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篇1

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篇2

關(guān)鍵詞：無(wú)單放貨；法律性質(zhì)；責(zé)任競(jìng)合；法定化

中圖分類號(hào)：D922.295 文獻(xiàn)識(shí)別碼：A 文章編號(hào)：1001-828X（2015）017-000-02

海運(yùn)已經(jīng)成為現(xiàn)今國(guó)際貨物貿(mào)易主要的貨物貿(mào)易運(yùn)輸方式，承擔(dān)了85%的貨物貿(mào)易運(yùn)輸。自改革開(kāi)放以來(lái)，中國(guó)迅速成為航運(yùn)大國(guó)，海運(yùn)承載了中國(guó)90%以上的外貿(mào)物資。截至2007年，中國(guó)海運(yùn)運(yùn)輸了18.5億噸外貿(mào)貨物運(yùn)輸，中國(guó)成為世界最大的海運(yùn)需求國(guó)；同時(shí)中國(guó)也是世界最大的鐵礦石進(jìn)口國(guó)，中國(guó)海運(yùn)完成了鐵礦石運(yùn)輸?shù)?9%，進(jìn)口規(guī)模達(dá)到了4.4億噸。海上貨物運(yùn)輸往往會(huì)涉及多方當(dāng)事人，形成了錯(cuò)綜復(fù)雜的貿(mào)易關(guān)系，同時(shí)也涉及了許多法律關(guān)系，而提單就是多種貿(mào)易的關(guān)鍵連接點(diǎn)。所以，提單是國(guó)際貿(mào)易中的關(guān)鍵，尤其在現(xiàn)代單證交易的制度下，提單的作用已不僅限于運(yùn)輸環(huán)節(jié)，而已經(jīng)發(fā)展到了貿(mào)易環(huán)節(jié)。

為了適應(yīng)迅速發(fā)展的國(guó)際貿(mào)易，海運(yùn)技術(shù)也隨之進(jìn)步，極大的提高了船舶航行技術(shù)及碼頭的裝卸效率，但是這種快捷的海運(yùn)方式要求傳統(tǒng)的提單也有所改變，“今天因航次短，船速快，大概50%的情況是卸貨時(shí)正本提單仍未到達(dá)卸貨港”，因此，承運(yùn)人為了不影響船期，從而影響己方利益，通常會(huì)允許提貨人在沒(méi)有出示正本提單的情況憑副本提單和保函或其他保證方式交付貨物。這就是通常國(guó)際貿(mào)易中所說(shuō)的無(wú)單放貨。這樣的做法雖然對(duì)疏通港口，提高航運(yùn)效率和保證承運(yùn)人的效率有顯著的作用，但是承運(yùn)人也須承擔(dān)極大的責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)。因此，需要全面深入的認(rèn)識(shí)承運(yùn)人允許無(wú)單放貨的行為，了解承運(yùn)人無(wú)單放貨后的法律責(zé)任，并結(jié)合國(guó)際商事慣例和各國(guó)的立法經(jīng)驗(yàn)，對(duì)填補(bǔ)我國(guó)的海商事法律法規(guī)對(duì)無(wú)單放貨的法律規(guī)制有重要的意義。

一、無(wú)單放貨的概述

1.提單的概念

提單，是承運(yùn)人運(yùn)載貨物的運(yùn)輸證明，是承運(yùn)人和托運(yùn)人建立運(yùn)輸關(guān)系的關(guān)鍵證據(jù)，代表著運(yùn)輸中的貨物。為了防止海上貿(mào)易欺詐、保證托運(yùn)人的權(quán)益，國(guó)際商事立法和慣例要求承運(yùn)人須憑正本提單交貨，這是承運(yùn)人履行交貨義務(wù)的首要原則。

2.無(wú)單放貨的概念

無(wú)單放貨，是指在未收回?zé)o正本提單情況下，承運(yùn)人放行或交付貨物的行為，英文表述為“Delivery of goods without presentation of the original bill of lading ”。無(wú)單放貨雖然廣泛為承運(yùn)人采用，但是會(huì)帶來(lái)極大的其法律風(fēng)險(xiǎn)，使托運(yùn)人的利面臨極大的風(fēng)險(xiǎn)。雖然托運(yùn)人可向承運(yùn)人提出責(zé)任訴求，但是關(guān)于貨物的關(guān)鍵資料掌握在承運(yùn)人手中，托運(yùn)人取證困難，舉證責(zé)任難以履行，容易面臨敗訴的風(fēng)險(xiǎn)，權(quán)益得不到切實(shí)保障。尤其在我國(guó)海商法中，并沒(méi)有關(guān)于無(wú)單放貨行為的具體條文，實(shí)踐中關(guān)于無(wú)單放貨的法律性質(zhì)，是侵權(quán)行為還是違約行為亦或是二者競(jìng)合，權(quán)利人訴求時(shí)選擇侵權(quán)之訴還是違約之訴，亦或是二者可選擇其一，以及訴求后的一系列舉證責(zé)任的確定、賠償責(zé)任額的規(guī)定等等，都值得探討。

