外來投資者,為其提供有力的法律保障,滿意當(dāng)?shù)氐姆ㄖ苇h(huán)境,對符合國家法律、法規(guī)和對外開放、招商引資政策的一切行為依法給予保護(hù)。在辦理企業(yè)案件中,堅(jiān)持不輕易查封、凍結(jié)企業(yè)賬戶;不輕易扣押企業(yè)財(cái)產(chǎn);不輕易對涉案人員采取強(qiáng)制措施,避免影響企業(yè)的正常生產(chǎn)經(jīng)營活動。另一方面,要真心實(shí)意地為地方企業(yè)和招商企業(yè)提供優(yōu)質(zhì)高效服務(wù),對需要檢察機(jī)關(guān)辦理的事項(xiàng),優(yōu)先辦理、優(yōu)質(zhì)辦理;對涉外企業(yè)在從事產(chǎn)品研發(fā)、生產(chǎn)經(jīng)營、項(xiàng)目建設(shè)等活動的合法收入依法予以保護(hù);堅(jiān)決防止和杜絕有法不依、執(zhí)法不公、隨意執(zhí)法的現(xiàn)象發(fā)生。最后要把黨委、政府對人人都是投資環(huán)境、事事都是開放形象的要求落到實(shí)處。

三、立足發(fā)展實(shí)效,牢固樹立“合理服務(wù)”理念

1.寬嚴(yán)相濟(jì)區(qū)別對待。嚴(yán)厲打擊侵犯企業(yè)經(jīng)營者人身權(quán)利和侵犯企業(yè)及其經(jīng)營者財(cái)產(chǎn)的嚴(yán)重刑事犯罪案件;依法打擊金融詐騙犯罪,嚴(yán)厲懲處生產(chǎn)銷售偽劣商品、侵犯知識產(chǎn)權(quán)等危害群眾生命健康、破壞市場秩序的經(jīng)濟(jì)犯罪,維護(hù)正常的市場管理秩序和企業(yè)的合法權(quán)益。對主觀惡性較小、社會危害輕微的經(jīng)濟(jì)犯罪,采取輕緩的刑事政策,引導(dǎo)企業(yè)與侵害方達(dá)成和解,努力化解消極因素為積極因素,減少人際摩擦,促進(jìn)社會和諧。

2.認(rèn)真對待企業(yè)訴求。認(rèn)真對待企業(yè)的合理訴求,加大民事審判和行政訴訟監(jiān)督力度。認(rèn)真受理審查企業(yè)的民事行政申訴,對確有錯(cuò)誤的民事行政判決或裁定,特別是因部門保護(hù)主義或司法腐敗,致使企業(yè)和社會公共利益遭受重大損失的案件,堅(jiān)決依法抗訴。對企業(yè)利益受到嚴(yán)重?fù)p害的民事行政案件,支持監(jiān)督企業(yè)依法行使訴訟權(quán)利,努力維護(hù)企業(yè)利益和案件當(dāng)事人的合法權(quán)益。

3.嚴(yán)格規(guī)范執(zhí)法行為。堅(jiān)持從執(zhí)法過程中存在的突出問題入手,從人民群眾反映強(qiáng)烈的問題入手,從容易發(fā)生違法違紀(jì)現(xiàn)象的重點(diǎn)部位和環(huán)節(jié)入手,積極采取措施,著力解決執(zhí)法不公正、不規(guī)范等突出問題。嚴(yán)格依法力案,文明辦案,保障犯罪嫌疑人、被告人的訴訟權(quán)利,嚴(yán)禁刑訊逼供、體罰虐待、違法采用強(qiáng)制措施、超期羈押;嚴(yán)禁非法限制證人的人身自由或侵犯證人的其他合法權(quán)利。支持律師依法履行職責(zé),嚴(yán)禁限制律師依法為犯罪嫌疑人、被告人提供法律咨詢和法律幫助。

4.切實(shí)改進(jìn)辦案方式。堅(jiān)持以事實(shí)為依據(jù),以法律為準(zhǔn)繩,嚴(yán)格區(qū)分工作失誤和瀆職犯罪、正常的人際交往與行賄受賄、經(jīng)濟(jì)糾紛與經(jīng)濟(jì)犯罪的界限,確保不枉不縱。對事實(shí)清楚、證據(jù)確實(shí)充分的犯罪行為,堅(jiān)決依法打擊;對舉報(bào)失實(shí)的,在查明事實(shí)后要及時(shí)澄清,公開正名;對誣告陷害的,要依法追究法律責(zé)任,切實(shí)做到打擊犯罪者、保護(hù)無辜者、挽救失足者、教育失誤者。切實(shí)做好人民監(jiān)督員制度試點(diǎn)工作,充分發(fā)揮好人民監(jiān)督員對檢察機(jī)關(guān)自偵案件的監(jiān)督作用,促進(jìn)檢察隊(duì)伍執(zhí)法觀念和執(zhí)法方式的轉(zhuǎn)變,提高案件質(zhì)量和執(zhí)法水平,不斷提高為經(jīng)濟(jì)建設(shè)服務(wù)的質(zhì)量和水平,為經(jīng)濟(jì)建設(shè)做出更大貢獻(xiàn)。

四、立足服務(wù)效果,牢固樹立“和諧服務(wù)”理念

檢察機(jī)關(guān)為企業(yè)發(fā)展服務(wù),要取得實(shí)效,必須牢固樹立“和諧服務(wù)”的發(fā)展理念,正確處理好“三個(gè)關(guān)系”,以提高執(zhí)法辦案的法律效果和社會效果,促進(jìn)經(jīng)濟(jì)和諧發(fā)展。

1.正確處理好服務(wù)經(jīng)濟(jì)發(fā)展與嚴(yán)格依法履行職責(zé)的關(guān)系。服務(wù)經(jīng)濟(jì)發(fā)展是當(dāng)前經(jīng)濟(jì)發(fā)展的主旋律,是黨和國家的工作重心。在具體辦案中,檢察機(jī)關(guān)既要嚴(yán)格執(zhí)行法律,依法辦理案件,又要把執(zhí)行法律和執(zhí)行政策結(jié)合起來,既不能離開定法定職責(zé)去“服務(wù)”大局,也不能不顧大局單純強(qiáng)調(diào)“發(fā)揮職能”。