導(dǎo)語(yǔ)：如何才能寫好一篇電子合同的訂立方式，這就需要搜集整理更多的資料和文獻(xiàn)，歡迎閱讀由公務(wù)員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

隨著經(jīng)濟(jì)社會(huì)的快速發(fā)展，計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)的普及率越來(lái)越高，而隨著互聯(lián)網(wǎng)的普及和推廣，使得通過(guò)網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行商事活動(dòng)已逐漸成為現(xiàn)代人生活的重要組成部分。電子商務(wù)合同在這種背景之下不斷發(fā)展，對(duì)人們生活產(chǎn)生了重大影響，因而了解電子商務(wù)合同的涵義和特征至關(guān)重要。

一、電子商務(wù)合同的涵義

“電子商務(wù)合同”是由“電子商務(wù)”與“合同”兩個(gè)名詞組合而成的，因此它屬于一個(gè)集合名詞。對(duì)電子商務(wù)進(jìn)行準(zhǔn)確理解是理解電子商務(wù)合同概念的基礎(chǔ)。

（一）電子商務(wù)的概念。我國(guó)學(xué)界普遍的認(rèn)為電子商務(wù)，指的是一切以電子技術(shù)手段進(jìn)行的商業(yè)活動(dòng)。①電子商務(wù)的這種概念符合中立性原則，是我國(guó)學(xué)界當(dāng)前的主流觀點(diǎn)。這里所稱的電子手段，其實(shí)就是我國(guó)《電子簽名法》中所稱的“數(shù)據(jù)電文”概念。根據(jù)《電子簽名法》第2條的規(guī)定，數(shù)據(jù)電文是指以電子、光學(xué)、磁或者以類似手段生成、發(fā)送、接收或儲(chǔ)存的信息。這表明我國(guó)在立法中也采納了中立性原則，不直接對(duì)電子商務(wù)進(jìn)行定義，而是對(duì)電子商務(wù)活動(dòng)的手段或媒介進(jìn)行規(guī)定。我國(guó)《電子簽名法》的這種規(guī)定既符合電子商務(wù)的國(guó)際立法潮流，又能夠從法律上為我國(guó)電子商務(wù)活動(dòng)的廣泛發(fā)展提供廣闊的空間。

（二）電子商務(wù)合同的概念。當(dāng)事人在從事電子商務(wù)活動(dòng)中會(huì)運(yùn)用電子化的手段建立合同關(guān)系。從整個(gè)合同法的理論體系上來(lái)講，電子商務(wù)合同既不是對(duì)傳統(tǒng)合同理論的完全顛覆，也不屬于一種新興的合同種類。原因在于，電子商務(wù)合同只是改變了傳統(tǒng)合同的訂立方式或履行方式而采用了電子手段來(lái)訂立與履行合同而已，因此電子商務(wù)合同在本質(zhì)上仍然是合同。它既沒有脫離合同的概念，也不是一個(gè)新的有名合同。

電子合同，如果單純的從字面上進(jìn)行理解，顧名思義就是以電子方式訂立或履行的合同。因此對(duì)電子方式內(nèi)涵的不同界定，就會(huì)出現(xiàn)對(duì)電子商務(wù)合同的幾種不同定義。

最狹義的電子商務(wù)合同概念，簡(jiǎn)單的來(lái)講，就是指交易當(dāng)事人在商事交易活動(dòng)中使用‘電子數(shù)據(jù)交換（EDI）’的方式而訂立或履行的合同?！峨娮由虅?wù)示范法》第2條對(duì)EDI作了比較權(quán)威的定義：“電子數(shù)據(jù)交換（EDI）是指計(jì)算機(jī)之間使用預(yù)先商定的標(biāo)準(zhǔn)來(lái)處理信息結(jié)構(gòu)的電子傳輸”。EDI是在實(shí)踐中逐漸形成的固定處理信息的模式與體系，它利用公司間獨(dú)立的網(wǎng)絡(luò)，實(shí)現(xiàn)從計(jì)算機(jī)到計(jì)算機(jī)的數(shù)據(jù)傳輸，而并不需要互聯(lián)網(wǎng)這個(gè)交易平臺(tái)。這種以EDI為基礎(chǔ)進(jìn)行的以數(shù)據(jù)電文形式所訂立的合同是電子商務(wù)發(fā)展的最初階段所采用的主要形式。然而，在電子技術(shù)不斷進(jìn)步的今天，當(dāng)事人更多會(huì)采用互聯(lián)網(wǎng)訂立合同進(jìn)行商事活動(dòng)。因此這種定義是最為狹義的概念。

狹義的電子商務(wù)合同概念，指的是商事活動(dòng)中交易當(dāng)事人借助于網(wǎng)絡(luò)或者互聯(lián)網(wǎng)為交易平臺(tái)而訂立的合同。這種概念下的電子商務(wù)是當(dāng)前形勢(shì)下全球發(fā)展速度最快、前途最為廣闊的電子商務(wù)活動(dòng)形式，也是當(dāng)前電子商務(wù)活動(dòng)的主流發(fā)展方向。但這種定義也明顯不妥，因?yàn)殡娮由虅?wù)出現(xiàn)于互聯(lián)網(wǎng)之前，在互聯(lián)網(wǎng)出現(xiàn)之前，電子商務(wù)主要以EDI、電報(bào)、傳真、電傳等方式進(jìn)行。只是在互聯(lián)網(wǎng)出現(xiàn)后，通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行商事活動(dòng)成為了電子商務(wù)的主流而已。這種定義與“中立性原則”不相符。因此，從狹義上定義電子商務(wù)合同也不妥當(dāng)。

廣義的電子商務(wù)合同，簡(jiǎn)單說(shuō)就是以“數(shù)據(jù)電文”形式訂立或履行的合同。②不難發(fā)現(xiàn)，這種定義和《電子商務(wù)示范法》中的電子商務(wù)定義在本質(zhì)上是一致的。我國(guó)理論界普遍的支持廣義的電子商務(wù)合同的定義。筆者也贊成廣義的電子商務(wù)合同的概念。其一，從廣義上對(duì)其進(jìn)行定義符合國(guó)際普遍認(rèn)可的電子商務(wù)法的一個(gè)基本原則：中立性原則。其二，從廣義上對(duì)電子商務(wù)合同進(jìn)行定義不但可以更好的反映商事交易活動(dòng)的公平交易理念，而且其具體實(shí)施可以全方位的體現(xiàn)在具有開放性的通過(guò)網(wǎng)絡(luò)而進(jìn)行的商事活動(dòng)之中。其三，采用廣義的電子商務(wù)合同概念，還能夠把采用EDI方式和互聯(lián)網(wǎng)方式以及傳真、電傳等方式訂立的合同都包含進(jìn)去，在外延上具有全面性。

基于上述分析，筆者根據(jù)自己的理解，給電子商務(wù)合同下了個(gè)定義，即電子商務(wù)合同是指平等主體的自然人、法人及其他組織之間以數(shù)據(jù)電文方式達(dá)成的以設(shè)立、變更、終止財(cái)產(chǎn)性民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為內(nèi)容的協(xié)議。

二、電子商務(wù)合同的特征

由于從本質(zhì)上來(lái)說(shuō)電子合同仍然是合同，所以電子商務(wù)合同自然也符合合同的一般性特征。但是由于電子商務(wù)合同的訂立或者履行運(yùn)用了電子手段，這便使得與傳統(tǒng)合同相比，電子合同在外部形式上具有特殊之處。電子商務(wù)合同的這種外觀表現(xiàn)形式上的特殊之處便是其與傳統(tǒng)合同相比所具有的不同特征：

第一，合同主體的確認(rèn)方式并不相同。在傳統(tǒng)合同訂立過(guò)程中，當(dāng)事人之間面對(duì)面的洽談，彼此之間對(duì)對(duì)方的行為能力能夠有直觀的相對(duì)準(zhǔn)確的了解。所以，對(duì)于傳統(tǒng)的書面合同，只有經(jīng)過(guò)雙方當(dāng)事人的簽名或者蓋章之后，合同才能夠生效。而電子商務(wù)合同的訂立則是以EDI方式或在線交易等電子方式來(lái)實(shí)現(xiàn)的，交易環(huán)境幾乎是一種虛擬的狀態(tài)，合同當(dāng)事人對(duì)對(duì)方的行為能力并不清楚。所以在電子商事交易實(shí)踐中當(dāng)事人之間必須借助于電子簽名或電子認(rèn)證等方式才能對(duì)對(duì)方當(dāng)事人的身份或行為能力進(jìn)行核實(shí)與判斷。③

第二，合同的形式不同。對(duì)于傳統(tǒng)的書面合同交易當(dāng)事人通常采用紙質(zhì)文件將合同的內(nèi)容固定下來(lái)，然后通過(guò)當(dāng)事人的簽字或蓋章來(lái)對(duì)合同內(nèi)容進(jìn)行確認(rèn)。而電子商務(wù)合同的訂立無(wú)法把合同內(nèi)容固定在紙質(zhì)的文件中，它的內(nèi)容只能以電子數(shù)據(jù)方式儲(chǔ)存在磁性介質(zhì)中，而且往往需要利用計(jì)算機(jī)才能顯示出來(lái)，所以不同于傳統(tǒng)的書面形式。

第三，合同的訂立過(guò)程不同。傳統(tǒng)合同在訂立的過(guò)程中當(dāng)事人一般會(huì)面對(duì)面磋商。而由于在電子商務(wù)交易中當(dāng)事人之間并不需要像訂立傳統(tǒng)合同那樣進(jìn)行面對(duì)面的磋商，而是彼此之間通過(guò)發(fā)送數(shù)據(jù)電文的方式達(dá)成合意來(lái)訂立合同。因此采用電子合同從事商事活動(dòng)又被稱之為‘無(wú)紙貿(mào)易’。④同時(shí)在電子商務(wù)合同中，當(dāng)事人往往會(huì)通過(guò)預(yù)先對(duì)電腦系統(tǒng)作出某種設(shè)置使得其能夠自動(dòng)的向他人作出要約或承諾從而實(shí)現(xiàn)自動(dòng)交易。

第四，電子商務(wù)合同的交易和傳統(tǒng)合同相比具有不穩(wěn)定性。電子數(shù)據(jù)在傳播的過(guò)程中很容易被他人截取或者修改，由于電子數(shù)據(jù)又被存在于磁性介質(zhì)中保存，這使得數(shù)據(jù)被截取修改后沒有痕跡。同時(shí)在電子數(shù)據(jù)的形成與傳輸?shù)倪^(guò)程之中，一旦遇到網(wǎng)絡(luò)癱瘓或黑客攻擊等類似情況時(shí)有可能會(huì)造成電子數(shù)據(jù)的信息錯(cuò)誤。這些都會(huì)使得電子商務(wù)合同的交易具有很大的不穩(wěn)定性。

篇2

一、訂約人

訂約人，是指通過(guò)互為意思表示，進(jìn)行要約、承諾從而締結(jié)合同的人。訂約人可以是當(dāng)事人自己，也可以是當(dāng)事人委托的人。訂約人在合同訂立的不同階段可表現(xiàn)為下列三種情形：第一，要約人或承諾人（合同成立前）；第二，人；第三，合同當(dāng)事人。訂約人的共同特點(diǎn)是以締結(jié)合同為目的，為一定的意思表示。這種意思表示大體表現(xiàn)為要約邀請(qǐng)、要約、承諾或一般的通知、復(fù)函等。在電子合同訂立中，訂約人是指通過(guò)某種信息系統(tǒng)發(fā)送訂約電子信息的人，大體相當(dāng)于聯(lián)合國(guó)貿(mào)發(fā)會(huì)《電子商業(yè)示范法》中稱的發(fā)端人。

各國(guó)法律對(duì)訂約人的一般要求有二：一是具有民事行為能力和民事權(quán)利能力；二是意思表示真實(shí)。這兩項(xiàng)要求的滿足在普通合同的訂立中較為容易，相對(duì)人通常能夠依直觀感覺對(duì)行為人有無(wú)行為能力、是否作出了真實(shí)的意思表示進(jìn)行判斷。但在電子合同的訂立中就極為困難。因?yàn)橛喖s人是通過(guò)電腦網(wǎng)絡(luò)為意思表示的，相互以“數(shù)字人”的形式出現(xiàn)，男女不分，老幼不辨，真正是“不識(shí)廬山真面目”。雙方很難判斷其是否具有行為能力，也無(wú)法辨別發(fā)出信息的人是否為訂約人自己。電子合同的訂立中，接受信息的一方無(wú)法識(shí)別發(fā)送信息的一方實(shí)際操作人是誰(shuí)，有無(wú)權(quán)。例如，未成年人或惡意第三人擅自以訂約人的名義利用訂約人的電腦裝置或密碼發(fā)出訂約信息，收件人對(duì)此是無(wú)法識(shí)破的。

電子合同需解決的問(wèn)題是，誰(shuí)是訂約人？誰(shuí)應(yīng)對(duì)某項(xiàng)要約或承諾負(fù)責(zé)？

在EDI形式的電子合同中交易雙方的計(jì)算機(jī)按照預(yù)先編制的程序自動(dòng)發(fā)出要約和承諾，從而使合同成立，而不需要當(dāng)事人的參與。由于其締約過(guò)程不經(jīng)任何人直接控制，也沒有得到任何人的確認(rèn)，這就使其合同有效性受到懷疑，甚至有人認(rèn)為計(jì)算機(jī)取得了“人”的身份，具有行為能力。實(shí)際上，計(jì)算機(jī)總是直接、間接受人控制，它永遠(yuǎn)不能取得享有權(quán)利義務(wù)的訂約人地位。因而電子合同的訂約人只能是對(duì)該計(jì)算機(jī)系統(tǒng)擁有支配權(quán)的人。計(jì)算機(jī)在沒有人直接干預(yù)情況下自動(dòng)產(chǎn)生的電文應(yīng)視為由法人實(shí)體利用為其運(yùn)行的計(jì)算機(jī)發(fā)出的電文。

在E-mail形式的電子合同訂立中，作為收件人無(wú)法判斷一項(xiàng)來(lái)自發(fā)端人的數(shù)據(jù)電文 （如要約或承諾）是否屬發(fā)端人的真實(shí)意思表示，是發(fā)端人親自所為、或者由 無(wú)權(quán)第三人所為。事實(shí)上，常常有一些當(dāng)事人否認(rèn)其信息系統(tǒng)發(fā)出的電文是自己所為，并拒絕對(duì)此承擔(dān)責(zé)任。這就需要解決一個(gè)數(shù)據(jù)電文的歸屬問(wèn)題。解決這一問(wèn)題的辦法有兩種：一是依實(shí)質(zhì)判定；二是依形式判定。依實(shí)質(zhì)判定電文的歸屬，要求收件人準(zhǔn)確分辯電文的來(lái)源和歸屬，弄清電文是否為訂約人所為。收件人判斷錯(cuò)誤，造成責(zé)任自己承擔(dān)。假如第三人利用訂立人的電腦程序或密碼向收件人發(fā)出要約，訂約人對(duì)此概不負(fù)責(zé)，收件人據(jù)此行事的，責(zé)任自負(fù)。這種電文歸屬的方法，表面上看，符合當(dāng)事人意思表示真實(shí)的原則，有利于交易安全，實(shí)際上是行不通的。如前所述，電子合同訂立過(guò)程中收件人是無(wú)法知道發(fā)送信息的真正操作人的，假如要求其另謀識(shí)別途徑，必然有悖電子合同提高交易效率的宗旨。

依形式判定電文歸屬的基本方針是根據(jù)發(fā)出電文的信息系統(tǒng)的歸屬確定電文的歸屬。這里所說(shuō)的“信息系統(tǒng)”包括用來(lái)發(fā)送、接收和儲(chǔ)存信息的各種技術(shù)手段，可以是一臺(tái)電子計(jì)算機(jī)、一個(gè)電子郵箱或一個(gè)通信網(wǎng)絡(luò)等。只要一項(xiàng)電文發(fā)自于訂約人的信息系統(tǒng)，不論由何人操作，均視為訂約人（或發(fā)端人）發(fā)送，收件人有權(quán)據(jù)此行事，由此造成的責(zé)任由訂約人承擔(dān)。這一方法將信息系統(tǒng)被盜用的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任放在信息系統(tǒng)擁有者身上，有利于控制風(fēng)險(xiǎn)，有益于提高交易安全和交易效率。

聯(lián)合國(guó)貿(mào)發(fā)會(huì)《電子商業(yè)示范法》關(guān)于數(shù)據(jù)電文歸屬問(wèn)題的規(guī)定主要有三個(gè)原則：

第一，發(fā)端人自己發(fā)送或委托他人發(fā)送或由發(fā)端人的信息系統(tǒng)自動(dòng)發(fā)送的數(shù)據(jù)電文、均屬發(fā)端人的數(shù)據(jù)電文，收件人據(jù)此行事的后果由發(fā)端人負(fù)全責(zé)。

第二，一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文如屬他人假借發(fā)端人的名義發(fā)送，只要收件人沒有過(guò)錯(cuò)，盡丁合理注意義務(wù)，收件人就有權(quán)將該數(shù)據(jù)電文視為發(fā)端人的數(shù)據(jù)電文，并按此推斷行事。

第三，收件人已知道或應(yīng)當(dāng)知道某項(xiàng)數(shù)據(jù)電文并非發(fā)端人的數(shù)據(jù)電文，收件人即無(wú)權(quán)據(jù)此行事，發(fā)端人對(duì)收件人據(jù)此行事的后果不負(fù)責(zé)任。

上述原則要求，電子合同的訂約人應(yīng)對(duì)自己計(jì)算機(jī)系統(tǒng)發(fā)出的電子信息負(fù)責(zé)，通常情況下只要是訂約人的信息系統(tǒng)發(fā)出的要約或承諾，不論實(shí)際由誰(shuí)發(fā)出，不論其是否反映訂約人的真實(shí)意思，訂約人都要對(duì)該訂約信息造成的后果負(fù)責(zé)。