二、無(wú)單放貨的法律性質(zhì)

1.提單的性質(zhì)

探討無(wú)單放貨的法律性質(zhì)，需對(duì)提單的法律性質(zhì)作出清晰的界定。提單的性質(zhì)與無(wú)單放貨的法律性質(zhì)緊密聯(lián)系。對(duì)提單性質(zhì)的界定，學(xué)界主要有兩種觀點(diǎn)：物權(quán)憑證說(shuō)和提單債權(quán)憑證說(shuō)。物權(quán)憑證說(shuō)認(rèn)為提單代表著貨物，提單是貨物的所有權(quán)證明，其占有或轉(zhuǎn)讓與貨物本身的占有和轉(zhuǎn)讓效力一致；債權(quán)憑證說(shuō)認(rèn)為提單是承運(yùn)人和托運(yùn)人運(yùn)輸合同的憑證，是托運(yùn)人和承運(yùn)人之間訂立運(yùn)輸合同的證據(jù)。承運(yùn)人持有和轉(zhuǎn)讓提單的行為只是轉(zhuǎn)讓貨物的推定占有，并不帶來(lái)貨物所有權(quán)的必然轉(zhuǎn)移?！鞍烟釂握f(shuō)成是物權(quán)憑證是一場(chǎng)歷史的誤會(huì)”。提單應(yīng)是一種可轉(zhuǎn)讓的債權(quán)憑證。作為海上貨物運(yùn)輸單證的提單，是承運(yùn)人和托運(yùn)人海上貨物運(yùn)輸合同的證明，同時(shí)也證明了貨物已有承運(yùn)人接收或裝船。該觀點(diǎn)在業(yè)界已被普遍認(rèn)同。

2.無(wú)單放貨的法律性質(zhì)

承運(yùn)人無(wú)單放貨違反了須憑正本提單交貨的義務(wù)，這種行為是對(duì)正本提單持有人或受讓人權(quán)利的侵權(quán)行為，或是運(yùn)輸合同的違約行為，亦或是二者的競(jìng)合，亦是研究的難點(diǎn)。

侵權(quán)說(shuō)的理論前提是認(rèn)為提單是物權(quán)憑證，承運(yùn)人無(wú)單放貨的行為是對(duì)提單持有人的物權(quán)的侵犯。承運(yùn)人違反了憑正本提單放貨的義務(wù)，有明顯的過(guò)錯(cuò)，符合侵權(quán)行為的構(gòu)成要件。在中國(guó)海商法實(shí)施前，這種學(xué)說(shuō)是主流觀點(diǎn)。海事審判中將提單視為物權(quán)憑證，將無(wú)單放貨行為視為侵權(quán)行為。

違約說(shuō)認(rèn)為無(wú)單放貨是違約行為，承運(yùn)人應(yīng)承擔(dān)違約損害賠償責(zé)任?！霸诖蠖鄶?shù)國(guó)家，承運(yùn)人將貨物交給正本提單持有人以外的人，即使不構(gòu)成侵權(quán)，也會(huì)被認(rèn)為違反運(yùn)輸合同?！狈▏?guó)法、英國(guó)法都認(rèn)為，承運(yùn)人無(wú)單放貨違反合同義務(wù)，提單持有人可以拒單提起違約之訴。我國(guó)大部分學(xué)者也傾向這種觀點(diǎn)，“無(wú)論是提單中的法定部分，還是約定部分，都是雙方意思自治的產(chǎn)物，因此船貨雙方因提單關(guān)系而發(fā)生的糾紛屬于合同糾紛，不管債務(wù)人違背的是約定條款還是并入條款”。

侵權(quán)與違約競(jìng)合說(shuō)認(rèn)為，承運(yùn)人無(wú)單放貨行為即是侵權(quán)行為，又是違約行為。該觀點(diǎn)認(rèn)為提單兼具物權(quán)憑證和債權(quán)證明的性質(zhì)。同時(shí)，根據(jù)我國(guó)《民法通則》第106條第2款的規(guī)定：“公民、法人由于過(guò)錯(cuò)侵害國(guó)家、集體或是他人財(cái)產(chǎn)、人身的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。因此承運(yùn)人無(wú)單放貨承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任有法可依?！蹦壳皩W(xué)術(shù)界贊同此觀點(diǎn)的人較多。