二、要約的生效、撤回和撤銷

要約是當(dāng)事人一方向他方發(fā)出的訂立合同的意思表示。各國(guó)合同法均認(rèn)為，要約人應(yīng)受要約的拘束，在要約生效期內(nèi)不得隨意反悔。然而，要約究竟何時(shí)生效，各國(guó)立法有所不同。大陸法系國(guó)家通常認(rèn)為“到達(dá)生效”[收信主義]，英美法系則認(rèn)為“發(fā)出生效發(fā)” [發(fā)信主義]，這一差別在傳統(tǒng)的合同訂立方式中有重要意義。因?yàn)樾藕陌l(fā)出和到達(dá)，常常間隔幾天，這期間市場(chǎng)行情會(huì)有變化。如果要約到達(dá)之前不認(rèn)為生效，允許更改，對(duì)要約人當(dāng)然有利。反之，按英美法要約一旦發(fā)出即告生效，不得更改，則對(duì)受要約人有利。在電子合同的訂立過(guò)程中，要約何時(shí)生效問(wèn)題對(duì)當(dāng)事人利益的影響似乎不大，因?yàn)榫W(wǎng)絡(luò)傳輸?shù)乃俣葮O為迅速，發(fā)出后便立即到達(dá)，幾乎沒有時(shí)滯。所以，網(wǎng)絡(luò)條件下不同國(guó)家合同法在要約生效時(shí)間上的法律沖突，只有理論上的可能，很難實(shí)際發(fā)生。我國(guó)合同法是采用到達(dá)生效原則?！逗贤ā返?6條第2款還對(duì)電子合同中要約到達(dá)的時(shí)間界限作了具體規(guī)定。

要約的撤回是指在要約發(fā)出之后，生效之前，要約人以某種方式通知受要約人，阻止要約效力的發(fā)生。由于撤回是在要約生效前進(jìn)行的，所以不會(huì)對(duì)受要約人的利益有任何影響，因而在要約生效問(wèn)題上采用到達(dá)生效原則的國(guó)家，均允許撤回要約（英美法系國(guó)家多采用發(fā)出生效規(guī)則沒有要約撤回制度）。我國(guó)合同法規(guī)定要約可以撤回。要約撤回的條件  是撤回的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。這就要求撤

回要約的通知的傳遞速度快于要約的傳遞速度，能夠追上或超過(guò)先期發(fā)出的要約，在要約的“在途期間”完成追擊過(guò)程。在通常條件下，要約的撤回比較容易，因?yàn)橛性S多速度不同的傳遞方式，如：普通郵遞、特快專遞、電報(bào)、傳真等。在網(wǎng)絡(luò)條件下，要約的撤回是很難想象的。因?yàn)?，要約是以光速傳遞的，發(fā)出和到達(dá)幾乎是同時(shí)的，沒有“在途期間”。目前人們還沒有發(fā)明出更快的傳遞方式能夠追回已發(fā)出的電子要約。所以，可以認(rèn)為電子合同的要約不能撤回。

要約的撤銷是指在要約生效后，要約人通過(guò)一定方式將要約取消，使其喪失法律效力，要約的撤銷與撤回的相同之處在于：二者均屬要約人在要約發(fā)出后主意改變，將要約取消。二者的不同之處是，撤回是取消尚未生效的要約，撤銷是取消已生效的要約。由于撤銷生效的要約，有可能損害受要約人的利益，因而大陸法系國(guó)家通常主張已生效的要約不得撤銷。英美法國(guó)家由于沒有要約撤回制度，所以允許要約人在要約被承諾前撤銷要約。我國(guó)合同法是兼容并蓄，既規(guī)定了要約的撤回，也規(guī)定了要約的撤銷。一方面允許撤銷要約，另一方面對(duì)要約撤銷的條件作了嚴(yán)格的限制。電子合同中的要約能否撤銷？各國(guó)立法尚未對(duì)此作出規(guī)定，聯(lián)合國(guó)貿(mào)發(fā)會(huì)《電子商業(yè)示范法》中也沒有規(guī)定要約的撤銷問(wèn)題。筆者認(rèn)為電子合同中要約的撤銷問(wèn)題，應(yīng)根據(jù)不同形式的電子合同區(qū)別對(duì)待。用電子郵件形式訂立合同時(shí)，要約人的要約與用普通郵件、傳真電報(bào)發(fā)出的要約相比，除速度不同外，沒其他實(shí)質(zhì)性的區(qū)別。如果符合要約撤銷的條件，應(yīng)當(dāng)能夠在受要約人承諾之前撤銷。不能因?yàn)橐s發(fā)出的手段是電子郵件就不允許撤銷。通過(guò)EDI發(fā)出的要約與電子郵件發(fā)出的要約有所不同，EDI是將合同的訂立通過(guò)電子數(shù)據(jù)交換形式完成，電子要約發(fā)出后，接收信息的電子計(jì)算機(jī)根據(jù)預(yù)先設(shè)定的程序自動(dòng)進(jìn)行處理，當(dāng)即作出接受或拒絕的回復(fù)。要約的效力也隨即喪失。這種情況下，要約幾乎沒有一個(gè)有效存在的期間，來(lái)不及對(duì)它進(jìn)行撤銷。因而，要約的撤銷在EDI條件下似乎不大可能。

三、合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)

合同成立的時(shí)間、地點(diǎn)，取決于承諾生效的時(shí)間和地點(diǎn)。各國(guó)合同法均認(rèn)為，承諾生效的時(shí)間和地點(diǎn)為合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)。在通常情況下，一方發(fā)出要約，他方表示承諾，合同便告成立。假設(shè)當(dāng)事人雙方同在一地，合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)一般不會(huì)發(fā)生問(wèn)題。如果當(dāng)事人雙方在異地，通過(guò)信函進(jìn)行承諾，承諾的發(fā)出和收到之間有個(gè)在途時(shí)間，此情形下，承諾生效時(shí)間的確定問(wèn)題就變得復(fù)雜起來(lái)。各國(guó)歷來(lái)有發(fā)信主義和收信主義之分。英美法系為發(fā)信主義，也稱“投郵生效原則”主張受要約人將承諾的信件投入郵箱或者將電報(bào)交付郵局，承諾即發(fā)生法律效力。大陸法系為收信主義，也稱“到達(dá)生效原則”主張承諾的意思表示到達(dá)要約人時(shí)承諾才生效。發(fā)信主義與收信主義的這種差異導(dǎo)致了合同生效時(shí)間、地點(diǎn)上的不同主張。依照發(fā)信主義，承諾一投郵合同即告成立，承諾發(fā)出地為合同成立地；依照收信主義，要約人收到承諾時(shí)間為合同成立的時(shí)間，承諾收到地為合同成立地。《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》和《國(guó)際商事合同通則》采用的是收信主義。我國(guó)合同法也是采用收信主義，規(guī)定承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效?！俺兄Z生效時(shí)合同成立?！保ǖ?5條）

電子合同是通過(guò)計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)訂立的，當(dāng)事人承諾的“發(fā)出”、“送達(dá)”，是通過(guò)電腦終端的發(fā)送、接收完成的，與傳統(tǒng)的郵遞傳送有了很大區(qū)別。電子合同的“虛擬”和“無(wú)紙”特點(diǎn)決定，在確定其成立的時(shí)間、地點(diǎn)問(wèn)題上，不能套用普通“紙面合同”的一般規(guī)則。筆者認(rèn)為電子合同成立時(shí)間、地點(diǎn)的確定，涉及以下三個(gè)問(wèn)題，現(xiàn)分論之。

第一、承諾何時(shí)生效？“發(fā)信主義”還是“收信主義”？

這直接關(guān)系到合同成立時(shí)間、地點(diǎn)的確定，對(duì)當(dāng)事人的利益有很大影響。依發(fā)信主子‘電子合同成立的時(shí)間為承諾的發(fā)送時(shí)間，成立的地點(diǎn)為承諾方所在地；依收信主義則相反，要約方接收承諾的時(shí)間為合同成立時(shí)間，要約方所在地為合同成立地點(diǎn)。需指出的是，普通合同訂立中不同國(guó)家、不同法系在承諾生效問(wèn)題上的這種差異，在電子合同中依然存在。有些學(xué)者認(rèn)為電子合同中的承諾何時(shí)生效問(wèn)題在聯(lián)合國(guó)貿(mào)發(fā)會(huì)的《電子商業(yè)示范產(chǎn)》中已經(jīng)解決，該法采用的是到達(dá)生效原則，這是不準(zhǔn)確的。實(shí)際上《示范法》第15條規(guī)定的只是承諾發(fā)出和接收時(shí)間和地點(diǎn)的確定原則。并未規(guī)定其何時(shí)生效（詳見下文）。有苧學(xué)者認(rèn)為，電子合同中的承諾無(wú)法適用“投郵生效原則”，只能采用“到達(dá)生效原則”。理由是發(fā)出承諾的電子信息的計(jì)算機(jī)的地點(diǎn)可以是不確定的，能夠任意變動(dòng)。但事實(shí)是：接收承諾電子信息的計(jì)算機(jī)的地點(diǎn)也同樣是不確定的。因此這不能成為反對(duì)“投郵生效原則”的一個(gè)理由。不同法系在承諾生效時(shí)間、地點(diǎn)上的差異并未因電子合同訂立方式上的特別而減少或消滅。

第二，承諾的發(fā)出和收到時(shí)間如何確定？

無(wú)論是發(fā)出生效原則還是到達(dá)生效原則，都必須首先確定發(fā)出或收到時(shí)間。傳統(tǒng)的異地合同是通過(guò)郵局傳送承諾的，其承諾的發(fā)出、接收時(shí)間是按郵戳或回執(zhí)載明的日期甲苧的。電子合同中承諾的傳遞是通過(guò)電腦網(wǎng)絡(luò)將數(shù)據(jù)電文由一個(gè)信息系統(tǒng)傳輸?shù)搅硪粋€(gè)信息系統(tǒng)來(lái)進(jìn)行的。不通過(guò)郵局發(fā)送，無(wú)法以郵戳或回執(zhí)確定收發(fā)時(shí)間。對(duì)于這一問(wèn)題。聯(lián)合國(guó)貿(mào)發(fā)會(huì)的《電子商務(wù)示范法》作了明確規(guī)定。關(guān)于發(fā)出時(shí)間的確定，根據(jù)《示范法》第15條第（1）款的規(guī)定，一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文的發(fā)出時(shí)間應(yīng)是該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入了發(fā)端人控制范圍之外的某一信息系統(tǒng)的時(shí)間，這一信息系統(tǒng)可以是中間（如服務(wù)商）的信息系統(tǒng)，也可以是的件入的信息系統(tǒng)。

關(guān)于承諾收到時(shí)間，由于我國(guó)合同法采用的是“到達(dá)生效原則”，因而在合同法第15條、第26條對(duì)電子合同訂立時(shí)承諾到達(dá)時(shí)間作了專門規(guī)定，其內(nèi)容與《示范法》的規(guī)定是一致的。根據(jù)《示范法》第15條第（2）款的規(guī)定，承諾收到的時(shí)間的確定原則有二：一是收件人指定了特定信息系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，為到達(dá)時(shí)間。如果該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入了收件人的其他系統(tǒng)，以收件人檢索到該數(shù)據(jù)電文的時(shí)間為收到時(shí)間；二是如收件人并未指定某一信息系統(tǒng)，則以數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人任一信息系統(tǒng)的時(shí)間為收到時(shí)間。

根據(jù)上述《示范法》規(guī)定，如果要約人指定某一信息系統(tǒng)為接收承諾的系統(tǒng)，受要約個(gè)發(fā)送的承諾信息進(jìn)入該指定系統(tǒng)的時(shí)間為承諾收到的時(shí)間，不論要約人是否檢索到該信息都視為承諾到達(dá)。如果受要約人發(fā)送的承諾信息未進(jìn)入要約人指定的系統(tǒng)，而是進(jìn)入了要約人的其他系統(tǒng)，則以要約人檢索到該承諾時(shí)間為承諾到達(dá)時(shí)間。這里，要約人是否為受要約人指定了回復(fù)的信息系統(tǒng)是確定承諾該如何回復(fù)、何時(shí)到達(dá)的重要因素。根據(jù)《示范法》的解釋，指定應(yīng)是明示的。例如，一項(xiàng)要約明文指定了應(yīng)發(fā)回承諾通知的地址。如果只是在信頭或其他文件地顯示電子郵件或傳真的地址，不應(yīng)視為指定了特定系統(tǒng)。

此外，要約人或受要約人在傳遞訂約的電子信息時(shí)，常常會(huì)出現(xiàn)這種情況：一方向他方發(fā)送電文，他方并未立即收到。原因是收件人的信息系統(tǒng)根本不運(yùn)轉(zhuǎn)或者運(yùn)轉(zhuǎn)不正常。例如收件人電腦未開機(jī)或出故障。這種情況下，發(fā)送人的電文暫存在服務(wù)商的信息系統(tǒng)上，不能算進(jìn)入收件人的信息系統(tǒng)。如果說(shuō)電文是一項(xiàng)承諾的話，那么該承諾不算收到，應(yīng)以收件人的電腦正常運(yùn)轉(zhuǎn)后實(shí)際收到電文的時(shí)間為承諾到達(dá)時(shí)間。因?yàn)?，“不?yīng)通過(guò)一項(xiàng)一般性規(guī)定，使收件人必須承擔(dān)使其信息系統(tǒng)任何時(shí)候都保持正常運(yùn)轉(zhuǎn)的繁重義務(wù)”。

第三，承諾的發(fā)出或收到地應(yīng)如何確定？

承諾生效的地點(diǎn)就是合同成立地。合同成立地是確定訴訟管轄權(quán)、法律沖突準(zhǔn)據(jù)法的根據(jù)，與當(dāng)事人的利益有直接關(guān)系。大陸法主張承諾收到地為合同成立地，英美法主張承諾發(fā)出地為合同成立地。因而承諾“發(fā)出”或“收到”的地點(diǎn)是確定合同成立地的根據(jù)。傳統(tǒng)的合同訂立中，承諾“發(fā)出地”、“收到地”是按照“發(fā)出”或“收到”行為發(fā)生的實(shí)際地理方位來(lái)確定的。確定電子合同成立地時(shí)，這種方法不能套搬過(guò)來(lái)。因?yàn)殡娮雍贤窃谟?jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)中訂立的，其通信方式是利用現(xiàn)代電子技術(shù)手段進(jìn)行的，它突破了傳統(tǒng)的地理概念，其收發(fā)裝置的地址都是模擬性的，如電子郵件信箱，隨時(shí)隨地都可以通過(guò)任何一臺(tái)接入互聯(lián)網(wǎng)的電腦收發(fā)電子郵件。所以，一方面人們無(wú)法按照一個(gè)虛擬的電子郵件地址確定合同成立地，另一方面，以一個(gè)當(dāng)事人可以任意變更的，與合同本身并無(wú)合理聯(lián)系的收發(fā)電子信息（承諾）的信息系統(tǒng)所在地作為合同成立地也是不合適的。既然收發(fā)電子信息的網(wǎng)絡(luò)地址和信息系統(tǒng)的實(shí)際所在地都不能作為確定合同成立地的依據(jù)，那么，電子合同的成立地應(yīng)以什么標(biāo)志來(lái)確定呢？看來(lái)需轉(zhuǎn)換思路，另辟蹊徑。《電子商業(yè)示范法》關(guān)于這一問(wèn)題的方針是，不考慮收發(fā)承諾信息的信息系統(tǒng)所在地這一因素，另定一個(gè)客觀標(biāo)準(zhǔn)，即以當(dāng)事人的營(yíng)業(yè)地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。《示范法》第15條第（4）款規(guī)定：除非發(fā)端人與收件人另有協(xié)議，數(shù)據(jù)電文應(yīng)以發(fā)端人現(xiàn)有營(yíng)業(yè)地點(diǎn)視為發(fā)出地點(diǎn)，而以收件人現(xiàn)有營(yíng)業(yè)地的地點(diǎn)視為其收到地點(diǎn)。就本款的目的而言：（a）如發(fā)端人或收件人有一個(gè)以上的營(yíng)業(yè)地，應(yīng)以對(duì)基礎(chǔ)交易具有最密切聯(lián)系的營(yíng)業(yè)地為準(zhǔn)，如果并無(wú)任何基礎(chǔ)交易，則以其主要營(yíng)業(yè)地為準(zhǔn)：（b）如發(fā)端人或收件人沒有營(yíng)業(yè)地，則以其慣常居住地為準(zhǔn)。該款并未規(guī)定“承諾生效地”或“合同成立地”的確定原則。僅是規(guī)定了“承諾”“發(fā)出地”或“收到地”的確定辦法。它雖未能解決發(fā)信主義與收信主義在合同成立地上的沖突，卻解決了電子合同與傳統(tǒng)合同在成立地確定方法上的矛盾，為各國(guó)在此方面的立法，提供一個(gè)良好的范例。

我國(guó)合同法關(guān)于電子合同成立地的規(guī)定，借鑒于示范法的上述內(nèi)容。其原則為，以要約人主營(yíng)業(yè)地為合同成立地?！逗贤ā返?4條規(guī)定：“承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營(yíng)業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)；沒有主營(yíng)業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定”。

參考資料：

1.參見王德全“Internet與電子商務(wù)有關(guān)法律問(wèn)題”載于《知識(shí)產(chǎn)權(quán)文叢》第一輯258頁(yè)。

2.參見汪素芹：“網(wǎng)絡(luò)商務(wù)合同承諾生效的時(shí)間與地點(diǎn)如何確定？”載《對(duì)外經(jīng)貿(mào)實(shí)務(wù)》。