3.無(wú)單放貨的舉證責(zé)任

在無(wú)正本提單放貨案件中，如何配置當(dāng)事人的舉證責(zé)任與案件的勝訴與否密切相關(guān)。在我國(guó)的海事法律中，海商法沒(méi)有具體規(guī)定無(wú)單放貨的舉證責(zé)任。但應(yīng)適用我國(guó)《民事訴訟法》第64條和《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》（簡(jiǎn)稱《證據(jù)規(guī)定》）第2條。其中，我國(guó)《民事訴訟法》第64條“明確了“誰(shuí)主張，誰(shuí)舉證”原則；《證據(jù)規(guī)定》第2條對(duì)舉證責(zé)任作了原則性的規(guī)定?！蹲C據(jù)規(guī)定》第2條規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)自己提出的訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)或反駁對(duì)方訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。沒(méi)有證據(jù)或證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實(shí)主張的，由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果?！痹撘?guī)定在“誰(shuí)主張，誰(shuí)舉證”原則的基礎(chǔ)上，明確了舉證責(zé)任分配的一般原則。基于海商事領(lǐng)域無(wú)單放貨的案件的特殊性，實(shí)踐中法院一般對(duì)當(dāng)事人的舉證責(zé)任有兩種做法：

一種觀點(diǎn)認(rèn)為，無(wú)單放貨案件中原告負(fù)有主要的舉證責(zé)任，應(yīng)承擔(dān)舉證不利的后果。其法律依據(jù)即是上述《民事訴訟法》第64條和《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》（簡(jiǎn)稱《證據(jù)規(guī)定》）第2條。根據(jù)法律的基本原則，法律空白時(shí)適用一般法律原則，因此在海商法對(duì)無(wú)單放貨規(guī)定缺位的情況下，應(yīng)遵循上述法律法規(guī)的基本精神，由原告對(duì)其主張的承運(yùn)人無(wú)單放貨的事實(shí)加以證明，即正本提單持有人在目的港無(wú)法提貨，應(yīng)當(dāng)證明貨物已經(jīng)被承運(yùn)人無(wú)單放行。

而另一種觀點(diǎn)則正好相反，認(rèn)為應(yīng)由被告承擔(dān)對(duì)無(wú)單放貨的舉證責(zé)任，提單持有人只需出具全套正本提單即可，其他舉證責(zé)任由承運(yùn)人承擔(dān)。通常情況下，無(wú)單放貨糾紛均為涉外糾紛，原告取證非常困難，且大多證據(jù)掌握在承運(yùn)人手中，極難取得。根據(jù)《證據(jù)規(guī)定》第7條的規(guī)定：“在法律法規(guī)對(duì)舉證責(zé)任無(wú)明確規(guī)定時(shí)，法院可以根據(jù)公平原則和誠(chéng)實(shí)信用原則，綜合當(dāng)事人舉證能力等因素確定舉證責(zé)任的分配”。即由承運(yùn)人提供貨物去向的證明，如果無(wú)法證明貨物的合法去向，則要承擔(dān)不利后果。

三、無(wú)單放貨的規(guī)制法定化

由于我國(guó)海商事法律法規(guī)對(duì)承運(yùn)人無(wú)單放貨問(wèn)題無(wú)明確規(guī)定，所以，應(yīng)當(dāng)將該問(wèn)題法定化，對(duì)涉及無(wú)單放貨的法律性質(zhì)和責(zé)任，訴訟程序舉證責(zé)任，審判原則和賠償限額等作出具體的規(guī)定。

如無(wú)單放貨舉證責(zé)任的分配應(yīng)體現(xiàn)公平正義的訴訟原則，平衡當(dāng)事雙方的利益。由于無(wú)單放貨的法律關(guān)系復(fù)雜，且具有很多特殊性，因此審判人員應(yīng)根據(jù)案件的具體情況的來(lái)判斷。應(yīng)根據(jù)該證據(jù)與案件事實(shí)的關(guān)聯(lián)程度，以及各證據(jù)之間的聯(lián)系等方面進(jìn)行綜合判斷，公平公正地分配當(dāng)事雙方的舉證責(zé)任，。

無(wú)單放貨行為應(yīng)是違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任的競(jìng)合，法律應(yīng)明確當(dāng)事人有自主選擇進(jìn)行侵權(quán)之訴或是違約之訴的權(quán)利，擇一對(duì)己權(quán)利保障最有利的訴訟請(qǐng)求。提單的持有人應(yīng)享有提單占有或提單物權(quán)，承運(yùn)人無(wú)正本提單放貨的行為，侵害了提單持有人的占有或物權(quán)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。同時(shí)，根據(jù)我國(guó)合同法第107條規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行義務(wù)不符合合同約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或賠償損失等違約責(zé)任。”承運(yùn)人無(wú)正本提單放貨的行為，違反持有人和承運(yùn)人之間的運(yùn)輸合同，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

四、結(jié)語(yǔ)

在國(guó)際貨物運(yùn)輸中，提單的大量運(yùn)用不可避免會(huì)面臨無(wú)單放貨的風(fēng)險(xiǎn)。各國(guó)為了規(guī)制無(wú)單放貨行為各有法律規(guī)定，國(guó)際商事立法和慣例也有珠玉在前，我國(guó)作為世界航運(yùn)大國(guó)，海商法對(duì)無(wú)單放貨的法律規(guī)制的缺失對(duì)于權(quán)利人的保護(hù)極為不利，應(yīng)給予及時(shí)立法規(guī)制，從而保證貨物權(quán)利人和承運(yùn)人的合法權(quán)益，保障國(guó)內(nèi)公民、法人等組織在國(guó)際商事貿(mào)易中的合法權(quán)益。

參考文獻(xiàn)：

[1]司玉琢主編.海商法專題研究[M].大連海事出版社，2002：241.

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[3][加拿大]威廉臺(tái)特雷.國(guó)際海商法[M].張永堅(jiān)譯，法律出版社，2005：77.

[4]向明華.提單糾紛擇訴略談[M]，北大法學(xué)院研究中心編：海商法研究，法律出版社，2001； 71.

[5]李章軍.國(guó)際海運(yùn)人責(zé)任制度研究[M].法律出版社，2006：171.

[6]張進(jìn)先.論無(wú)正本提單放貨[D].對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)2004年國(guó)際法博士論文.第97頁(yè).

[7]楊宜良.國(guó)際商務(wù)游戲規(guī)則――英國(guó)合約法[J].中國(guó)政法大學(xué)出版社，1998：246.

篇3

一個(gè)混血學(xué)者，專門研究元代畫家吳鎮(zhèn)傳下來(lái)的書畫是不是真的，因此開(kāi)了一場(chǎng)講座，忽然就在中國(guó)大陸“紅”了起來(lái)—這個(gè)人就是徐小虎。她在中德家庭長(zhǎng)大，穿插接受兩種文化教育，最終對(duì)書畫感興趣，以融合東西方研究的方法審視中國(guó)古畫，并著有《被遺忘的真跡—吳鎮(zhèn)書畫重鑒》一書，以吳鎮(zhèn)書畫為例，介紹自己鑒定古畫真假的獨(dú)特方法。這本40多年前的著作，直到今年才出了簡(jiǎn)體中文版，大陸讀者也因此得知了徐小虎所說(shuō)“有假畫”的大膽結(jié)論。

形而上的美麗

徐小虎有一張中西合璧的臉龐，年近80，眼睛仍然靈動(dòng)有神。跟她打國(guó)際長(zhǎng)途電話，她積極地建議：“我們Skype不是更好嗎？”老人時(shí)髦得很。

用中文跟人交談的時(shí)候，徐小虎總說(shuō)：“我的中文實(shí)在太糟糕了。”事實(shí)上，她講得一口漂亮的臺(tái)灣國(guó)語(yǔ)，發(fā)音標(biāo)準(zhǔn)又軟糯，只是有些學(xué)術(shù)名詞一時(shí)想不起來(lái)，只好蹦英文。她甚至能說(shuō)一點(diǎn)點(diǎn)徐州話，“我奶奶是徐州人”。

徐小虎的祖父是皖系將領(lǐng)徐樹(shù)錚，段祺瑞政府的高級(jí)官員，曾經(jīng)派兵收復(fù)外蒙。父親徐道鄰是國(guó)際法學(xué)家，姑姑徐櫻是昆曲家，姑夫李方桂是音韻學(xué)家。按中國(guó)人的看法，徐小虎是標(biāo)準(zhǔn)的名門閨秀，但她自己不這么看：“閨秀是什么？裹小腳的那種嗎？”

徐小虎出生時(shí)，祖父已經(jīng)去世。對(duì)于在歷史書里留下了一筆的祖父，徐小虎并不知道太多故事。父親和母親的跨國(guó)婚姻聽(tīng)上去似乎倒很浪漫，不過(guò)要不是風(fēng)云變幻的國(guó)際政治，這樁婚事未必能成。徐道鄰在德國(guó)留學(xué)時(shí)認(rèn)識(shí)了徐小虎的母親，一班朋友里別人都成雙成對(duì)地談起了戀愛(ài)，徐道鄰就跟美麗的德國(guó)姑娘建議，不如我們也在一起吧？佳人答曰：“你想都別想，我一輩子是要當(dāng)詩(shī)人奉獻(xiàn)給大眾的。”求愛(ài)失敗，正值徐樹(shù)錚被馮玉祥部下暗殺，徐道鄰回國(guó)，家里給他介紹了各色姑娘相親。最后，徐道鄰還是給德國(guó)姑娘寫信，問(wèn)她是否愿意加入這一場(chǎng)未婚妻大競(jìng)賽。而在德國(guó)，徐小虎的母親因?yàn)椴恢С窒Ｌ乩?，正和自己要去參軍的弟弟吵得不可開(kāi)交。收到信后，姑娘坐了第一班輪船去了南京，德國(guó)女文青就這樣和一個(gè)中國(guó)青年結(jié)了婚。