篇3

關(guān)鍵詞：網(wǎng)絡(luò)銀行；電子合同；電子簽名

中圖分類號(hào)：F83 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A

一、網(wǎng)絡(luò)銀行電子合同概述

（一）網(wǎng)絡(luò)銀行基本概念?，F(xiàn)在在大眾媒體上經(jīng)常能夠看到各種各樣關(guān)于網(wǎng)絡(luò)銀行的描述，如“電子銀行”、“網(wǎng)上銀行”、“電話銀行”、“網(wǎng)絡(luò)銀行”等等，可見社會(huì)公眾對(duì)這一新生事物的關(guān)心程度還是很高的。但網(wǎng)絡(luò)銀行的真正內(nèi)涵究竟是什么，目前理論與實(shí)務(wù)界還沒有形成一致的意見。

我國(guó)有的學(xué)者將網(wǎng)絡(luò)銀行定義為：“利用互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)，通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)向用戶提供各種金融服務(wù)的銀行?！睆V義上的電子銀行業(yè)務(wù)是指通過(guò)電子渠道提供銀行產(chǎn)品和服務(wù)，既包括零售性的小額業(yè)務(wù)，也包括大額業(yè)務(wù)。有的實(shí)務(wù)工作者認(rèn)為，網(wǎng)絡(luò)銀行是指商業(yè)銀行利用計(jì)算機(jī)技術(shù)和網(wǎng)絡(luò)通訊技術(shù)，通過(guò)語(yǔ)音或其他自動(dòng)化設(shè)備，以人工輔助或自助形式，向客戶提供方便、快捷的金融服務(wù)。他們對(duì)網(wǎng)絡(luò)銀行的定義所涵蓋的范圍比較寬泛。

國(guó)外學(xué)者的定義大多采用描述業(yè)務(wù)范圍的方式，如將“網(wǎng)絡(luò)銀行產(chǎn)品和服務(wù)”界定為金融機(jī)構(gòu)通過(guò)電子通訊渠道提供銀行傳統(tǒng)的以及新型產(chǎn)品和服務(wù)。

以上各種定義雖然側(cè)重點(diǎn)有所不同，但都強(qiáng)調(diào)網(wǎng)絡(luò)銀行的業(yè)務(wù)是以電子手段和現(xiàn)代通訊技術(shù)為基礎(chǔ)的。筆者認(rèn)為，網(wǎng)絡(luò)銀行是指依托電子計(jì)算機(jī)技術(shù)和信息通訊技術(shù)在互聯(lián)網(wǎng)上提供傳統(tǒng)的和新型的金融服務(wù)的銀行機(jī)構(gòu)或者虛擬網(wǎng)站。

（二）網(wǎng)絡(luò)銀行業(yè)務(wù)中的電子合同

1、電子合同的概念。目前，學(xué)術(shù)界關(guān)于電子合同概念的表述尚未有一個(gè)權(quán)威的、公認(rèn)的定義。其中最具代表性的觀點(diǎn)分別為：最廣義的電子合同概念、廣義的電子合同概念和狹義的電子合同概念。

最廣義的電子合同是指通過(guò)數(shù)據(jù)電文交換的方式傳遞信息而訂立的合同。之所以稱這一概念為最廣義的概念，是由于數(shù)據(jù)電文的范圍很廣泛。

廣義的電子合同，即網(wǎng)絡(luò)電子合同，是指運(yùn)用計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)所訂立的合同，包括通過(guò)電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件、網(wǎng)站、在線服務(wù)、因特網(wǎng)等方式訂立的合同。如企業(yè)與企業(yè)之間通過(guò)電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件方式訂立的合同；企業(yè)與消費(fèi)者之間、政府與公眾之間以及其他民事主體之間通過(guò)電子郵件的方式訂立的合同等。

狹義的電子合同，即通過(guò)電子數(shù)據(jù)交換的方式訂立的合同。與前述兩個(gè)電子合同的概念相比，這個(gè)概念的外延最窄，沒有電報(bào)、電傳和傳真，也沒有電子郵件，只有電子數(shù)據(jù)交換，所以我們稱其為狹義的電子合同。

上述三個(gè)概念各有其根據(jù)，但是本文主要是探討網(wǎng)絡(luò)銀行業(yè)務(wù)中電子合同作為一種新的合同形式所帶來(lái)的一系列法律問(wèn)題，因此采用廣義的電子合同概念較為妥當(dāng)。也就是說(shuō)，電子合同是指運(yùn)用計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)所訂立的合同，包括通過(guò)電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件、網(wǎng)站、在線服務(wù)等方式訂立的合同。

2、網(wǎng)絡(luò)銀行業(yè)務(wù)電子合同的特點(diǎn)

第一，間接性。網(wǎng)絡(luò)銀行與客戶的交易不再像傳統(tǒng)金融合同那樣通過(guò)面對(duì)面接觸的方式進(jìn)行，交易雙方?jīng)]有直接的對(duì)話，而是通過(guò)計(jì)算機(jī)和網(wǎng)絡(luò)這一科技媒介搭建的虛擬平臺(tái)，用人機(jī)對(duì)話的方式完成，合同信息的發(fā)送和接收都通過(guò)網(wǎng)絡(luò)由計(jì)算機(jī)完成?？蛻舨徽撛谀睦铮灰獡碛须娔X和網(wǎng)絡(luò)，即能同銀行訂立合同。

第二，效率性。交易合同信息通過(guò)數(shù)字形式傳輸，瞬間即可到達(dá)對(duì)方。在傳統(tǒng)合同交易中需要面對(duì)面簽訂合同，往往增加了交易成本，但在電子合同中，省了差旅、郵寄等中間環(huán)節(jié)，使客戶能突破地域、時(shí)間的限制，不僅減少費(fèi)用，而且節(jié)省時(shí)間，極大地提高了交易效率。

第三，風(fēng)險(xiǎn)外部化。傳統(tǒng)金融合同的風(fēng)險(xiǎn)來(lái)源于當(dāng)事人的信用及不可抗力，電子合同由于電子系統(tǒng)媒介的介入，還有來(lái)源于網(wǎng)絡(luò)錯(cuò)誤，計(jì)算機(jī)設(shè)備故障，病毒、黑客攻擊等方面的風(fēng)險(xiǎn)。無(wú)論其中哪一環(huán)節(jié)出錯(cuò)，都將導(dǎo)致合同訂立、履行上的困難，增大了合同訂立、履行的不確定性。

第四，內(nèi)容獨(dú)特性。網(wǎng)絡(luò)銀行業(yè)務(wù)中的電子合同約定的內(nèi)容獨(dú)具特色，多是一些提供如賬戶查詢、集團(tuán)理財(cái)?shù)取?/p>

第五，形式格式化。網(wǎng)絡(luò)銀行業(yè)務(wù)中的電子合同在形式方面，以格式合同為主，而有的一般電子合同可以在雙方充分協(xié)商的基礎(chǔ)上簽訂。

二、電子合同法律問(wèn)題分析

電子合同是雙方或多方當(dāng)事人之間通過(guò)電子信息網(wǎng)絡(luò)以電子的形式達(dá)成的設(shè)立、變更、終止財(cái)產(chǎn)性民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。電子合同作為一種新的合同形式，適用于交易迅速、高效的電子商務(wù)等活動(dòng)，其中涉及到很多復(fù)雜的法律問(wèn)題，都關(guān)乎當(dāng)事人的交易安全和社會(huì)財(cái)富的增長(zhǎng)。因此，有必要對(duì)這些問(wèn)題進(jìn)行研究，并加以解決。

（一）合同的主體確認(rèn)存在爭(zhēng)議。傳統(tǒng)銀行業(yè)務(wù)中合同的主體只有銀行與客戶兩方，而網(wǎng)絡(luò)銀行在與客戶的交易中，客戶向網(wǎng)絡(luò)銀行發(fā)出一項(xiàng)指令，通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)傳輸?shù)姐y行，銀行按照指令完成交易后把信息通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)反饋到客戶。在這個(gè)過(guò)程中，互聯(lián)網(wǎng)始終參與其中，起著“傳輸媒介”的作用。因此，有人認(rèn)為網(wǎng)絡(luò)銀行民事法律關(guān)系包含三方主體，即網(wǎng)絡(luò)銀行、客戶和網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商。

然而，筆者認(rèn)為雖然網(wǎng)絡(luò)銀行與客戶間電子合同的訂立及履行都離不開網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商，但根據(jù)合同相對(duì)性原理，不應(yīng)該把網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商作為網(wǎng)絡(luò)銀行電子合同的一方主體來(lái)定位。其實(shí)，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商僅是作為一種“傳輸中介”而存在，網(wǎng)絡(luò)銀行電子合同中的主體只有網(wǎng)絡(luò)銀行與客戶兩方，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商只能作為參與者在網(wǎng)絡(luò)銀行的電子合同中扮演一定的角色。在網(wǎng)絡(luò)銀行與客戶間交易的整個(gè)行為中存在兩個(gè)合同：一是網(wǎng)絡(luò)銀行與客戶間合同關(guān)系；二是網(wǎng)絡(luò)銀行與網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商間合同關(guān)系。

（二）格式條款的效力認(rèn)證上存在問(wèn)題。格式條款在電子合同中被廣泛采用，由于格式合同具有極大的便利優(yōu)勢(shì)以及電子交易本身快速、便捷的特性，使得格式合同成為網(wǎng)絡(luò)商家的最佳選擇?？隙娮雍贤袷綏l款的有效性有利于促進(jìn)交易，但格式條款下，相對(duì)人的主要權(quán)利、義務(wù)因?yàn)槭軛l款的限制，相對(duì)人的公平交易權(quán)的保護(hù)問(wèn)題也隨之凸現(xiàn)出來(lái)，必須對(duì)其效力加以規(guī)范以保障相對(duì)人的公平交易權(quán)。其中，各商業(yè)銀行向客戶提供的網(wǎng)絡(luò)銀行服務(wù)協(xié)議中最不公平的格式條款突出地表現(xiàn)在對(duì)不可抗力條款上。幾乎所有的網(wǎng)絡(luò)銀行服務(wù)協(xié)議中都約定在遇到不可抗力時(shí)，銀行如果沒有執(zhí)行客戶的指令，可以不承擔(dān)責(zé)任。

但是，發(fā)生不可抗力并不意味著一律全部免責(zé)。根據(jù)《合同法》第117條的規(guī)定：“因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外?！奔磳?duì)于網(wǎng)絡(luò)銀行而言，即使因不可抗力而發(fā)生無(wú)法完全履行合同義務(wù)，也不是必然的完全免責(zé)。

（三）電子簽名認(rèn)證中存在風(fēng)險(xiǎn)。電子簽名及其認(rèn)證以防范風(fēng)險(xiǎn)為己任，但其本身也往往處于風(fēng)險(xiǎn)之中，這種風(fēng)險(xiǎn)主要包括以下三個(gè)方面：

首先，技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)。電子簽名作為一種技術(shù)手段必然存在安全上的風(fēng)險(xiǎn)，這主要表現(xiàn)為人、物、事件或行為等各種因素對(duì)計(jì)算機(jī)系統(tǒng)資源、網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)資源的保密性、完整性、可用性或穩(wěn)定性等造成的損害，包括來(lái)自簽名、認(rèn)證系統(tǒng)外部的威脅和來(lái)自系統(tǒng)內(nèi)部的威脅。其中安全風(fēng)險(xiǎn)的表現(xiàn)形式主要有外界的非法攻擊，應(yīng)用技術(shù)過(guò)失致使認(rèn)證系統(tǒng)的證書記錄丟失，硬件條件受制于技術(shù)因素而影響認(rèn)證業(yè)務(wù)的開展等情況。

其次，經(jīng)營(yíng)管理上的風(fēng)險(xiǎn)。雖然我國(guó)《電子簽名法》對(duì)認(rèn)證機(jī)構(gòu)的準(zhǔn)入和管理進(jìn)行了嚴(yán)格的規(guī)定，但電子簽名認(rèn)證畢竟是一個(gè)新興的行業(yè)，這個(gè)行業(yè)到目前為止還不是很熟，并且經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)很高，只要認(rèn)證機(jī)構(gòu)的操作稍有不慎，就很容易造成證書用戶和信賴者的損失。一般來(lái)說(shuō)，認(rèn)證機(jī)構(gòu)在經(jīng)營(yíng)管理上面臨的風(fēng)險(xiǎn)主要包括錯(cuò)誤頒發(fā)證書、管理證書失誤這樣的情況存在。

最后，法律風(fēng)險(xiǎn)。盡管認(rèn)證機(jī)構(gòu)經(jīng)營(yíng)的風(fēng)險(xiǎn)比較高，但由于認(rèn)證機(jī)構(gòu)在電子商務(wù)中所處的地位十分重要，其存在和發(fā)展與電子商務(wù)的發(fā)展密切相關(guān)，所以有必要構(gòu)建相應(yīng)的法律制度以保護(hù)、支持其發(fā)展。我國(guó)在推動(dòng)網(wǎng)絡(luò)安全機(jī)制建立的立法方面已卓有成效，但仍然不盡完善，針對(duì)電子簽名認(rèn)證存在的風(fēng)險(xiǎn)問(wèn)題，法律法規(guī)還沒有詳盡的規(guī)定，特別是對(duì)于民事法律關(guān)系和民事責(zé)任的相關(guān)規(guī)定還存在相當(dāng)大的空白，并且由于在電子簽名認(rèn)證這個(gè)領(lǐng)域尚未出現(xiàn)大的案例，以至于立法對(duì)潛在的風(fēng)險(xiǎn)重視不夠，這種法律規(guī)定上的不盡完善對(duì)于電子簽名認(rèn)證和電子商務(wù)的發(fā)展都構(gòu)成潛在的危險(xiǎn)。

三、我國(guó)電子合同法律制度的完善

為了保證電子商務(wù)的交易安全，世界各國(guó)都加強(qiáng)了法律法規(guī)建設(shè)，利用司法力量規(guī)范電子商務(wù)的交易行為。目前，我國(guó)也急需制定相關(guān)電子合同的法律法規(guī)，以達(dá)到完善相關(guān)法律的效果。

（一）建議修改關(guān)于網(wǎng)絡(luò)銀行主體資格的規(guī)定。人民銀行頒布的《網(wǎng)上銀行業(yè)務(wù)管理暫行辦法》中規(guī)定：“本辦法所稱網(wǎng)上銀行業(yè)務(wù)，是指銀行通過(guò)因特網(wǎng)提供的金融服務(wù)?！笨梢?，網(wǎng)上銀行屬于傳統(tǒng)銀行業(yè)務(wù)的一種制度創(chuàng)新，網(wǎng)絡(luò)銀行的資格獲得必須是在商業(yè)銀行的基礎(chǔ)上，即必須建有實(shí)體銀行。這種嚴(yán)格的市場(chǎng)準(zhǔn)入制度，與虛擬銀行靈活、便捷的設(shè)立方式相矛盾，同時(shí)考慮到網(wǎng)絡(luò)的飛速發(fā)展以及國(guó)外已經(jīng)出現(xiàn)了虛擬銀行，我們?cè)诹⒎〞r(shí)也應(yīng)該考慮，在時(shí)機(jī)成熟時(shí)，允許虛擬銀行的存在。

（二）建議規(guī)定網(wǎng)絡(luò)銀行免責(zé)事由的具體情況。為了避免風(fēng)險(xiǎn)，銀行在服務(wù)協(xié)議中設(shè)定了諸多免責(zé)事由，以減輕自身責(zé)任，這些免責(zé)事由究竟能否發(fā)揮作用，而且在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中，究竟是否合理，法律沒有具體的規(guī)定。筆者認(rèn)為，銀行不應(yīng)該依據(jù)服務(wù)協(xié)議中的“免責(zé)事由”，將責(zé)任和損失推脫給顧客，應(yīng)充分考慮網(wǎng)絡(luò)金融交易可能造成的顧客損失，從而減少銀行的免責(zé)范圍、降低免責(zé)條件，增加銀行完善安全系統(tǒng)的動(dòng)力，所以應(yīng)在《商業(yè)銀行法》中將網(wǎng)絡(luò)銀行免責(zé)事由的具體情況采取列舉加概括的方法作出具體規(guī)定。

（三）建議完善我國(guó)電子簽名認(rèn)證法律責(zé)任承擔(dān)機(jī)制。在電子簽名認(rèn)證方面，我國(guó)借鑒了外國(guó)的相關(guān)立法，于2004年8月28日頒發(fā)了《中華人民共和國(guó)電子簽名法》以及與之相配套的《電子認(rèn)證服務(wù)管理辦法》。這兩部法律法規(guī)的頒布對(duì)于我國(guó)電子商務(wù)事業(yè)的發(fā)展具有非常重大的意義，解決了國(guó)內(nèi)認(rèn)證機(jī)構(gòu)存在著無(wú)法律規(guī)定、無(wú)標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范和無(wú)主管部門的“三無(wú)”問(wèn)題，極大地促進(jìn)了電子簽名認(rèn)證行業(yè)的發(fā)展。然而，電子簽名及其認(rèn)證畢竟是新興事物，相關(guān)的立法也還處于探索過(guò)程中，很多問(wèn)題在法律起草、頒布之時(shí)并不能被及時(shí)發(fā)現(xiàn)。其中，在電子簽名認(rèn)證法律責(zé)任承擔(dān)機(jī)制方面，現(xiàn)有的法律仍然存在著一系列需要完善的地方，具體表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

第一，增加電子簽名認(rèn)證中民事法律關(guān)系、民事責(zé)任等方面內(nèi)容的規(guī)定。在我國(guó)立法中，關(guān)于認(rèn)證機(jī)構(gòu)與主管機(jī)關(guān)之間的行政法律關(guān)系和行政責(zé)任的規(guī)定比較多，而對(duì)于認(rèn)證機(jī)構(gòu)、證書用戶和證書信賴者之間的民事法律關(guān)系卻規(guī)定甚少。鑒于電子簽名認(rèn)證行業(yè)有其特殊性，我國(guó)目前的電子簽名及其認(rèn)證立法，應(yīng)該充分借鑒國(guó)際上成功的立法經(jīng)驗(yàn)，增加對(duì)相關(guān)當(dāng)事人之間民事法律關(guān)系、民事責(zé)任等方面內(nèi)容的規(guī)定。

第二，引入“建議的信賴限度”制度。由于我國(guó)國(guó)內(nèi)認(rèn)證實(shí)踐中已出現(xiàn)這方面的措施，即在電子證書中明確規(guī)定一個(gè)信用等級(jí)，并建議證書信賴者在信用等級(jí)允許的情況下或不超過(guò)責(zé)任限額的范圍內(nèi)進(jìn)行交易，否則認(rèn)證機(jī)構(gòu)對(duì)違反建議或超過(guò)限額的損失不承擔(dān)賠償責(zé)任。筆者認(rèn)為，應(yīng)該在我國(guó)《電子簽名法》及相關(guān)的電子商務(wù)立法中加入“建議的信賴限度”這一制度，既為認(rèn)證實(shí)踐提供法律上的承認(rèn)和支持，也可以防止認(rèn)證機(jī)構(gòu)利用這個(gè)制度損害證書用戶或證書信賴者的合法權(quán)益。

第三，參照海商法相關(guān)規(guī)定，設(shè)置一個(gè)責(zé)任的最高限額規(guī)定。采取固定責(zé)任限額的模式，在立法上直接規(guī)定認(rèn)證機(jī)構(gòu)賠償責(zé)任的最高限額，以此降低認(rèn)證機(jī)構(gòu)的責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)。

第四，引入保險(xiǎn)機(jī)制，分散認(rèn)證機(jī)構(gòu)的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)于電子簽名認(rèn)證這個(gè)行業(yè)來(lái)說(shuō)，這才是認(rèn)證機(jī)構(gòu)解決高風(fēng)險(xiǎn)問(wèn)題的長(zhǎng)遠(yuǎn)之計(jì)。我國(guó)目前還沒有在這個(gè)領(lǐng)域內(nèi)開展相關(guān)的保險(xiǎn)業(yè)務(wù)，筆者認(rèn)為有必要在立法中構(gòu)建和完善電子簽名認(rèn)證責(zé)任保險(xiǎn)制度，使保險(xiǎn)機(jī)制逐漸成為承擔(dān)認(rèn)證行業(yè)高風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任的主要手段。

面對(duì)網(wǎng)絡(luò)銀行電子合同中存在的諸多特殊問(wèn)題，當(dāng)務(wù)之急就是盡快加強(qiáng)立法，從而有利于保護(hù)交易安全，減少糾紛，促進(jìn)電子商務(wù)活動(dòng)的繁榮。通過(guò)我國(guó)的電子合同法律制度不斷完善，電子合同也將有更大的用武之地。

（作者單位：大連海洋大學(xué)土木工程學(xué)院）

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[3]黎明.電子合同法律問(wèn)題初探[J].法律與社會(huì)，2009.10（中）.