有第一個(gè)孩子的時(shí)候，夫妻二人都以為是一個(gè)男孩，準(zhǔn)備了很多男孩的名字。母親臨產(chǎn)時(shí)，南京刮大風(fēng)，中央醫(yī)院的窗戶都被吹壞了，她很高興地期待：“也許這孩子是未來(lái)的中國(guó)總統(tǒng)?！苯Y(jié)果生下來(lái)是個(gè)女孩，父母都傻眼了：沒(méi)有準(zhǔn)備女孩的名字呀！過(guò)了幾天，還沒(méi)有想出名字，奶奶來(lái)看孫女了，說(shuō)：“云從龍風(fēng)從虎，這不就是小虎嗎？”—徐道鄰小時(shí)候曾養(yǎng)過(guò)一只貓叫小虎。小貓死的時(shí)候，奶奶安慰傷心的徐道鄰，說(shuō)小貓將來(lái)會(huì)投胎回到你身邊的?，F(xiàn)在，果然出現(xiàn)了一只“小虎”。徐小虎很喜歡自己的中文名字。多年之后，她從國(guó)外到臺(tái)灣，大家說(shuō)要給她取個(gè)中文名字，她很開(kāi)心地說(shuō)：“我有，我叫徐小虎?！?/p>

徐小虎一出生，就碰上中日交戰(zhàn)。童年在逃難中度過(guò)，從幼兒園到初中，輾轉(zhuǎn)于南京、羅馬、重慶和天津：“我是一個(gè)逃難者，沒(méi)有什么所謂的家教，我父親在給政府做事情的時(shí)候我就看不到他。在羅馬的時(shí)候，就住在大古堡里頭，很物質(zhì)的，到處都有傭人；在重慶的時(shí)候窮得不得了，沒(méi)水沒(méi)電。從很昂貴到很貧窮，我倒很愛(ài)重慶的日子?！睉?zhàn)火紛飛中，童年的徐小虎已經(jīng)知道“形而上的美麗”：“我在歌樂(lè)山，一個(gè)人坐在松樹(shù)底下，看遠(yuǎn)的山、山下的嘉陵江。那個(gè)時(shí)候我8歲，就知道我們的靈魂是永恒的、不會(huì)死的。轟炸機(jī)來(lái)了，大家都躲到防空洞里，我就出來(lái)爬上山，坐在松樹(shù)底下，看我最愛(ài)的嘉陵江和歌樂(lè)山，數(shù)飛機(jī)，有27架轟炸機(jī)。我就想你們轟吧，你們就是把我轟死了，把山都轟破了，這個(gè)景是絕對(duì)永恒的，我會(huì)一直看到這個(gè)的?！?/p>

因?yàn)槊恳粌赡昃蛽Q一種語(yǔ)言和文化環(huán)境，徐小虎習(xí)慣自己和自己相處，“大人多么笨，我不相信他們的說(shuō)法”。她在意大利，除了法西斯學(xué)校就是天主教學(xué)校，父母不是天主教徒也只能送她去天主教學(xué)校。學(xué)校教女孩子祈禱，“不要跟上帝直接說(shuō)話，最好跟他媽媽或者爸爸說(shuō)”，徐小虎想的是，“何必呢，我就直接跟上帝說(shuō)話，覺(jué)得很好”。同樣，長(zhǎng)大之后學(xué)藝術(shù)史，徐小虎覺(jué)得某幅畫“好像沒(méi)有宋朝的味道”，但是不敢問(wèn)—后來(lái)她真的問(wèn)了，沒(méi)有人能夠真正地回答她。

在筆墨中尋找時(shí)間痕跡

在以人文教育和藝術(shù)創(chuàng)意而聞名的美國(guó)本寧頓學(xué)院（Bennington College， Vermont），徐小虎學(xué)習(xí)了整整13年，隨后進(jìn)入普林斯頓大學(xué)讀研究生，師從方聞，進(jìn)修中國(guó)藝術(shù)史。在觀摩中國(guó)畫的時(shí)候，徐小虎就覺(jué)得奇怪：“看中國(guó)圖錄，幾千年的中國(guó)繪畫，看不懂。沒(méi)有不同的感覺(jué)，沒(méi)有不同的氣氛，從頭到尾都差不多?！?/p>

在書畫鑒定方面，徐小虎的導(dǎo)師方聞以“風(fēng)格分析”著稱。徐小虎參考了這一研究方法。又去找住在紐約的著名華人收藏家王季遷學(xué)習(xí)筆墨，試圖分析出筆墨的變化和風(fēng)格。徐小虎說(shuō)，以往遇到的中國(guó)文人都會(huì)以神秘的口氣談?wù)摗肮P墨”：“筆墨嘛……筆墨嘛……你們洋人不懂，這是我們兩千年的東西，很神秘的，我們幾十年的經(jīng)驗(yàn)，怎么可能一個(gè)鐘頭講給你聽(tīng)呢？”只有王季遷愿意教徐小虎認(rèn)識(shí)“筆墨”，教授的方法似乎也有點(diǎn)“神秘”：拿兩幅畫，讓她看，哪個(gè)筆墨好、哪個(gè)筆墨不好，最后說(shuō)出自己的評(píng)判。剛開(kāi)始，徐小虎說(shuō)的都跟王季遷的最后結(jié)論相反，過(guò)了幾年，終于可以說(shuō)對(duì)了。“王季遷想辦法把筆墨‘說(shuō)’出來(lái)了，筆墨跟脈絡(luò)、生命力有關(guān)，于是我以分析的方法把這種體驗(yàn)用英文寫出來(lái)?！?/p>

徐小虎把對(duì)“筆墨”的分析稱為“筆墨的行為”。她將這一方法和其他傳統(tǒng)的研究方法放在一起，相互補(bǔ)充，相互驗(yàn)證。她對(duì)自己的研究有信心：“我在做研究的時(shí)候，已經(jīng)開(kāi)始很尖銳地檢驗(yàn)我的方法。我另外還加了德國(guó)、日本的方法，和筆墨分析這三個(gè)方法加在一起，彼此測(cè)驗(yàn)?！毙煨』⒌难芯亢诵氖菑?qiáng)調(diào)時(shí)代特征，她認(rèn)為每個(gè)時(shí)代的作品都應(yīng)該有自己的特征，有些畫看上去很好，但顯示了后來(lái)的時(shí)代特征。徐小虎說(shuō)，有些假畫并不是沒(méi)有用的，因?yàn)閺闹锌梢钥闯鰩装倌旰蟮臅r(shí)代特征。

畫上有后人不斷的補(bǔ)筆，徐小虎就帶著學(xué)生們一筆一筆地研究，哪些是原來(lái)的，哪些是比較早的古人補(bǔ)上的，哪些是再晚一些的古人補(bǔ)上的。她想就此梳理出中國(guó)畫所有的時(shí)間特征的脈絡(luò)。

為什么有人制假？因?yàn)榭傆行枨?。徐小虎舉例說(shuō)明：“比如文徵明，他不是專職畫畫的，他一輩子在考試，一直考不上。但是大家說(shuō)他畫得好，都想要他的畫，所以有人就做了。他活著的時(shí)候，就有好多人在做他的假畫。他過(guò)世15年之后，十張畫里面找不著兩張是真的。但是造假反而‘光榮’，因?yàn)榇蠹叶奸_(kāi)心。畫者開(kāi)心了，說(shuō)人家以為我畫的是文徵明，還賺了錢；買的人也驕傲?！?/p>

通過(guò)這樣的研究方法，在《被遺忘的真跡—吳鎮(zhèn)書畫重鑒》一書中，徐小虎的研究結(jié)果是：在現(xiàn)存的吳鎮(zhèn)書畫中，只有三幅半是真跡。很多人覺(jué)得這樣的結(jié)果難以接受，殊不知徐小虎才是第一個(gè)被自己的研究結(jié)果打擊到的人。

她寫過(guò)這樣一段經(jīng)歷：“我當(dāng)年首次到‘故宮’提畫時(shí)，發(fā)現(xiàn)吳鎮(zhèn)名下的《清江春曉》在和另一幅《秋山圖》的對(duì)比相較之下，時(shí)代風(fēng)格出現(xiàn)明顯落差，讓我驚覺(jué)這幅我的最愛(ài)或許并非吳鎮(zhèn)真跡！多年的認(rèn)知突然瓦解，我回家后發(fā)燒病倒躺下三天，直到半年后才敢再次去提畫?！?/p>

痛苦是一時(shí)的，她也從研究中得到快樂(lè)和感動(dòng)。最終，對(duì)著徐小虎認(rèn)為的吳鎮(zhèn)的三幅半真跡，徐小虎說(shuō)：“我把它們擺在那，一個(gè)人坐在書房里就哭了。我說(shuō)，吳先生我終于找到你了。”

成為不存在的人

《被遺忘的真跡—吳鎮(zhèn)書畫重鑒》也是徐小虎在牛津讀東方研究所的博士論文。為了找出自己認(rèn)為的真跡，徐小虎從加拿大遷居臺(tái)灣，看畫看得幾番生病。將研究成果拿來(lái)出版時(shí)，她設(shè)想過(guò)各種可能性：也許有人會(huì)說(shuō)她的方法很有建設(shè)性，也許會(huì)有人拿出證據(jù)來(lái)說(shuō)她不對(duì)，也許有人會(huì)拿著她的方法再去研究其他畫家。結(jié)果，什么反饋都沒(méi)有。徐小虎等了好幾年，甚至跑去問(wèn)出版社：“有沒(méi)有賣掉？”出版社回答沒(méi)有賣掉太多。

徐小虎也曾把研究結(jié)果寄給普林斯頓大學(xué)自己的導(dǎo)師方聞，方聞亦不認(rèn)可，說(shuō)徐小虎是“麻煩制造者”。

之后，徐小虎的文章不能在臺(tái)灣發(fā)表。臺(tái)灣書畫鑒定界認(rèn)為她的水準(zhǔn)太低，“就算我寫篇文章證明一個(gè)東西是真的，他們也不發(fā)表。所以我在藝術(shù)圈幾十年真的是上了黑名單的，是不能碰的”。