篇4

電子商務(wù)雖然正在以難以置信的速度滲透到人們的日常生活,但是至今也沒有一個(gè)統(tǒng)一的定義。筆者認(rèn)為電子商務(wù)是以電子及電子技術(shù)為手段,以商務(wù)為核心,交易各方不通過(guò)當(dāng)面交換或直接面談方式,而是把原來(lái)傳統(tǒng)的銷售、購(gòu)物渠道移到互聯(lián)網(wǎng)上來(lái),打破國(guó)家與地區(qū)有形無(wú)形的壁壘,使生產(chǎn)企業(yè)達(dá)到全球化、網(wǎng)絡(luò)化、無(wú)形化、個(gè)性化。通俗意義上講,電子商務(wù)是指利用簡(jiǎn)單、快捷、低成本的電子通信方式,買賣雙方不謀面地進(jìn)行的各種商業(yè)和貿(mào)易活動(dòng)。電子商務(wù)以數(shù)據(jù)(包括文本、聲音和圖像)的電子處理和傳輸為基礎(chǔ),包含了許多不同的活動(dòng)(如商品服務(wù)的電子貿(mào)易、數(shù)字內(nèi)容的在線傳輸、電子轉(zhuǎn)賬、商品拍賣、協(xié)作、在線資源利用、消費(fèi)品營(yíng)銷和售后服務(wù)等)。它涉及產(chǎn)品(消費(fèi)品和工業(yè)品)和服務(wù)(信息服務(wù)、財(cái)務(wù)與法律服務(wù))、傳統(tǒng)活動(dòng)與新活動(dòng)(虛擬商場(chǎng))。具體而言電子商務(wù)涵蓋廣泛的業(yè)務(wù)范圍,包括:信息傳遞與交換;售前、售后服務(wù),如提品和服務(wù)的細(xì)節(jié)、產(chǎn)品使用技術(shù)指南及回答顧客意見等;網(wǎng)上交易;網(wǎng)上支付或電子支付,如電子轉(zhuǎn)賬、信用卡、電子支票、數(shù)字現(xiàn)金;運(yùn)輸:如商品的配送管理、運(yùn)輸跟蹤以及采用網(wǎng)上方式傳輸產(chǎn)品;組建虛擬企業(yè),組建一個(gè)物理上不存在的企業(yè),集中一批獨(dú)立的中小公司的權(quán)限,提供比任何單獨(dú)公司多得多的產(chǎn)品和服務(wù),并實(shí)現(xiàn)企業(yè)間資源共享等。

二、電子商務(wù)合同的概念和基本原則

一般認(rèn)為,電子合同是指合同當(dāng)事人通過(guò)電子數(shù)據(jù)交換或電子郵件擬定的合同,即達(dá)成設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的協(xié)議或者契約。其實(shí)現(xiàn)過(guò)程就是用戶將有關(guān)數(shù)據(jù)從自己的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)傳送到有關(guān)交易方的計(jì)算機(jī)方信息系統(tǒng)的過(guò)程。關(guān)于電子合同的形式問(wèn)題,《合同法》第10條第1款規(guī)定當(dāng)事人訂立合同有書面形式、口頭形式和其他形式。同時(shí),《合同法》第11條規(guī)定,書面形式指合同書、信箋、數(shù)據(jù)電子(包括電極、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)和電子郵件)等可以有形的表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。電子合同實(shí)際上是《合同法》規(guī)定的書面合同的一種。

傳統(tǒng)的合同形式包括口頭形式和書面形式兩種。電子商務(wù)合同與傳統(tǒng)的書面形式和口頭形式在法律上有著許多明顯的區(qū)別,有著許多新的特點(diǎn)。

其一,邀約承諾通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行,合同雙方當(dāng)事人都通過(guò)網(wǎng)絡(luò)在虛擬的市場(chǎng)上運(yùn)轉(zhuǎn),其身份依靠密碼的辨認(rèn)或者認(rèn)證機(jī)構(gòu)的認(rèn)證,表示合同生效的傳統(tǒng)簽字蓋章方式被數(shù)字簽字所代替。

其二,電子合同和傳統(tǒng)合同的定立、變更、解除方式有很大的不同。傳統(tǒng)的形式有書面和口頭兩種,法律有著嚴(yán)格的規(guī)定。電子合同的訂立沒有嚴(yán)格的形式要求,不同情況有不同的表現(xiàn)形式。標(biāo)的額小,關(guān)系簡(jiǎn)單的交易表現(xiàn)為直接通過(guò)網(wǎng)絡(luò)訂購(gòu)、付款,如利用網(wǎng)絡(luò)直接購(gòu)買軟件。

其三,傳統(tǒng)合同和電子商務(wù)合同在合同成立的地點(diǎn)上有著明顯的不同。傳統(tǒng)合同的生效地點(diǎn)一般為合同成立的地點(diǎn),電子合同根據(jù)不同的情況有著不同的規(guī)定,一般做法是以收件人的主營(yíng)業(yè)地為合同成立的地點(diǎn),沒有主營(yíng)業(yè)地的,其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。

三、電子商務(wù)合同的成立和效力

一般而言,要約和承諾是訂立一項(xiàng)合同的兩個(gè)必要環(huán)節(jié),也是一項(xiàng)合同得以成立的基本程序。任何一項(xiàng)合同其實(shí)都是當(dāng)事人通過(guò)要約和承諾所作出的真實(shí)一致的意思表示。電子商務(wù)合同的成立也必須遵循這一基本程序,只是要約和承諾都是通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)實(shí)現(xiàn)瞬間傳遞、瞬間完成的,當(dāng)事人的意思表示主要是以電子方式自動(dòng)作出。這就使得在認(rèn)定電子商務(wù)合同是否成立時(shí)首先應(yīng)明確電子商務(wù)合同訂立過(guò)程中要約可否被撤回或撤銷。要約的撤回與撤銷都是使要約喪失法律效力的行為,撤回發(fā)生在要約人發(fā)出要約之后,要約生效之前;而撤銷發(fā)生在要約生效之后,被要約人做出承諾之前。電子商務(wù)合同的特別的訂立方式,使我們需要在此問(wèn)題上根據(jù)其特征,確定適用于電子商務(wù)發(fā)展的要約規(guī)則。

在電子商務(wù)的特殊環(huán)境下,由于通信方式和傳輸速度的快捷,接受訂單的計(jì)算機(jī)是自動(dòng)處理信息并通知有關(guān)方面進(jìn)行作業(yè)的,要約的發(fā)出和接受也都是由計(jì)算機(jī)自動(dòng)進(jìn)行,撤回和撤銷顯然無(wú)法實(shí)現(xiàn);點(diǎn)擊式電子商務(wù)合同中,合同的成立是由消費(fèi)者或客戶的點(diǎn)擊“確認(rèn)”而實(shí)現(xiàn)的,合同成立的即時(shí)性使商家發(fā)出要約后,撤銷和撤回就更無(wú)可能。作為《合同法》,對(duì)要約的撤回和撤銷作出規(guī)定,其目的在于維護(hù)合同雙方當(dāng)事人的權(quán)益,體現(xiàn)合同訂立時(shí)平等、合意的原則。然而,對(duì)于電子商務(wù)合同的考慮則不能單純地像傳統(tǒng)合同那樣片面。電子商務(wù)作為一種新的商業(yè)交易形式,特點(diǎn)就在于快速、便捷,人們認(rèn)可電子商務(wù),使用電子商務(wù)合同也就是看重了這一特點(diǎn)。在這樣的前提下,若非要將電子商務(wù)合同也套入傳統(tǒng)合同法規(guī)定的條框中,承認(rèn)要約的撤回和撤銷,不但在現(xiàn)實(shí)中無(wú)法實(shí)現(xiàn),而且也不適應(yīng)電子商務(wù)合同的特點(diǎn)。因而本文認(rèn)為對(duì)于電子商務(wù)合同中的要約,原則上應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是不可撤銷或撤回的。

在原則認(rèn)為電子商務(wù)合同中的電子要約是不可撤銷或撤回的同時(shí),應(yīng)允許特殊情況的存在,例如要約人以電子郵件方式發(fā)出一份可撤銷的要約,受要約人收到要約后,并沒有馬上答復(fù)作出承諾,此時(shí)要約人可以撤銷要約,只要要約人撤銷其意思表示的通知在對(duì)方答復(fù)之前達(dá)到對(duì)方。但若受要約人使用了自動(dòng)回應(yīng)系統(tǒng),對(duì)符合條件的要約自動(dòng)進(jìn)行回復(fù),則要約人可能無(wú)法撤銷要約。對(duì)于合同而言,承諾一經(jīng)生效合同即宣告成立,因而電子商務(wù)合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)問(wèn)題也就是電子商務(wù)合同中承諾生效的時(shí)間和地點(diǎn)問(wèn)題。

關(guān)于承諾生效的問(wèn)題,通常有兩種情況,即到達(dá)主義和投寄主義?！暗竭_(dá)主義”,即受要約人發(fā)出的承諾到達(dá)要約人所支配的范圍內(nèi)時(shí)承諾生效。據(jù)此,合同成立于承諾到達(dá)之時(shí),合同成立地為承諾到達(dá)要約人的所在地。根據(jù)“到達(dá)主義”,要約人收到承諾通知時(shí)承諾才生效,合同才成立,如果由于郵局、電報(bào)局及其他原因?qū)е鲁兄Z通知丟失或延誤,一律由發(fā)出承諾的人承擔(dān)后果。根據(jù)“投寄主義”,一旦承諾人將承諾信件丟進(jìn)信筒或者把承諾的電報(bào)交給電報(bào)局,則承諾生效、合同成立,不論要約人是否收到。因此,承諾發(fā)出之地和時(shí)間即為合同成立之地之時(shí)間。承諾的通知如果因?yàn)猷]局、電報(bào)局或者其他原因遲延、丟失,后果由要約人承擔(dān)。然而隨著電話、電傳、傳真等現(xiàn)代化通訊手段的出現(xiàn),“投寄主義”在適用上出現(xiàn)了許多困難,許多現(xiàn)代化的通訊手段都可以隨時(shí)隨地地發(fā)出或接受信息,這樣如果還采用“投寄主義”,則會(huì)造成合同成立地點(diǎn)的不確定性。在電子商務(wù)交易中,由于電子商務(wù)合同形式 的多樣性使情況變得復(fù)雜化了。在EDI合同中,當(dāng)事人雙方的信息傳遞速度極其迅速,并且由于雙方都各自擁有自己的信息處理系統(tǒng),因而采用“到達(dá)主義”原則來(lái)判斷承諾的生效與否更具合理性。而在點(diǎn)擊式電子商務(wù)合同中,消費(fèi)者一旦在網(wǎng)頁(yè)上點(diǎn)擊“確認(rèn)”,無(wú)論商家是否收到了消費(fèi)者確認(rèn)的信息,則合同都已經(jīng)成立,顯然應(yīng)該適用“投寄主義”原則。

在電子郵件式電子商務(wù)合同中情況則又不同了。許多電子郵件的用戶并沒有自己的收件服務(wù)器,而一般是通過(guò)其他網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商提供的設(shè)置在他們服務(wù)器上的郵箱來(lái)收發(fā)郵件的。在這種情況下,如果使用“到達(dá)主義”原則來(lái)判斷承諾生效與否,則對(duì)“到達(dá)”這一概念無(wú)法認(rèn)定,因?yàn)槿魞H僅把信息發(fā)送到了電子信箱中就認(rèn)為是已經(jīng)“到達(dá)”了顯然沒有道理,因?yàn)樾畔⒉]有到達(dá)當(dāng)事人控制的范圍內(nèi);而如果認(rèn)為只有當(dāng)事人閱讀到了這些信息才算到達(dá),則又會(huì)使到達(dá)的時(shí)間不確定,使信息的發(fā)出者對(duì)發(fā)出的信息處于無(wú)法期待的狀態(tài),這樣一來(lái)合同的成立與否也就難以確定了。

但是要是適用“投寄主義“原則,承諾人發(fā)出的承諾信息無(wú)需送到要約人就已經(jīng)生效。對(duì)于承諾方來(lái)說(shuō),該項(xiàng)原則無(wú)疑對(duì)之有利,但是對(duì)要約方而言,他收到的電子郵件的時(shí)間無(wú)法確定,甚至可能根本無(wú)法收到承諾信函。這對(duì)于要約方來(lái)說(shuō)是很不合理的。由此可見,對(duì)于包括多種形式的電子商務(wù)合同而言,統(tǒng)一規(guī)定承諾生效以及合同成立時(shí)間采用“到達(dá)主義”或“投寄主義”都無(wú)法將所有電子商務(wù)合同中的要約與承諾問(wèn)題適當(dāng)?shù)慕忉?。目前?shí)踐中這個(gè)問(wèn)題大部分還是通過(guò)當(dāng)事人之間訂立協(xié)議來(lái)解決的。但是通過(guò)訂立協(xié)議來(lái)解決承諾生效問(wèn)題一般只適用于EDI合同和一部分電子郵件式電子商務(wù)合同,對(duì)于其它的電子商務(wù)合同,特別是點(diǎn)擊式電子商務(wù)合同,由于其基本上都是涉及金額很小的交易,并且存在著交易人不確定的情況,雙方不可能預(yù)先訂立協(xié)議來(lái)專門解決承諾生效的問(wèn)題。而要求每一筆交易都在合同中協(xié)商好合同成立時(shí)間的確定標(biāo)準(zhǔn)也是不可能的。

作為合同特殊形式的電子合同的生效需具備以下幾個(gè)法定條件:

其一,訂約主體是雙方或多方當(dāng)事人。訂約主體是指實(shí)際訂立合同的人,他們既可以是未來(lái)的合同當(dāng)事人,亦可是合同當(dāng)事人的人。對(duì)于不具備相應(yīng)民事行為能力的自然人訂立的電子合同的效力,有人從保護(hù)無(wú)過(guò)錯(cuò)方當(dāng)事人利益的角度考慮,認(rèn)為應(yīng)將使用電信的無(wú)行為能力人或限制行為能力人視為有行為能力人。但是,這樣無(wú)疑會(huì)鼓勵(lì)網(wǎng)絡(luò)上不負(fù)責(zé)任行為的產(chǎn)生及泛濫,非但保護(hù)無(wú)過(guò)錯(cuò)方當(dāng)事人的初衷不會(huì)實(shí)現(xiàn),反而會(huì)損害雙方當(dāng)事人的利益,而且這樣也與無(wú)民事行為能力、限制民事行為能力制度的主旨不符。因此,一方當(dāng)事人缺乏相應(yīng)的民事行為能力的電子合同也應(yīng)當(dāng)確定為無(wú)效或效力待定的合同。

其二,電子意思表示真實(shí)。即利用資訊處理系統(tǒng)或者電腦為真實(shí)意思表示的情形。意思表示由兩個(gè)因素構(gòu)成:一是內(nèi)心意思之主觀要件,二是此意識(shí)外部表示之客觀要件。但隨著科技的進(jìn)步,當(dāng)事人可能運(yùn)用機(jī)械的或自動(dòng)化的方式來(lái)為要約或承諾作出意思表示。在網(wǎng)絡(luò)發(fā)達(dá)的今日,計(jì)算機(jī)程序或主機(jī)在其程序設(shè)計(jì)的范圍內(nèi)自行“意思表示”,而當(dāng)事人則完全不介入意思表示的過(guò)程,此為“電子人”,電子人應(yīng)獨(dú)立代表個(gè)人的意思表示或接受意思表示,其所代表的個(gè)人應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

其三,合同的成立應(yīng)具備要約和承諾兩個(gè)階段。我國(guó)合同的締結(jié)方式必須經(jīng)過(guò)要約、承諾兩個(gè)階段,并達(dá)成一致的意思表示。電子合同的要約是指表意人通過(guò)網(wǎng)絡(luò)發(fā)出希望與他人訂立合同的意思表示。通過(guò)網(wǎng)絡(luò)作出承諾,一般都是針對(duì)網(wǎng)絡(luò)上發(fā)出的要約而作出的。承諾人既可以電子郵件的形式,也可以點(diǎn)擊的方式作出承諾。如果僅僅只是在網(wǎng)上進(jìn)行談判,而在網(wǎng)下通過(guò)面對(duì)面的簽約或以電話電報(bào)等方式作出承諾,則仍然屬于一般合同訂立中的承諾,而不是在訂立電子合同中所作出的承諾。

電子合同的簽名的法律效力我國(guó)《合同法》第三十二條規(guī)定:“自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立”。電子合同一般并不具有傳統(tǒng)概念下的書面正式文本,此時(shí)所謂的簽字蓋章也就有了新的概念和方式,這就是電子簽名。電子簽名是指以電子形式存在,依附于電子文件并與其邏輯相關(guān),可用以識(shí)辨電子文件簽署者身份及表示簽署者同意電子文件內(nèi)容者。隨著電子簽名確認(rèn)技術(shù)問(wèn)題的解決,需要從法律上給予其認(rèn)可,確認(rèn)其效力。目前,國(guó)際上已普遍建立電子商務(wù)認(rèn)證中心(CA),對(duì)電子文書的真實(shí)性進(jìn)行證明和鑒定。2004年8月28日,我國(guó)通過(guò)了《中華人民共和國(guó)電子簽名法》。電子簽名法的通過(guò),標(biāo)志著我國(guó)首部“真正意義上的信息化法律”正式誕生。隨著電子簽名法的出臺(tái)和實(shí)施,電子簽名將獲得與傳統(tǒng)手寫簽名和蓋章同等的法律效力。

四、電子商務(wù)合同的履行和糾紛解決

電子商務(wù)合同的履行方式是多樣化的。從當(dāng)前電子商務(wù)開展的情況看,基本上有三種履行方式:第一種是在線付款,在線交貨。此類合同的標(biāo)的是信息產(chǎn)品,例如音樂(lè)的下載。第二種是在線付款,離線交貨。第三種是離線付款,離線交貨。后兩種合同的標(biāo)的可以是信息產(chǎn)品也可以是非信息產(chǎn)品。對(duì)于信息產(chǎn)品而言,既可以選擇在線下載的方式也可以選擇離線交貨的方式。根據(jù)我國(guó)《合同法》的規(guī)定,電子商務(wù)合同的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。在合同履行的過(guò)程中,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)守信原則,根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。即電子商務(wù)合同的當(dāng)事人應(yīng)遵循全面履行原則、誠(chéng)實(shí)信用原則并有通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。解決電子商務(wù)合同糾紛的機(jī)制有協(xié)商、仲裁和訴訟等,此外還有較新穎的在線爭(zhēng)議解決方式。所謂在線爭(zhēng)議解決方式,是指運(yùn)用計(jì)算機(jī)和網(wǎng)絡(luò)技術(shù),以替代性爭(zhēng)議解決方式的形式來(lái)解決爭(zhēng)議。目前,在線爭(zhēng)議解決方式主要有4種形式:在線清算、在線仲裁、在線消費(fèi)者投訴處理、在線調(diào)解。行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)或仲裁機(jī)關(guān)享有對(duì)電子商務(wù)當(dāng)事人或者電子商務(wù)行為的管轄權(quán),是進(jìn)行管轄和規(guī)范的前提。電子商務(wù)當(dāng)事人只能向有管轄權(quán)的機(jī)關(guān)尋求行政、司法或仲裁救濟(jì)。行政救濟(jì)主要根據(jù)屬地管轄進(jìn)行,仲裁救濟(jì)主要根據(jù)協(xié)議管轄進(jìn)行,最復(fù)雜的是司法管轄,即訴訟管轄。電子商務(wù)合同所依據(jù)的數(shù)據(jù)電文的特殊性,特別是互聯(lián)網(wǎng)電子數(shù)據(jù)交換的全球性、虛擬性,打破了傳統(tǒng)的地域界限甚至國(guó)家界限等特點(diǎn),使得確定管轄法院可能出現(xiàn)困境。在我國(guó),首先就級(jí)別管轄而言,多數(shù)第一審電子商務(wù)案件由基層人民法院管轄。中級(jí)人民法院管轄第一審重大涉外案件和在本轄區(qū)有重大影響的案件,以及最高人民法院確定由中級(jí)人民法院管轄的案件。高級(jí)人民法院管轄在本轄區(qū)有重大影響的第一審案件。最高人民法院管轄在全國(guó)有重大影響的案件和認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由自己審理 的案件。其次,在符合級(jí)別管轄法律規(guī)定的前提下,除了合法的協(xié)議管轄之外,國(guó)內(nèi)電子商務(wù)合同糾紛訴訟,由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。

篇5

關(guān)鍵詞 網(wǎng)絡(luò)購(gòu)物 格式條款 合同 消費(fèi)者權(quán)益

作者簡(jiǎn)介：孫凱，中國(guó)礦業(yè)大學(xué)（北京）文法學(xué)院學(xué)生，研究方向：法學(xué)；王春艷，中國(guó)礦業(yè)大學(xué)（北京）。

一、網(wǎng)絡(luò)購(gòu)物及格式條款的定義

網(wǎng)上購(gòu)物，一般簡(jiǎn)稱“網(wǎng)購(gòu)”，是買家通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)來(lái)檢索商品信息，通過(guò)電子訂購(gòu)單發(fā)出購(gòu)物請(qǐng)求，然后通過(guò)一定的方式完成支付，賣家通過(guò)郵寄配送或其他配送方式發(fā)貨的一種購(gòu)物形式?，F(xiàn)今中國(guó)的網(wǎng)上購(gòu)物，一般付款方式有款到發(fā)貨（直接銀行轉(zhuǎn)帳，在線匯款），擔(dān)保交易（淘寶支付寶，百度百付寶，騰訊財(cái)付通等。）和貨到付款等。它有著方便、快捷、賣家經(jīng)營(yíng)成本低、庫(kù)存壓力小等優(yōu)勢(shì)。隨著互聯(lián)網(wǎng)在中國(guó)的普及應(yīng)用，技術(shù)、制度等條件的完善，網(wǎng)上購(gòu)物已逐漸成為一種普遍的購(gòu)物形式。

《合同法》第三十九條規(guī)定，“格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而事先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款?！睂?duì)格式條款具體的含義，當(dāng)今學(xué)界觀點(diǎn)的認(rèn)定有所分歧，但通過(guò)總結(jié)，其基本的共性有：即一方以反復(fù)使用的目的事先設(shè)定；在簽訂合同時(shí)雙方?jīng)]有進(jìn)行商量交流，但其內(nèi)容具有定型化的特征；針對(duì)不特定的相對(duì)人；相對(duì)方處于附屬地位。這就意味著，格式條款的締約程序是建立在意思自治的前提下，是否訂立合同、訂立何種合同等問(wèn)題，訂立合同一方的當(dāng)事人享有充分的自己決定的權(quán)利；但是合同另一方的的相對(duì)人對(duì)合同只有接受或不接受的權(quán)利，對(duì)于格式條款預(yù)先擬定的內(nèi)容只能被動(dòng)地接受。

二、網(wǎng)絡(luò)購(gòu)物中格式條款存在的問(wèn)題

通過(guò)以上的內(nèi)容，我們大致可以得出網(wǎng)絡(luò)購(gòu)物中格式條款的定義：是賣家為了加快交易速度，節(jié)省交易成本而擬定的，針對(duì)不特定買家或第三方的，在訂立時(shí)未與買家協(xié)商的條款。在網(wǎng)絡(luò)購(gòu)物時(shí)常見的“拍下即代表同意本店以下條款”、“請(qǐng)仔細(xì)閱讀后再購(gòu)買，拍下即代表同意”、“一經(jīng)拍下不退不換”等等文字描述都應(yīng)當(dāng)歸為格式條款的范疇。它是由網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營(yíng)者事先擬定的條款，而正因?yàn)檫@一點(diǎn)，就會(huì)在一定的程度上不能達(dá)到均衡網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營(yíng)者（賣家）與網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者（買家）之間的利益，從而引發(fā)雙方糾紛。也正因此，對(duì)網(wǎng)絡(luò)購(gòu)物中格式條款的分析研究是十分必要的。而網(wǎng)絡(luò)購(gòu)物與實(shí)體線下購(gòu)物之間存在的差別，也使網(wǎng)絡(luò)購(gòu)物中的格式條款問(wèn)題與一般格式條款相比，具有了一定的特殊性，下面列舉幾種情形說(shuō)明：

（一）網(wǎng)絡(luò)賣家利用格式條款免責(zé)條款，免除其責(zé)任或減輕其責(zé)任

免責(zé)條款在網(wǎng)購(gòu)合同中應(yīng)用十分廣泛，各賣家可以利用格式條款免責(zé)條款盡量減少或限制自身在網(wǎng)絡(luò)交易中的責(zé)任。如果擬定的免責(zé)條款具有合理性，可以有效地維護(hù)賣家自身的利益，使其自身風(fēng)險(xiǎn)降低，避免承擔(dān)無(wú)法控制的風(fēng)險(xiǎn)。但是，如果免責(zé)條款的擬定出現(xiàn)譬如合同提供方僅對(duì)重大過(guò)失行為負(fù)責(zé)，合同相對(duì)人要負(fù)責(zé)不可抗力，合同相對(duì)人在商品有損壞、瑕疵的情況下只擁有接受維修或更換的權(quán)利而沒有解除合同或請(qǐng)求賠償?shù)臋?quán)利等，就會(huì)嚴(yán)重侵害格式條款相對(duì)方的利益。在這種情況下，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為此格式合同是明顯免除訂立方責(zé)任的合同，效力無(wú)效。

（二）網(wǎng)絡(luò)賣家利用格式條款排除網(wǎng)絡(luò)買家權(quán)利

除了上述提到的網(wǎng)絡(luò)賣家利用免責(zé)條款排除其應(yīng)負(fù)責(zé)任以外，網(wǎng)絡(luò)賣家利用格式條款對(duì)買家應(yīng)得權(quán)利的排除也是現(xiàn)在網(wǎng)絡(luò)購(gòu)物中一個(gè)較為常見的問(wèn)題，自2014年3月15日起施行的，國(guó)家工商總局頒布的《網(wǎng)絡(luò)交易管理辦法》規(guī)定，網(wǎng)購(gòu)商品7天內(nèi)可無(wú)理由退貨，這一規(guī)定將消費(fèi)者擁有七日無(wú)理由退換貨的權(quán)力加以明確，但當(dāng)前仍有一些網(wǎng)絡(luò)賣家在其訂立的格式條款中申明“拍下不退不換”等與國(guó)家規(guī)定相沖突的條款。也有一些賣家隨意更改合同條款而不通知相關(guān)合同相對(duì)人（買家），這樣就使得買家的知情權(quán)與公平交易權(quán)、合同審查權(quán)同時(shí)受到了損害，將網(wǎng)絡(luò)買家置于了一個(gè)相當(dāng)不利的地位，明顯是不公平的。在以上這幾種情況下，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定格式條款無(wú)效。

（三）網(wǎng)絡(luò)賣家利用格式條款加重網(wǎng)絡(luò)買家責(zé)任

網(wǎng)絡(luò)賣家加重買家責(zé)任的情形，多見于違約金的不合理收取，在一些未達(dá)成的網(wǎng)絡(luò)交易中，因?yàn)橛兄袷綏l款的存在，買家需要對(duì)交易的失敗付出高昂的違約金代價(jià)，而買家事實(shí)上并無(wú)損失或損失遠(yuǎn)達(dá)不到違約金所負(fù)的數(shù)額，在這種情況下，明顯是賣家利用格式條款來(lái)加重買家的責(zé)任，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定格式合同無(wú)效。

（四）其他情形

在網(wǎng)絡(luò)交易中，除了以上列舉的幾種情形以外，還存在著賣家對(duì)買家故意隱瞞或使用一定手段，使買家在不知情的情況下接受格式條款，如用小字將格式條款隱藏以不使人注意，或是將格式條款與正文描述混雜等，在這些情況下，賣家即損害了買家的知情權(quán)、公平交易權(quán)等權(quán)利，又沒有承擔(dān)合同制定方應(yīng)盡的義務(wù)，也同樣應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同無(wú)效。

三、 對(duì)網(wǎng)絡(luò)購(gòu)物中的格式條款的一些思考與建議

篇6

運(yùn)輸工程居間合同范文一一、以上簽訂原始合同(簽訂原始合同;乙方船主代表人現(xiàn)為甲方船主代表人)，其中 乙方 與甲方 調(diào)船費(fèi)議定為人民幣 整，超出部分暫歸乙方所有，并于領(lǐng)取時(shí);同步匯入乙方賬號(hào)，原始合同于一個(gè)月后按次扣除時(shí)，由乙方無(wú)條件歸還業(yè)主方，與甲方無(wú)關(guān)。

二、以上簽訂原始合同，單價(jià)內(nèi)含人民幣 元/立方,為乙方代表所有,由乙方代表統(tǒng)籌分配其余中間人,附表如后。甲方支付方式，甲方在簽訂原始合同后;按甲方與該項(xiàng)目方公司簽訂合同內(nèi)容，并以該合同條款之付款方式，并在每次工程結(jié)款時(shí),同時(shí)支付給乙方代表，并以轉(zhuǎn)賬形式轉(zhuǎn)入乙方指定銀行賬號(hào)。甲方在每期轉(zhuǎn)賬中備注為居間費(fèi)用作為支付證明。如果甲方未及時(shí)支付，則按未按時(shí)支付金額的 倍，向乙方承擔(dān)違約金。

三、本合同簽字生效后，與該項(xiàng)目的原始合同，同期執(zhí)行，如原始合同終止，本居間合自 動(dòng)同步終止。如原始合同延期，本居間合同自動(dòng)同步延期。合同因政府行為等不可抗拒原因未簽訂時(shí)，甲方在 個(gè)月內(nèi)不得與上述項(xiàng)目方或工程公司就該項(xiàng)目重簽合同。

四、爾后增加 ，將不再另簽合同，比照本居間合同計(jì)價(jià)方式來(lái)計(jì)算，并將 數(shù)據(jù)付于此 合同當(dāng)為附件，等同比照辦理。

五、違約處理、罰則方式

(1).在委托期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主 要義務(wù);

(2).當(dāng)事人一方遲延履行主要義務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行;

(3).當(dāng)事人一方遲延履行義務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的。 違約方則應(yīng)一次性賠償乙方所有經(jīng)濟(jì)、金錢損失,且不得異議。

六、其他事項(xiàng)：

(1).保密事項(xiàng)

甲乙雙方均應(yīng)充分保守協(xié)議所涉及的商業(yè)秘密。

甲乙雙方不以其在居間過(guò)程中獲取的商業(yè)秘密做出不利對(duì)方的任何行為，否則有權(quán)要求對(duì)方承擔(dān)違約責(zé)任。

(2).在本合同簽訂后，甲方越過(guò)乙方與項(xiàng)目方工程公司完成交易(包括直接或間接)，視為乙方完成工作，甲方需支付乙方本合同第二款所約定的居間費(fèi)用，乙方對(duì)該居間費(fèi)用，有無(wú)限期追償權(quán)和向法院提起訴訟的權(quán)力。甲方不得異議，并放棄抗辯 訴訟之權(quán)力。

(3).本合同所需相關(guān)文件復(fù)印本,原始簽訂合同、船本復(fù)印件、甲方身分及擔(dān)保公司證明 文件、船主授權(quán)書等;附于本合同之后,視為本合同有效文件。本合同一式三份，電子簽約與書面具有同等法律效力，兩方及鑒證單位各持一份，雙 方簽字蓋章后生效。本合同未作規(guī)定的，按《中華人民共和國(guó)合同法》的規(guī)定執(zhí)行。 爭(zhēng)議的解決方式：本合同在履行過(guò)程中發(fā)生的爭(zhēng)議，由雙方當(dāng)事人協(xié)商解決;也可由 當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾聿块T調(diào)解;協(xié)商或調(diào)解不成的，依法向 地方人民法院 起訴。

甲方(蓋章)： 甲方擔(dān)保公司(蓋章)：

甲方法人代表： 法人代表：

居民身份證號(hào)： 稅務(wù)證號(hào)：

住所： 居民身分證號(hào)：

住所：

乙方代表(蓋章)：

簽訂日期： 月鑒(公)證機(jī)關(guān)(章) 年 日

運(yùn)輸工程居間合同范文二委托方(甲方)：

貨物名稱： 規(guī)格型號(hào)/種類：

數(shù)量： 包裝：

中介服務(wù)方(乙方)： 證件：

地址 ： 電話：

甲乙雙方根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》的規(guī)定，雙方友好協(xié)商，自愿達(dá)成貨物運(yùn)輸居間合同(又稱中介服務(wù)合同)如下：

第一條 甲方委托乙方為甲方貨物尋找適合裝貨的車輛。

第二條 甲方貨物發(fā)往地址： 。 第三條 甲方對(duì)運(yùn)輸車輛的要求： 。

第四條 甲方對(duì)運(yùn)輸車輛時(shí)間的要求： 。

第五條 乙方為甲方尋找合適車輛后，由甲方與實(shí)際承運(yùn)人簽訂運(yùn)輸合同。

第六條 甲方與實(shí)際承運(yùn)人簽訂貨物運(yùn)輸合同后或開始實(shí)際履行貨物運(yùn)輸合同時(shí)，甲方向乙方支付全部居間服務(wù)費(fèi) 元。