無(wú)限寂寞中，也有認(rèn)可。臺(tái)北“故宮博物院”原院長(zhǎng)蔣復(fù)璁是徐小虎父親徐道鄰的朋友，在世時(shí)很支持徐小虎。徐小虎告訴他有假畫，他說(shuō)：“有假畫，太好了，快快去研究。” 遠(yuǎn)在荷蘭阿姆斯特丹大學(xué)藝術(shù)史系的教授衛(wèi)特林（Ernst van de Wetering）也曾寫信告訴她，你的書很好，現(xiàn)在已經(jīng)成為我的博士生的必讀書—盡管研究西洋畫不需要了解中國(guó)畫那些題款之類的講究。

1996 年，徐小虎辭掉新竹清華大學(xué)的工作，到臺(tái)南縣官田鄉(xiāng)，在臺(tái)南藝術(shù)學(xué)院（后改制為大學(xué)）任教，指導(dǎo)五位研究生繼續(xù)研究古畫。退休后，她又受民間藝術(shù)機(jī)構(gòu)邀請(qǐng)，開(kāi)設(shè)中國(guó)繪畫史講座。她至今對(duì)自己的研究方法充滿自信：“除非有人可以證明：時(shí)間沒(méi)有它的特征?？墒俏业攘?0年，沒(méi)有人說(shuō)服我?！薄氨緯?995 年出版之后，我仿佛成了燙手山芋，眾人避之唯恐不及。不但沒(méi)人與我討論書里所提出的問(wèn)題，我反而好像瞬間由專業(yè)研究機(jī)構(gòu)與學(xué)術(shù)刊物間消失，成為一個(gè)不存在的人?！边@是徐小虎在40年后著作再版時(shí)寫的序言，她現(xiàn)在仍然覺(jué)得不理解：“我莫名其妙，過(guò)了十年二十年我好像懂了，是他們不喜歡。”

但徐小虎也反省說(shuō)自己可能有漏洞：“我在書里最早（1981年）說(shuō)的是15世紀(jì)的吳鎮(zhèn)，其實(shí)應(yīng)該是16世紀(jì)的吳鎮(zhèn)?！?/p>

中國(guó)人的收藏是“比力氣”

時(shí)代周報(bào)：跟以前比，現(xiàn)在的文物制假好像更嚴(yán)重。

徐小虎：可是大家花那么多錢去買不實(shí)用的東西，也許不知道欣賞，可是還會(huì)到博物館去看，所以我本人覺(jué)得這并不是那么糟糕的事情。如果雖然是假的、難看得不得了的，還花高價(jià)錢去買，因?yàn)橄胍梢栽儋u出，那真是活該；但是如果是看到畫覺(jué)得“我好喜歡”，又買得起，那么我覺(jué)得買假畫也沒(méi)關(guān)系，因?yàn)檫@樣你就和畫發(fā)生了真的關(guān)系，這一點(diǎn)都不傷害別人。造假鋪?zhàn)訋浊昵熬陀辛?，假畫還很環(huán)保，讓大家都快樂(lè)，只有我們搞藝術(shù)史的人覺(jué)得不對(duì)。

時(shí)代周報(bào)：假畫的出現(xiàn)，是不是因?yàn)樽非螽嫾矣写竺麣獾娜颂啵?/p>

徐小虎：我只能這么承認(rèn)。但這不是審美，這是比力氣?！拔冶饶阌绣X，哈哈哈！我的力道比你深比你強(qiáng)，哈哈哈！”完全都是這種態(tài)度。這是一種為自己謀利益的態(tài)度，而不是為了審美、為了發(fā)現(xiàn)一種神圣的美、為了形而上的東西。審美是我看到一棵樹(shù)、一幅畫、一幅字，我就完全毛骨悚然站起來(lái)，感覺(jué)我的靈魂跑上去了，感覺(jué)到天堂了。把人縮得像螞蟻，大自然就有神圣的感覺(jué)。神圣的東西不是物質(zhì)本身。像一個(gè)鉆戒，鉆戒其實(shí)沒(méi)什么好看，搞來(lái)搞去就是一塊破玻璃嘛。但它是一種意義，也許是我的愛(ài)人把房子賣掉了，換成鉆戒，表示他愛(ài)我。就是這么個(gè)符號(hào)。

反觀我最愛(ài)的畫，我真是愛(ài)啊。有些畫，我覺(jué)得上面有很多補(bǔ)筆，但是不賴。這就是形而上中最高的精神面目。我第一次看到那張圖就沒(méi)有辦法，不停地流淚、興奮、驚訝、驚喜，我覺(jué)得即便我死了，這張畫都不會(huì)離開(kāi)我—我用不著那張畫跟在我身邊，我已經(jīng)得到了它的精髓，我已經(jīng)愛(ài)過(guò)了這個(gè)東西。這跟心、跟愛(ài)有關(guān)系，跟錢、跟官完全不是一回事。