第七條 甲、乙雙方簽訂貨物運(yùn)輸居間合同后，甲方預(yù)先支付乙方在居間活動(dòng)期間的必要實(shí)際費(fèi)用 元。如果乙方促成貨物運(yùn)輸合同成立的，先前預(yù)付的費(fèi)用從居間合同價(jià)款中扣除;未促成貨物運(yùn)輸合同成立的，甲方預(yù)先支付的必要實(shí)際費(fèi)用將不予退回，作為乙方從事居間活動(dòng)支付的通訊費(fèi)、交通費(fèi)等必要費(fèi)用。

第八條 乙方僅為甲方提供訂立貨物運(yùn)輸合同的機(jī)會(huì)或?yàn)橛喠⒇浳镞\(yùn)輸合同的提供信息，有關(guān)貨物運(yùn)輸?shù)臈l款由甲方和實(shí)際承運(yùn)人直接洽談，貨物運(yùn)輸?shù)臋?quán)利義務(wù)也是甲方和實(shí)際承運(yùn)人承擔(dān)，乙方對(duì)此不負(fù)任何責(zé)任。

第九條 甲方在簽訂合同時(shí)，對(duì)實(shí)際承運(yùn)人及信息有審查義務(wù);乙方只提供實(shí)際承運(yùn)人信息，對(duì)實(shí)際承運(yùn)人信息沒有審查義務(wù);如果甲方對(duì)實(shí)際承運(yùn)人及承運(yùn)人信息未經(jīng)審查，在運(yùn)輸過(guò)程中發(fā)生糾紛，由甲方承擔(dān)全部責(zé)任，乙方不承擔(dān)責(zé)任。

第十條 甲方未按合同第六條的規(guī)定向乙方支付中介服務(wù)費(fèi)用的，向乙方支付中介服務(wù)總價(jià)款20%的違約金。

第十一條 雙方發(fā)生爭(zhēng)議，協(xié)商解決，協(xié)商不成，可通過(guò)簽約當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ涸V訟解決。

本合同自甲乙雙方簽字之日起生效，合同一式兩份，甲乙雙方各執(zhí)一份 協(xié)議有效期限: 年 月 日至 年 月 日止。

甲方簽名(蓋章) 乙方簽字(蓋章)

合同簽訂日期： 年 月 日 合同簽訂日期： 年 月 日

運(yùn)輸工程居間合同范文三甲方：

乙方：

居間人：

一、根據(jù)應(yīng)天公園人工湖土方運(yùn)輸合同的成立，其過(guò)程中居間人付出了很多的人力、財(cái)力，其應(yīng)該所得的居間費(fèi)用的支付方法和甲、乙雙方所簽定的應(yīng)天公園土方運(yùn)輸合同同步進(jìn)行。

二、居間人的居間費(fèi)用的提取方法，每天乙方或乙方所指定人員和居間方或居間方所指定人員同時(shí)到甲方財(cái)務(wù)辦公室領(lǐng)取，如有一方?jīng)]有到位，此工程款暫停發(fā)放，等乙方和居間人員同時(shí)到位時(shí)方可發(fā)放。

三、甲乙雙方如人員變化，合同變化等，不論發(fā)生什么變化，只要應(yīng)天公園土方運(yùn)輸項(xiàng)目未停，其居間費(fèi)用不得變化。

甲方：

乙方：

篇7

[關(guān)鍵詞]蒙特利爾公約；第五管轄權(quán)；損害賠償

[中圖分類號(hào)]D920.4 [文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼]A [文章編號(hào)]1671-5918（2015）15-0077-03

2015年1月29日，馬來(lái)西亞民航局局長(zhǎng)愛茲哈爾丁通過(guò)馬來(lái)西亞廣播電視臺(tái)宣布，馬來(lái)西亞航空公司MH370航班失事，推定機(jī)上所有239名乘客和機(jī)組成員已經(jīng)遇難。2014年是國(guó)際民用航空史上災(zāi)難深重的一年，一年內(nèi)多達(dá)7起重大空難，共導(dǎo)致至少920人遇難，尤其是2014年3月8日的MH370空難，至今尚未發(fā)現(xiàn)飛機(jī)所處具置。這一系列的空難在給逝者家屬們?cè)斐蓢?yán)重精神創(chuàng)傷的同時(shí)，也帶來(lái)了人身及行李損害賠償?shù)碾y題。遇難的航班多屬于國(guó)際航班，對(duì)于協(xié)商無(wú)果的當(dāng)事方而言，訴訟法院所屬國(guó)的選擇將會(huì)決定他們是否需要在承受失去親人之痛后繼續(xù)遭受異國(guó)訴訟之累。這種情況下，《蒙特利爾公約》第五管轄權(quán)便能夠在保護(hù)賠償責(zé)任權(quán)利主體方面發(fā)揮其重大的作用。

一、第五管轄權(quán)淵源

第五管轄權(quán)的正式被認(rèn)可是基于1999年的《蒙特利爾公約》（全稱《統(tǒng)一國(guó)際航空運(yùn)輸某些規(guī)則的公約》）。這里不得不提及此前的《華沙公約》體系。

20世紀(jì)20年代，飛機(jī)制造技術(shù)和飛行技術(shù)在第一次世界大戰(zhàn)中客觀上得到了較大的提升，飛機(jī)的軍事應(yīng)用刺激了民航事業(yè)的發(fā)展，在一戰(zhàn)結(jié)束后，航空運(yùn)輸作為一種新的運(yùn)輸方式擴(kuò)大了國(guó)際運(yùn)輸市場(chǎng)。伴隨著國(guó)際航空運(yùn)輸?shù)陌l(fā)展，規(guī)范國(guó)際航空運(yùn)輸?shù)膰?guó)際性規(guī)則也開始出現(xiàn)。擁有航空業(yè)的國(guó)家政府在“為了建立統(tǒng)一的法律規(guī)則，保護(hù)承運(yùn)人免受潛在的損害賠償負(fù)擔(dān)威脅”的目標(biāo)下開始為國(guó)際統(tǒng)一性的航空公約而努力，最終于1929年在波蘭華沙簽訂了《統(tǒng)一國(guó)際航空運(yùn)輸某些規(guī)則的公約》，簡(jiǎn)稱《華沙公約》。隨著國(guó)際航空運(yùn)輸?shù)陌l(fā)展進(jìn)步，各種新的問(wèn)題相繼出現(xiàn)，成員國(guó)對(duì)《華沙公約》一再修訂，形成了1955年《海牙議定書》、1961年《瓜達(dá)拉哈拉公約》、1971年《危地馬拉議定書》以及1975年的四份《蒙特利爾議定書》，這些議定書與1929年《華沙公約》一起構(gòu)成了著名的華沙體系。《華沙公約》體系是20世紀(jì)國(guó)際航空私法的核心內(nèi)容和基礎(chǔ)，為推動(dòng)國(guó)際民用航空運(yùn)輸活動(dòng)做出了不可磨滅的貢獻(xiàn)。

在《華沙公約》中，對(duì)于公約所規(guī)定的損害賠償?shù)脑V訟法院的選擇做出了強(qiáng)制規(guī)定，公約第二十八條第一款規(guī)定：有關(guān)賠償?shù)脑V訟，應(yīng)該按原告的意愿，在一個(gè)締約國(guó)的領(lǐng)土內(nèi)，向承運(yùn)人住所地或其主營(yíng)業(yè)所所在地或簽訂契約的機(jī)構(gòu)所在地法院提出，或向目的地法院提出。第三十二條對(duì)此管轄做了強(qiáng)制性規(guī)定：運(yùn)輸合同的任何條款和在損失發(fā)生以前的任何特別協(xié)議，如果運(yùn)輸合同各方借以違背本公約的規(guī)則，無(wú)論是選擇所適用的法律或變更管轄權(quán)的規(guī)定，都不生效力。根據(jù)第二十八條的規(guī)定，我們可以得知公約規(guī)定了四類損害賠償訴訟的管轄法院：（1）承運(yùn)人住所地法院；（2）承運(yùn)人主營(yíng)業(yè)所所在地法院；（3）與乘客、托運(yùn)人訂立運(yùn)輸合同的承運(yùn)人機(jī)構(gòu)所在地法院；（4）運(yùn)輸合同目的地法院。長(zhǎng)期以來(lái)國(guó)際航空運(yùn)輸?shù)膿p害賠償訴訟當(dāng)事方協(xié)商無(wú)果時(shí)均適用此條款來(lái)選擇管轄法院。然而1971年《危地馬拉議定書》在其第十二條中做了如下規(guī)定：本公約第二十八條中第二款改為第三款，另增第二款如下：‘二、對(duì)于旅客因死亡、身體損害、延誤以及行李因毀滅、遺失、損壞或延誤而產(chǎn)生的損失，責(zé)任訴訟可向本條第一款所列的法院之一提起，或者在旅客有住所或永久居所的締約國(guó)內(nèi)，向在法院轄區(qū)內(nèi)承運(yùn)人設(shè)有機(jī)構(gòu)的該法院提起’。從這條規(guī)定可以看到，《危地馬拉議定書》在《華沙公約》所規(guī)定的四種管轄權(quán)法院之外，又增加了一種對(duì)國(guó)際航運(yùn)責(zé)任訴訟的管轄法院即旅客有住所或永久居所、承運(yùn)人設(shè)有機(jī)構(gòu)的國(guó)家內(nèi)的法院。由于批準(zhǔn)加入《危地馬拉議定書》的國(guó)家數(shù)量不足其生效條件，因此該議定書不生效，但是其規(guī)定的第五項(xiàng)管轄權(quán)卻被議定書記載下來(lái)，成為1999年《蒙特利爾公約》中第五管轄權(quán)的淵源。

20世紀(jì)四五十年生的第三次科技革命使科學(xué)技術(shù)得到了極大的提升和飛速的發(fā)展，國(guó)際航空業(yè)也從此邁進(jìn)了新的局面，大型噴氣式客機(jī)的大量生產(chǎn)并投入使用和航空公司經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的日益國(guó)際化促使國(guó)際航空運(yùn)輸各方面發(fā)生著巨大變化，華沙體系逐漸力不從心，在成員國(guó)的努力下，1999年于蒙特利爾達(dá)成了新的《統(tǒng)一國(guó)際航空運(yùn)輸某些規(guī)則的公約》，稱為1999年《蒙特利爾公約》，全面代替曾經(jīng)為國(guó)際航空運(yùn)輸做出巨大貢獻(xiàn)的華沙體系。該公約較之以往華沙體系創(chuàng)新處之一便是引入了“第五管轄權(quán)”。

二、第五管轄權(quán)的內(nèi)容

1999年《蒙特利爾公約》在其第三十三條管轄權(quán)中做了如下規(guī)定：“一、損害賠償訴訟必須在一個(gè)當(dāng)事國(guó)的領(lǐng)土內(nèi)，由原告選擇，向承運(yùn)人住所地、主要營(yíng)業(yè)地或者訂立合同的營(yíng)業(yè)地的法院，或者向目的地點(diǎn)的法院提起。二、對(duì)于困旅客死亡或者傷害而產(chǎn)生的損失，訴訟可以向本條第一款所述的法院之一提起，或者在這樣一個(gè)當(dāng)事國(guó)領(lǐng)土內(nèi)提起，即在發(fā)生事故時(shí)旅客的主要且永久居所在該國(guó)領(lǐng)土內(nèi)，并且承運(yùn)人使用自己的航空器或者根據(jù)商務(wù)協(xié)議使用另一承運(yùn)人的航空器經(jīng)營(yíng)到達(dá)該國(guó)領(lǐng)土或者從該國(guó)領(lǐng)土始發(fā)的旅客航空運(yùn)輸業(yè)務(wù)，并且在該國(guó)領(lǐng)土內(nèi)該承運(yùn)人通過(guò)其本人或者與其有商務(wù)協(xié)議的另一承運(yùn)人租賃或者所有的處所從事其旅客航空運(yùn)輸經(jīng)營(yíng)”。其中第一款是《華沙公約》本有的四項(xiàng)管轄權(quán)，而第二款則是所謂的“第五管轄權(quán)”。

對(duì)比《危地馬拉議定書》中的“第五管轄權(quán)”，我們可以看到二者的區(qū)別。第一、《危地馬拉議定書》中的“第五管轄權(quán)”全方位地適用于旅客死亡、身體損害、延誤以及行李因毀滅、遺失、損壞或延誤而產(chǎn)生的損失；《蒙特利爾公約》中的“第五管轄權(quán)”則僅僅適用于旅客死亡或傷害而產(chǎn)生的損失；第二、《蒙特利爾公約》中的“第五管轄權(quán)”的適用限制明顯多于《危地馬拉議定書》中“第五管轄權(quán)”適用的限制，由此可見，《蒙特利爾公約》有條件地引入了“第五管轄權(quán)”。

行使《蒙特利爾公約》“第五管轄權(quán)”所受限制如下：第一、事故發(fā)生時(shí)旅客主要且永久居所處于管轄權(quán)法院所在國(guó)；此處只考慮旅客主要且永久居所，而旅客國(guó)籍不得作為決定性因素；第二、承運(yùn)人的經(jīng)營(yíng)必須滿足公約所規(guī)定的條件，主要有如下兩項(xiàng)：一是承運(yùn)人使用自己的航空器或者根據(jù)商務(wù)協(xié)議使用另一承運(yùn)人的航空器經(jīng)營(yíng)到達(dá)該國(guó)領(lǐng)土或者從該國(guó)領(lǐng)土始發(fā)的旅客航空運(yùn)輸業(yè)務(wù)；二是在該國(guó)領(lǐng)土內(nèi)該承運(yùn)人通過(guò)其本人或者與其有商務(wù)協(xié)議的另一承運(yùn)人租賃或者所有的處所從事其旅客航空運(yùn)輸經(jīng)營(yíng)。需要注意的是，此處的“商務(wù)協(xié)議”是指承運(yùn)入之間就其提供聯(lián)營(yíng)旅客航空運(yùn)輸業(yè)務(wù)而訂立的協(xié)議，但不包括協(xié)議；“航空運(yùn)輸經(jīng)營(yíng)”的范圍要比航空運(yùn)輸業(yè)務(wù)的范圍寬泛，包括與航班運(yùn)輸有關(guān)的一切經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，包括機(jī)票銷售、攬貨及廣告推介等。

三、第五管轄權(quán)的引發(fā)的爭(zhēng)議及對(duì)其分析

（一）關(guān)于第五管轄權(quán)的爭(zhēng)議

在《蒙特利爾公約》草案討論初期，對(duì)于是否應(yīng)該引入“第五管轄權(quán)”的討論異常激烈，該爭(zhēng)議甚至超越了升級(jí)華沙體制和改變其一些規(guī)則的爭(zhēng)議。以美國(guó)為代表的一些航空運(yùn)輸較為發(fā)達(dá)的國(guó)家認(rèn)為應(yīng)當(dāng)引入第五管轄權(quán)，其基于以下幾種理由：（1）第五管轄權(quán)早在《危地馬拉議定書》中被寫入，因此符合法律的先例；（2）如果不是受制于《華沙公約》第三十二條關(guān)于強(qiáng)制管轄的規(guī)定，多數(shù)國(guó)家（包括美國(guó)）的法律都規(guī)定承運(yùn)人在該國(guó)有商業(yè)存在的，索賠人可以在乘客的居住國(guó)提起法律訴訟；（3）旅客的居住國(guó)是大多數(shù)索賠者定居的地方，因而該國(guó)法院通常會(huì)有適用于這些旅客或者索賠者所期望的法律和賠償標(biāo)準(zhǔn)；（4）國(guó)際航空運(yùn)輸?shù)陌l(fā)展和訂票方式的變化已經(jīng)使華沙體系下的管轄權(quán)部分喪失功能。這一觀點(diǎn)同時(shí)得到了日本、巴西以及哥倫比亞等國(guó)家的支持。而以法國(guó)為代表的國(guó)家則明確反對(duì)將“第五管轄權(quán)”引入新的公約，這種觀點(diǎn)得到了中國(guó)等發(fā)展中國(guó)家以及航空運(yùn)輸企業(yè)較為弱小的國(guó)家的支持，主要理由如下：（1）“第五管轄權(quán)”違反了“原告就被告”的訴訟法原理，是違反基本法理的提法；（2）“第五管轄權(quán)”會(huì)使旅客選擇慣例上判罰賠償額較高的國(guó)家法院，容易導(dǎo)致“挑選法院”現(xiàn)象的泛濫；（3）“第五管轄權(quán)”的存在會(huì)導(dǎo)致同一事件中的旅客遭受不公平對(duì)待，在發(fā)生事故后，各賠償責(zé)任權(quán)利人分別在各自居住地國(guó)，必然會(huì)獲得不同的賠償額，這導(dǎo)致了實(shí)際上的不公平；（4）“第五管轄權(quán)”必將加重航空運(yùn)輸承運(yùn)人的賠償責(zé)任，從而升高其保險(xiǎn)成本，這種運(yùn)營(yíng)成本的升級(jí)最終體現(xiàn)在票價(jià)上，從而由旅客承擔(dān)，實(shí)際上是對(duì)旅客權(quán)益的侵害而非保護(hù)；（5）“第五管轄權(quán)”不利于國(guó)際民用航空法律的一體化進(jìn)程，在一定程度上具有瓦解公約的作用。在上述爭(zhēng)論中，英國(guó)等國(guó)保持著相對(duì)中立的地位，認(rèn)為應(yīng)該對(duì)此問(wèn)題有個(gè)合適的妥協(xié)方案。

（二）對(duì)“第五管轄權(quán)”的分析

從本質(zhì)上看，上述的爭(zhēng)論分別代表著雙方各自的利益。伴隨著國(guó)際航空運(yùn)輸市場(chǎng)的日趨成熟、人員國(guó)際流動(dòng)的日趨頻繁、電子客票的出現(xiàn)以及航空運(yùn)輸承運(yùn)人之間商務(wù)協(xié)議和航空聯(lián)盟的出現(xiàn)，《華沙公約》中傳統(tǒng)的四項(xiàng)管轄權(quán)的確顯示出了其在保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益方面的滯后性?！睹商乩麪柟s》中有限制地引入“第五管轄權(quán)”是符合國(guó)際航空運(yùn)輸趨勢(shì)的，我們可以從如下幾個(gè)方面分析：