我們民族呢，是不大有崇拜美的心靈。我們喜歡錢、喜歡權(quán)—喜歡權(quán)還是因?yàn)橄矚g錢。這些形而下的東西，對(duì)中國(guó)人來(lái)說(shuō)特別要緊。

時(shí)代周報(bào)：你的研究方法似乎都是中西結(jié)合的？

徐小虎：是這樣的。我發(fā)現(xiàn)西方搞藝術(shù)史的，是把藝術(shù)看成一個(gè)演變的過(guò)程；中國(guó)是把藝術(shù)當(dāng)成一個(gè)石頭，不動(dòng)的，不會(huì)去考慮岳飛的年代比諸葛亮晚多少。我后來(lái)跟王季遷先生學(xué)筆墨，我想筆墨本身也會(huì)有時(shí)間演變吧，我就去看，我就發(fā)現(xiàn)，呀呀呀真的是這樣子！開(kāi)心得不得了。關(guān)于筆墨的演變，我的書里倒還沒(méi)寫，很快就會(huì)出來(lái)。

時(shí)代周報(bào)：你的研究很講邏輯，但是你也強(qiáng)調(diào)“用心感受”畫的年代。古畫鑒別更偏向于科學(xué)還是藝術(shù)？

徐小虎：只用邏輯是不行的。第一步還是感受“一種質(zhì)感”，要把心完全騰開(kāi)，用皮膚看，把所有的細(xì)胞和心靈打開(kāi)，去聽(tīng)這幅畫“唱歌”。我的同仁們不愿意這么做，一定要去看別人怎么說(shuō)。寫論文的時(shí)候還要寫，這幅畫是被大家認(rèn)同的，所以這幅畫是真的。這是胡說(shuō)，是放棄了自己的責(zé)任和原理。

比方說(shuō)董其昌，寫了一本書，在里面常常子曰，什么是好，什么是不好，天下第一某某。搞得他好像的確看到過(guò)很多東西似的。他的“南北宗”論出來(lái)后，整個(gè)清朝都?jí)涸谒旅?，包括乾隆也很信。弘歷這個(gè)孩子啊，坐在自己書房里寫字，他學(xué)董其昌，董其昌認(rèn)為是真的，他就在上面蓋圖章。乾隆畢竟很愛(ài)中國(guó)書畫，很熟悉這些。所以有這兩個(gè)權(quán)威在，把后人都嚇到了。可是乾隆看錯(cuò)的東西其實(shí)比董其昌還多得多。

八位中德藝術(shù)家聯(lián)展在上海舉行

2012年11月10日，由著名美術(shù)理論家馬欽忠主持，華東師范大學(xué)現(xiàn)當(dāng)代藝術(shù)研究中心和上海證大喜瑪拉雅美術(shù)館聯(lián)合主辦的“書寫之道”八位藝術(shù)家聯(lián)展暨美術(shù)館在中國(guó)城市發(fā)展中的作用研討會(huì)、德籍華裔藝術(shù)家楊起的《龍年龍人》個(gè)展同時(shí)于楊浦區(qū)軍工路1436號(hào)內(nèi)的證大當(dāng)代藝術(shù)空間舉行。

參加“書寫之道”聯(lián)展的八位著名藝術(shù)家是卡爾弗里德里?！た藙谒?（Carlfriedrich Claus）、王冬齡、周長(zhǎng)江、楊起（Qi Yang）、戴光郁、黃淵清、邵巖、魏立剛。展覽集中探討的視覺(jué)主題是書寫之純粹性和唯一性的視覺(jué)魅力。其中 已故去的德國(guó)藝術(shù)大師克勞斯是長(zhǎng)期生活并成長(zhǎng)于民主德國(guó)時(shí)期，并親歷柏林墻倒塌之時(shí)民主德國(guó)、聯(lián)邦德國(guó)統(tǒng)一后文化重合的陣痛。他書寫文字，探討聲學(xué)規(guī)律，以符咒般神奇無(wú)比的組合方式構(gòu)成他的一幅幅精彩絕倫的繪畫作品，特別是在民主德國(guó)時(shí)期的文化壓制下，用他渴望精神自由馳騁的不可扼止的沖動(dòng)，創(chuàng)作出藝術(shù)作為自由之預(yù)演的深刻的人文意義。

（趙妍）

“品牌亞洲論壇2012”星光熠熠

由香港設(shè)計(jì)中心主辦的“品牌亞洲論壇2012”，是“設(shè)計(jì)營(yíng)商周”重點(diǎn)論壇之一，多位國(guó)際品牌形象專家將分享他們的寶貴經(jīng)驗(yàn)。論壇分“CEO與品牌管理”及“品牌在亞洲”兩部分，為與會(huì)者提供學(xué)習(xí)平臺(tái)，探討國(guó)際品牌如何應(yīng)對(duì)地域、人口結(jié)構(gòu)及營(yíng)商環(huán)境的變遷、孕育及管理品牌，并制訂長(zhǎng)遠(yuǎn)可持續(xù)發(fā)展的品牌管理策略。