1.“第五管轄權(quán)”符合保護(hù)國(guó)際航空運(yùn)輸消費(fèi)者合法權(quán)益的宗旨。在國(guó)際航空運(yùn)輸業(yè)發(fā)展的初期，為了促進(jìn)新生產(chǎn)業(yè)的順利發(fā)展，國(guó)際立法上會(huì)傾向于對(duì)其進(jìn)行保護(hù)，因此，華沙體系的主題實(shí)質(zhì)上是偏向于對(duì)國(guó)際航空運(yùn)輸承運(yùn)人的保護(hù)；但隨著國(guó)際航空運(yùn)輸業(yè)的發(fā)展壯大，其抗風(fēng)險(xiǎn)能力和成長(zhǎng)能力都有了客觀的提高，相比之下，旅客則成了相對(duì)弱勢(shì)的群體，對(duì)其合法權(quán)益的保護(hù)傾向日漸凸顯，因此，《蒙特利爾公約》在其前言中明確：認(rèn)識(shí)到確保國(guó)際航空運(yùn)輸消費(fèi)者的利益的重要性，以及在恢復(fù)性賠償原則的基礎(chǔ)上提供公平賠償?shù)谋匾?。這清楚地定下了新公約的宗旨，即由華沙體系的保護(hù)承運(yùn)人傾向轉(zhuǎn)變?yōu)樾鹿s的保護(hù)消費(fèi)者傾向，“第五管轄權(quán)”便利了旅客損害賠償訴訟，因此，是符合新公約宗旨的。

2.“第五管轄權(quán)”彌補(bǔ)了傳統(tǒng)四項(xiàng)管轄權(quán)的滯后。隨著科技的發(fā)展，旅客訂票的方式也發(fā)生了極大的變化，電子客票代替紙質(zhì)客票，互聯(lián)網(wǎng)代替售票窗口，這一切使合同訂立方式變得抽象，使合同訂立地變成虛無(wú)，因此，傳統(tǒng)四項(xiàng)管轄權(quán)的第三項(xiàng)――唯一一個(gè)可能與旅客有密切的關(guān)聯(lián)的管轄權(quán)變得虛無(wú)，剩下了三項(xiàng)旅客極不熟悉、可能是異國(guó)他鄉(xiāng)的管轄法院，這對(duì)旅客合法權(quán)益的保護(hù)是極度不利的，而“第五管轄權(quán)”則消除了這種狀態(tài)。

3.可以看成是對(duì)刑法中“保護(hù)管轄權(quán)”的有限借鑒。刑法上為了保護(hù)本國(guó)公民在境外不受非法侵害而確立了“保護(hù)管轄”的原則，二者在人員的國(guó)際流動(dòng)性上有著很大的相似性，因此“第五管轄權(quán)”可以看成是對(duì)“保護(hù)管轄權(quán)”的有限制的借鑒。

4.“第五管轄權(quán)”符合多數(shù)國(guó)家的規(guī)定。除美國(guó)外，我國(guó)也有類似的規(guī)定，只是在公約優(yōu)先的原則下不能被實(shí)施，根據(jù)我國(guó)《民事訴訟法》第二百四十一條的規(guī)定：“因合同糾紛或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛，對(duì)在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的被告提起的訴訟，如果合同在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)簽訂或者履行，或者訴訟標(biāo)的物在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)，或者被告在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)有可供扣押的財(cái)產(chǎn)，或者被告在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)設(shè)有代表機(jī)構(gòu)，可以由合同簽訂地、合同履行地、訴訟標(biāo)的物所在地、可供扣押財(cái)產(chǎn)所在地、侵權(quán)行為地或者代表機(jī)構(gòu)住所地人民法院管轄”，可見，如果沒有華沙體系的制約，航空運(yùn)輸合同的糾紛是可以由合同簽訂地或者代表機(jī)構(gòu)住所地人民法院管轄的。

5.“第五管轄權(quán)”促使實(shí)質(zhì)上的公平。反對(duì)者認(rèn)為“第五管轄權(quán)”必定導(dǎo)致同一事件中不同判罰金額的出現(xiàn)，顯示了對(duì)旅客的不公平。這里涉及到是形式上的公平和實(shí)質(zhì)上的公平的問(wèn)題，同一判罰是形式上的公平，各按本國(guó)實(shí)際判罰則是實(shí)質(zhì)上的公平。旅客在其主要且永久居所地國(guó)所得到判罰的合理期望來(lái)源于其本國(guó)的法律，而這種法律是由該國(guó)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展條件所決定的，這種判罰程度在該國(guó)被認(rèn)為是合理的，因而這是實(shí)際上的公平。如果定要堅(jiān)持這是一種不公，那也該是該國(guó)法律賦予的不公，而不是“第五管轄權(quán)”導(dǎo)致的。實(shí)際上，最懼怕“第五管轄權(quán)”帶來(lái)不公的應(yīng)該是國(guó)際航空運(yùn)輸承運(yùn)人，而不是旅客。這在一定程度上可以促使航空公司提升其安全系數(shù)，無(wú)論對(duì)承運(yùn)人還是旅客而言未嘗不是好事。另外，畢竟空難的發(fā)生率是極低的。

篇8

2．依照合同法的規(guī)定，下列關(guān)于承諾的表述中，哪一項(xiàng)是正確的?(30分)(答案：a)

a.受要約人超過(guò)承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約

b．受要約人超過(guò)承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾失效的以外，為有效

c．承諾可以撤銷，撤銷承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人

3．下列關(guān)于債務(wù)人轉(zhuǎn)移合同義務(wù)的表述中，哪一項(xiàng)是錯(cuò)誤的?(10分)(答案：c)

a.人債務(wù)人將合同義務(wù)的一部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意

b．債務(wù)人轉(zhuǎn)移合同義務(wù)的，新債務(wù)人可以主張?jiān)瓊鶆?wù)人對(duì)債權(quán)人的抗辯

c．債務(wù)人將合同義務(wù)的一部分轉(zhuǎn)移給第三人的，通知債權(quán)人即可

4．下列關(guān)于要約和要約邀請(qǐng)的表述中，哪一項(xiàng)是錯(cuò)誤的?(10分)(答案：c)

a.要約是希望和他人訂立合同的意思表示

b．要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示

c．商業(yè)廣告均屬于要約邀請(qǐng)

5．債權(quán)人變更住所沒有通知債務(wù)人，致使履行債務(wù)發(fā)生困難的，債務(wù)人可以中止履行或者解除合同。判斷正誤(10分)(答案：錯(cuò))

6．指出下列關(guān)于借款合同的表述中錯(cuò)誤的選項(xiàng)。(30分)(答案：c)

a．借款人沒有按照約定用途使用借款的，貸款人可以解除合同

b．在沒有約定還款期限的情況下，借款人可以隨時(shí)返還

c．借款人提前償還借款的，除當(dāng)事人另有約定以外，應(yīng)當(dāng)按雙方原來(lái)約定的借款期間計(jì)算利息

7．下列關(guān)于保管合同的表述中，哪一項(xiàng)是正確的?(10分)<答案：c)

a.當(dāng)事人對(duì)保管費(fèi)沒有約定，依照合同法有關(guān)規(guī)定仍不能確定的，保管合同是有償?shù)摹?/p>

b．保管合同自當(dāng)事人簽訂合同時(shí)成立，但當(dāng)事人另有約定的除外

c．保管人不得將保管物轉(zhuǎn)交第三人保管，但當(dāng)事人另有約定的除外

8．指出下列關(guān)于委托合同的表述中正確的選項(xiàng)。(20分)(答案：c)

a.委托人可以隨時(shí)解除合同，而受托人則不得隨時(shí)解除合同

b．因受托人的過(guò)錯(cuò)給委托人造成損失的，委托人應(yīng)請(qǐng)求受托人予以賠償

c．無(wú)償委托合同中，只有受托人因其故意或者重大過(guò)失而給委托人造成損失的，委托人才有權(quán)請(qǐng)求受托人予以賠償。

9．共同承攬人對(duì)定作人承擔(dān)共同賠償責(zé)任，但當(dāng)事人另有約定的除外。判斷正誤。(10分)(答案：錯(cuò))

10．下列關(guān)于買賣合同的表述中，哪一項(xiàng)是正確的?(10分)(答案：b)

a．因標(biāo)的物的主物不符合約定而解除合同的，解除合同的效力不及于從物

b．因標(biāo)的物的主物不符合約定而解除合同的，解除合同的效力及于從物

c．標(biāo)的物為數(shù)物，其中一物不符合約定的，買受人就該物解除合同的效力均及于他物

11．在買賣合同中，如果當(dāng)事人約定出賣人分批向買受人交付標(biāo)的物的，下列的有關(guān)表述中，哪一項(xiàng)是錯(cuò)誤的?(10分)(答案：c)

a．出賣人對(duì)其中一批標(biāo)的物交付不符合約定，致使該標(biāo)的物不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，買受人可以就該批標(biāo)的物解除合同

b．出賣人不交付其中一批標(biāo)的物，致使今后其他各批標(biāo)的物的交付不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，買受人可以就該批以及今后其他各批標(biāo)的物解除合同

c.買受人如果就其中一批標(biāo)的物解除，該批標(biāo)的物與其他各批標(biāo)的物相互依存的，也不得就未交付的各批標(biāo)的物解除

12．債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利未通知債務(wù)人的，該轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人不發(fā)生法律效力。判斷正誤(10分)(答案：對(duì))

13．下列關(guān)于供用電合同中當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的表述中，正確的是哪一項(xiàng)?(10分)(答案：a)

a.供用電合同的履行地點(diǎn)，當(dāng)事人沒有約定或者約定不明確的，供電設(shè)施的產(chǎn)權(quán)分界處為履行地點(diǎn)

b．用電人未按當(dāng)事人的約定安全用電，造成供電人損失的，由雙方共同承擔(dān)責(zé)任

c．因發(fā)生自然災(zāi)害而斷電，供電人沒有及時(shí)搶修，造成用電人損失的，由雙方共同承擔(dān)責(zé)任

14．下列有關(guān)贈(zèng)與合同中贈(zèng)與人的撤銷權(quán)的表述，指出其中錯(cuò)誤的選項(xiàng)。(30分)(答案：b)

a.如果受贈(zèng)人嚴(yán)重侵害贈(zèng)與人的近親屬，贈(zèng)與人可以撤銷贈(zèng)與

b．贈(zèng)與人的繼承人的撤銷權(quán)，自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷原因之司起一年內(nèi)行使

c．撤銷權(quán)人撤銷贈(zèng)與的，可以向受贈(zèng)人要求返還贈(zèng)與的財(cái)產(chǎn)

15．指出下列情形下訂立的合同為可撤銷合同的選項(xiàng)。(30分)(答案：b)

a.一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益

b．一方乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同

c.雙方惡意串通，損害第三人利益

d．雙方訂立合同，合同形式合法，但訂立合同的目的卻非法的

16．合同終止后，合同當(dāng)事人之間互相不再負(fù)有任何義務(wù)。判斷正誤。(10分)(答案：錯(cuò))

17．當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)致使合同目的不能實(shí)現(xiàn)的，對(duì)方可以解除合同。判斷正誤(10分)(答案：對(duì))

18．起重機(jī)廠與租賃公司簽訂了一份融資租賃合同，雙方約定由租賃公司出資購(gòu)買起重機(jī)廠選定的機(jī)床廠生產(chǎn)的一臺(tái)精密機(jī)床，然后出租給起重機(jī)廠。合同簽訂后，租賃公司購(gòu)買了那臺(tái)機(jī)床，租賃給起重機(jī)廠使用。起重機(jī)廠在使用機(jī)床期間，由于機(jī)床發(fā)生工作故障，使工人趙某致殘。指出下列有關(guān)本案的表述中正確的選項(xiàng)。(30分)(答案：c)

a.趙某的致殘，應(yīng)由起重機(jī)廠與租賃公司共同承擔(dān)責(zé)任

b．趙某的致殘，應(yīng)由起重機(jī)廠、租賃公司、機(jī)床廠共同承擔(dān)責(zé)任

c．趙某的致殘，應(yīng)由起重機(jī)廠承擔(dān)責(zé)任

19．建筑公司向水泥廠發(fā)出函件稱：我公司急需6o0號(hào)礦渣水泥，貴廠如有貨，請(qǐng)速與我公司聯(lián)系。指出下列有關(guān)本案的表述中正確的選項(xiàng)。(20分)(答案：b)

a.建筑公司發(fā)出的函件，性質(zhì)為要約

b．建筑公司發(fā)出的函件，性質(zhì)為要約邀請(qǐng)

c.建筑公司發(fā)出的函件，應(yīng)視為合同的表現(xiàn)形式

20．當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，當(dāng)債務(wù)的標(biāo)的物種類不相同時(shí)，當(dāng)事一律不得抵銷債務(wù)。判斷正誤(10分)(答案：錯(cuò))

21．機(jī)械廠急需一臺(tái)特種型號(hào)的精密機(jī)床，由于沒有資金，故想簽訂一份融資租賃合同。指出下列有關(guān)表述中正確的選項(xiàng)。(30分)(答案：bc)

a．融資租賃均應(yīng)采用書面形式，當(dāng)事人另有約定的除外

b．機(jī)械廠應(yīng)有權(quán)要求出租方按其對(duì)出賣人租賃物的選擇而交標(biāo)的物

c．機(jī)械廠擁有租賃物的使用權(quán)

d．機(jī)械廠在租賃期滿后，擁有租賃物所有權(quán)

22．在承攬合同中，如果承攬人交付的工作成果不符合質(zhì)量要求的，定作人有什么權(quán)利可以行使。指出下列表述中正確的選項(xiàng)。(20分)(答案；abcd)

a.要求承攬人承擔(dān)修理的違約責(zé)任

b．要求承攬人承擔(dān)重作的違約責(zé)任

c．要求承攬人承擔(dān)減少報(bào)酬的違約責(zé)任

d．要求承攬人承擔(dān)賠償損失的違約責(zé)任

23．乘客王某從火車站購(gòu)買了a次火車的車票一張，但由于王某本人看錯(cuò)了時(shí)間，以致未能乘上a次列車。下列有關(guān)表述中，正確的有哪些?(30分)(答案：abd)

a.王某可以在約定的期限內(nèi)辦理退票手續(xù)

b．王某可以在約定的期限內(nèi)辦理變更手續(xù)

c．王某逾期辦理手續(xù)，承運(yùn)人可以不退票款，但應(yīng)承擔(dān)運(yùn)輸義務(wù)

d．王某逾期辦理手續(xù)，承運(yùn)人可以不退票款，并不再承擔(dān)運(yùn)輸義務(wù)

24．a(chǎn)市甲機(jī)械公司欲把一批機(jī)床運(yùn)到b市。于是與a市鐵路運(yùn)輸公司簽訂了一份多式聯(lián)運(yùn)合同合同約定，由鐵路運(yùn)輸公司負(fù)責(zé)把這批機(jī)床分別經(jīng)由鐵路、公路、水路運(yùn)到b市，機(jī)械公司支付運(yùn)費(fèi)人民幣10萬(wàn)元。下列有關(guān)表述中哪一項(xiàng)正確?(30分)(答案：a)

a.鐵路運(yùn)輸公司可以與參加該多式聯(lián)運(yùn)的各區(qū)段承運(yùn)人約定相互之間的責(zé)任，但該約定不影響其對(duì)全程運(yùn)輸承擔(dān)的責(zé)任

b．如果由于水路運(yùn)輸段而致到貨遲延，機(jī)械公司應(yīng)向承擔(dān)該段運(yùn)輸義務(wù)的人求償

c．若因機(jī)械公司過(guò)錯(cuò)而致鐵路運(yùn)輸公司損失，如果已轉(zhuǎn)讓多式聯(lián)運(yùn)單據(jù)，應(yīng)由持據(jù)人負(fù)責(zé)賠償

25．下列關(guān)于合同被確認(rèn)無(wú)效、被撤銷后的法律后果的表述中，正確的是哪一項(xiàng)?(10分)(答案：a)

a.無(wú)效的合同或者被撤銷的合同，都自始沒有法律約束力

b．無(wú)效的合同自始沒有法律約束力，被撤銷的合同自被撤銷時(shí)起，沒有法律約束力

c．無(wú)效的合同被確認(rèn)無(wú)效時(shí)沒有法律約束力，被撤銷的合同自始沒有法律約束力

26．指出下列關(guān)于違約金的表述中錯(cuò)誤的選項(xiàng)。(30分)(答案：a)

a.約定的違約金高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院予以減少

b．當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)履行債務(wù)

c．當(dāng)事人既約定違約金又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款

27．承諾是受要約人同意要約的意思表示，承諾只能以通知的方式作出。判斷正誤(10分)(答案：錯(cuò))

28．指出下列表述中正確的選項(xiàng)。(30分)(答案：b)

a.一方以欺詐手段，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，雙方都有權(quán)請(qǐng)求人民法院撤銷

b．因重大誤解而訂立的合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院予以變更

c．當(dāng)事人請(qǐng)求變更合同的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以變更或者撤銷

29．指出下列關(guān)于債權(quán)人代位權(quán)的表述中正確的選項(xiàng)。(30分)(答案：a)

a.債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人才有權(quán)行使代位權(quán)

b．債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，也可以徑直行使

c．債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用，應(yīng)當(dāng)由債權(quán)人與債務(wù)人平均負(fù)擔(dān)

30．買賣合同中，如果買受人訂立合同時(shí)明知第三人對(duì)標(biāo)的物享有權(quán)利的，應(yīng)如何認(rèn)定責(zé)任?指出下列表述中正確的選項(xiàng)。(10分)(答案：a)

a.除買賣雙方另有約定的以外，出賣人不承擔(dān)權(quán)利瑕疵擔(dān)保義務(wù)

b．出賣人和買受人應(yīng)共同分擔(dān)因第三人對(duì)買賣標(biāo)的物主張權(quán)利而使買受人遭受的損失

c．應(yīng)由第三人向買受人承擔(dān)責(zé)任，而后向出賣人追償

31．下列關(guān)于買賣合同中標(biāo)的物所有權(quán)移轉(zhuǎn)的表述中，哪幾項(xiàng)錯(cuò)誤?(20分)(答案：abd)

a.標(biāo)的物的所有權(quán)自標(biāo)的物交付時(shí)移轉(zhuǎn)

b．標(biāo)的物的所有權(quán)自合同成立時(shí)移轉(zhuǎn)

c．標(biāo)的物的所有權(quán)自標(biāo)的物交付時(shí)移轉(zhuǎn)，但當(dāng)事人另有約定或者法律另有規(guī)定的應(yīng)當(dāng)除外

d．標(biāo)的物的所有權(quán)自合同生效時(shí)移轉(zhuǎn)

32．買賣合同中，如果出賣方故意提供不符合約定的標(biāo)的物給買受人則如何?下列表述中正確的是哪一項(xiàng)?(10分)(答案：c)

a．買受人在約定的檢驗(yàn)期內(nèi)未通知出賣方的，視為標(biāo)的物符合合同約定

b．買受人自標(biāo)的物收到之日起二年內(nèi)未通知出賣方的，視為標(biāo)的物符合合同約定

c．買受人不受兩年通知時(shí)間的限制

33．依照合同法，合同當(dāng)事人對(duì)有些合同內(nèi)容沒有約定或約定不明確，而生效后雙方當(dāng)事人又無(wú)法確定的，下列表述中哪些正確?(10分)(答案：ab)

a.履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行

b．履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)

c．履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由合同當(dāng)事人共同負(fù)擔(dān)

34．大字公司與華興公司簽訂了一份買賣合同，由大宇公司向華興公司出售摩托車100輛，價(jià)款為人民幣40萬(wàn)元。約定交貨后3個(gè)月內(nèi)支付價(jià)款。大宇公司交貨后，將其對(duì)華興公司擁有的40萬(wàn)元債權(quán)轉(zhuǎn)讓給東方公司。指出下列表述中正確的選項(xiàng)。(30分)(答案：ad)

a.大字公司如果不把已將40萬(wàn)元債權(quán)轉(zhuǎn)讓給東方公司之事通知華興公司，華興公司有權(quán)拒絕向東方公司履行債務(wù)

b．大宇公司即使不把已將40萬(wàn)元債權(quán)轉(zhuǎn)讓給東方公司的事宜通知華興公司，華興公司也無(wú)權(quán)拒絕向東方公司履行債務(wù)

c．如果大宇公司把將40萬(wàn)元債權(quán)轉(zhuǎn)讓給東方公司的事通知了華興公司，即使東方公司同意，該通知也不得撤銷

d．如果大宇公司把40萬(wàn)元債權(quán)轉(zhuǎn)讓給東方公司的事通知了華興公司，該通知除東方公司同意外，不得撤銷

35．甲乙兩人簽訂一份買賣合同，在履行合同過(guò)程中雙方發(fā)生爭(zhēng)議，訴至法院。法院在審理過(guò)程中發(fā)現(xiàn)該合同的標(biāo)的物屑于國(guó)家禁止流通物，除此以外合同其他條款均符合法律規(guī)定。據(jù)此應(yīng)認(rèn)定該合同無(wú)效。判斷正誤(10分)(答案：對(duì))

36．依照合同法的規(guī)定，下列哪些選項(xiàng)中的合同是雙務(wù)有償合同?(20分)(答案：ab)

a.甲與乙簽訂一份合同，約定由甲向乙出賣一臺(tái)舊彩電

b．甲公司與乙公司簽訂一份合同，約定由甲公司向乙公司租賃一幢閑置樓房

c．張某與李某簽訂一份合同，約定由張某向李某借款5萬(wàn)元，沒有約定利息

37．依照合同法的規(guī)定，在贈(zèng)與合同中受贈(zèng)人有下列哪些情形的，贈(zèng)與人可以撤銷贈(zèng)與?(20分)(答案：abc)

a.受贈(zèng)人嚴(yán)重侵害贈(zèng)與人或者贈(zèng)與人的近親屬

b．受贈(zèng)人對(duì)贈(zèng)與人有扶養(yǎng)義務(wù)而不履行

c．受贈(zèng)人不履行贈(zèng)與合同中約定的義務(wù)

d．受贈(zèng)人喪失民事行為能力或者死亡

38．以欺詐、脅迫的手段訂立的合同自始當(dāng)然無(wú)效。判斷正誤。(10分)(答案：錯(cuò))

39．下列有關(guān)租賃合同期限的表述中，符合合同法規(guī)定的是哪幾項(xiàng)?(10分)(答案：ad)

a.租賃期限不得超過(guò)20年

b。租賃合同的期限不得超過(guò)15年，超過(guò)15年的，超過(guò)部分無(wú)效

c．租賃合同中約定的租賃期限超過(guò)法定期限的，租賃合同無(wú)效

d．租賃合同中約定的租賃期限屆滿，當(dāng)事人可以續(xù)訂租賃合

同，但約定的租賃期限自續(xù)訂之日起不得超過(guò)20年

40．甲廠急需一輛大貨車運(yùn)輸貨物，但又暫無(wú)閑置資金，恰逢乙租賃公司開張營(yíng)業(yè)。于是雙方協(xié)商，由乙公司向丙汽車廠購(gòu)買由甲廠選定的汽車，然后租賃給甲廠使用。依照合同法的規(guī)定，下列表述中哪幾項(xiàng)正確?(30分)(答案：ad

a.本案為融資租賃合同

b．本案為一般的租賃合同

c.本案的當(dāng)事人為甲廠、乙公司、丙汽車廠

d．本案中，乙租賃公司享有汽車的所有權(quán)

41．根據(jù)合同法的規(guī)定，下列哪些合同應(yīng)當(dāng)采取書面形式?(20分)(答案：abd)

a．委托監(jiān)理合同b．技術(shù)開發(fā)合同c．技術(shù)服務(wù)合同d．建設(shè)工程合同

42．甲廠向乙大學(xué)發(fā)函表示：“我廠生產(chǎn)的型電教室耳機(jī)，每副30元。如果貴校需要，請(qǐng)與我廠聯(lián)系”。乙大學(xué)回函稱：‘‘我校愿向貴廠訂購(gòu)耳機(jī)1000副，每副單價(jià)30元，但需要在耳機(jī)上附加一個(gè)音量調(diào)節(jié)器?！奔讖S與乙大學(xué)相互發(fā)出的函都構(gòu)成要約。判斷正誤(20分)(答案：對(duì))

43：雙務(wù)合同中應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方喪失商業(yè)信譽(yù)的，可以中止履行。判斷正誤(10分)(答案：對(duì))

44．甲公司與乙公司就購(gòu)買一批文體用品進(jìn)行磋商，甲公司在傳真中言明，雙方達(dá)成協(xié)議以最終簽訂售貨確認(rèn)書為準(zhǔn)。乙公司接到甲公司的最后一份傳真時(shí)認(rèn)為雙方已就該筆買賣的標(biāo)的、價(jià)格、期限等主要問(wèn)題達(dá)成一致，遂于8月5日向甲公司開出支票，但甲公司以價(jià)格條件不能接受為由拒絕發(fā)貨。指出下列有關(guān)本案的表述中正確的選項(xiàng)。(20分)(答案：b)

a.買賣合同不成立，甲公司有權(quán)拒絕發(fā)貨，但應(yīng)補(bǔ)償乙公司的相應(yīng)損失

b．買賣合同不成立，甲公司沒有義務(wù)發(fā)貨

c．買賣合同已成立，甲公司應(yīng)履行合同

45．服裝廠急需一批苧麻衣料，遂將蓋有服裝廠公章的空白合

同書和介紹信交給王某，介紹信上寫明“委托王某購(gòu)買苧麻衣料”。王某以服裝廠的名義與一家衣料廠簽訂了一份買賣合同，衣料廠按照合同將衣料送到服裝廠。服裝廠稱王某購(gòu)買的苧麻衣料太多，拒絕付款。指出下列有關(guān)表述中正確的選項(xiàng)。(助分)(答案：a)

a．服裝廠應(yīng)當(dāng)向衣料廠支付全部?jī)r(jià)款

b。服裝廠應(yīng)支付一部分價(jià)款，多余的衣料應(yīng)由王某向衣料廠支付價(jià)

c．王某應(yīng)向衣料廠支付全部衣料的價(jià)款

46．買賣合同中，如果合同標(biāo)的物是具有知識(shí)產(chǎn)權(quán)的計(jì)算機(jī)軟件、圖紙等，標(biāo)的物的知識(shí)產(chǎn)權(quán)應(yīng)如何確定其歸屬?指出下列表述中正確的選項(xiàng)。(10分)(答案：b)

a；除合同雙方當(dāng)事人有約定的以外，該標(biāo)的物的知識(shí)產(chǎn)權(quán)屬于買受人

b．除合同雙方當(dāng)事人有約定的以外，該標(biāo)的物的知識(shí)產(chǎn)權(quán)不屬于買受人

c．該標(biāo)的物的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，不能屑于買受人

47．研究所與工廠簽訂了一份技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，由研究所向工廠轉(zhuǎn)讓電弧焊技術(shù)，合同對(duì)后續(xù)技術(shù)成果的分享辦法沒有作出約定。后來(lái)，工廠在該項(xiàng)技術(shù)成果的基礎(chǔ)上研制成了一項(xiàng)更先進(jìn)的技術(shù)，并且申請(qǐng)了專利。研究所得知后，要求分享權(quán)利。雙方協(xié)商不成，訴至法院，指出下列有關(guān)本案的表述正確的選項(xiàng)。(30分)(答案；a)

a．研究所無(wú)權(quán)與工廠分享改進(jìn)后的技術(shù)成果

b．研究所在工廠轉(zhuǎn)讓該改進(jìn)后的技術(shù)成果時(shí)，有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)

c．研究所有權(quán)無(wú)償使用該改此文來(lái)源于是進(jìn)后的技術(shù)成果

48．某超市向塑料制品廠訂購(gòu)塑料盆5000只，雙方約定，每只塑料盆價(jià)格為4元，9月1日塑料制品廠向超市交貨，超市驗(yàn)貨后即付全部款項(xiàng)。8月1日，塑料制品廠電告超市，稱現(xiàn)在塑料盆的價(jià)格已由每只4元升到每只5元，要求按每只5元交貨。超市表示不同意。8月25日，塑料制品廠提前交貨，超市予以接收，此時(shí)，塑料盆市價(jià)已升為每只6元。指出下列表述中正確的選項(xiàng)。(20分)(答案：a)

a.超市應(yīng)按每只4元的價(jià)格向塑料制品廠支付貨款

b．超市應(yīng)按每只塑料盆6元的價(jià)格向塑料制品廠支付貨款

c．超市應(yīng)按每只塑料盆5元的價(jià)格向塑料制品廠支付貨款

49．指出下列有關(guān)債權(quán)人的撤銷權(quán)的行使條件表述中正確的選項(xiàng)。(30分)(答案：c)

a.債務(wù)人放棄到期債權(quán)的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為

b．債務(wù)人無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人

的行為

c.債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，給債權(quán)人造成損害的，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為

50．下列關(guān)于債務(wù)人提前履行債務(wù)的表述，正確的是哪項(xiàng)?(10分)(答案：a)

a：債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人提前履行債務(wù)，但是提前履行不損害債權(quán)人利益的除外

b．債權(quán)人提前履行債務(wù)，債權(quán)人同意的，因提前履行給債權(quán)人增加的費(fèi)用，應(yīng)當(dāng)由債權(quán)人與債務(wù)人共同承擔(dān)

c．債務(wù)人提前履行債務(wù)，債權(quán)人同意的，因提前履行給債權(quán)人增加的費(fèi)用，應(yīng)當(dāng)由債權(quán)人負(fù)擔(dān)

51．甲乙兩廠簽訂一份買賣合同，在履行中雙方發(fā)生爭(zhēng)議，訴至法院。法院在審理過(guò)程中，發(fā)現(xiàn)該合同標(biāo)的物是禁止流通物，其余條款均齊備并符合規(guī)定。下列表述中正確的選項(xiàng)?(20分)(答案：b)

a．合同可撤銷b．全部無(wú)效c．標(biāo)的物條款無(wú)效，其余條款有效d．合同效力未定

52．指出下列有關(guān)合同的效力的表述中正確的選項(xiàng)。(10分)(答案：a)

人行為人沒有權(quán)以被人名義訂立的合同，相對(duì)人有理由相信行為人有權(quán)的，該行為有效

b．限制民事行為能力人訂立的合同，必須經(jīng)法定人追認(rèn)后才生效力

c．無(wú)處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，只有經(jīng)過(guò)權(quán)利人追認(rèn)，該合同才有效

53．張某到某飯店辦好住宿手續(xù)后，將一只裝有10萬(wàn)元現(xiàn)金和其它貴重物品的密碼箱寄存在飯店的總服務(wù)臺(tái)。當(dāng)班服務(wù)員清點(diǎn)了物品，第三天下午，張某憑取物單去取密碼箱，發(fā)現(xiàn)已被他人取走。張某要求飯店賠償全部損失，飯店予以拒絕，發(fā)生糾紛。下列表述中正確的選項(xiàng)?(30分)(答案：a)

a.保管合同成立，飯店應(yīng)賠償張某全部損失

b．保管合同成立，飯店應(yīng)承擔(dān)主要損失，張某應(yīng)承擔(dān)部分損失

c．保管合同不成立，但飯店應(yīng)承擔(dān)責(zé)任

d．保管合同成立，但無(wú)效

54．受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，要約失效。判斷正誤(10分)(答案：對(duì))

55．甲乙雙方經(jīng)過(guò)協(xié)商達(dá)成協(xié)議，雙方法定代表人均在合同文本上簽了字，但都沒有加蓋公章。不久甲方開始分批向乙方供貨，乙方收貨后付款。后因貨物質(zhì)量發(fā)生爭(zhēng)議，雙方協(xié)商不成訴至法院。對(duì)雙方達(dá)成的協(xié)議應(yīng)如何認(rèn)定處理，指出下列表述中正確的選項(xiàng)。(10分)(答案：c)

a.協(xié)議無(wú)效，已履行的部分雙方互為返還，未履行的不再履行

b．協(xié)議無(wú)效，已履行的部分雙方互為返還，未履行的部分，由法院判決后再?zèng)Q定

c．合同已經(jīng)成立，貨物質(zhì)量問(wèn)題由法院裁決

56．在旅客運(yùn)輸合同履行的過(guò)程中，旅客自帶行李毀損、滅失的，應(yīng)當(dāng)由誰(shuí)來(lái)承擔(dān)責(zé)任，指出下列表述中正確的選項(xiàng)。(20分)(答案：a)

a．承運(yùn)人自己有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任

b．除承運(yùn)人證明是旅客自己的重大過(guò)失的以外，承運(yùn)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任

c．應(yīng)當(dāng)由承運(yùn)人和旅客平均分擔(dān)責(zé)任

57．勘察、設(shè)計(jì)、施工承包人經(jīng)發(fā)包人同意，可以將自己承包的部分建設(shè)工程交由第三人完成。判斷對(duì)錯(cuò)。(10分)(答案：對(duì))

58．下列有關(guān)要約、承諾期限的表述中，哪幾項(xiàng)正確?(20分)(答案：ac)

a.要約以電報(bào)形式作出的，承諾期限自電報(bào)交發(fā)之日開始計(jì)算

b，要約以信件形式作出的，承諾期限自信件載明的日期開始計(jì)算；信件沒有載明日期的，自該主件到達(dá)受要約人之日開始計(jì)算

c：要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達(dá)受要約人時(shí)開始計(jì)算

59．指出下列關(guān)于保管合同的表述中正確的選項(xiàng)。(20分)(答案：c)

a．當(dāng)事人對(duì)保管費(fèi)沒有約定或者約定不明確，依照法律有關(guān)規(guī)定又不能確定的，保管應(yīng)當(dāng)是有償?shù)?/p>

b．寄存人向保管人交儲(chǔ)保管物時(shí)，除另有交易習(xí)慣外，保管人可以不給付保管憑證

c．保管合同自保管物交付時(shí)成立，但當(dāng)事人另有約定的除外

d．無(wú)償保管人可以將保管物轉(zhuǎn)交第三人保管，但當(dāng)事人另有約定的除外

60．甲公司與乙公司簽訂一買賣合同，約定8月10日由甲公司

向乙公司提供水泥500噸。同年7年初，甲公司所在地發(fā)生洪水災(zāi)害，甲公司未將災(zāi)害發(fā)生之事通知乙公司。甲公司發(fā)貨，同時(shí)致函乙公司，表明因受水災(zāi)而致遲延交貨事實(shí)。乙公司因延期收到水泥而影響工程進(jìn)度，被發(fā)包方扣罰工程款5萬(wàn)元。指出下列表述中正確的選項(xiàng)。(30分)(答案：d)

a．甲公司因不可抗力而遲延交貨，對(duì)乙公司被扣罰折5萬(wàn)元損失不承擔(dān)賠償責(zé)任

b．甲公司因不可抗力而遲延交貨，對(duì)乙公司被扣罰的5萬(wàn)元只承擔(dān)部分責(zé)任

c．甲公司在取得主管機(jī)關(guān)有關(guān)災(zāi)情的證明后，免于賠償乙公司5萬(wàn)元損失的責(zé)任

d．甲公司未能及時(shí)通知乙公司不能按時(shí)交貨，故應(yīng)向乙公司承擔(dān)5萬(wàn)元損失的賠償責(zé)任

61．合同當(dāng)事人一方因第三方的原因造成違約的，對(duì)方當(dāng)事人應(yīng)如何主張其權(quán)利?指出下列表述中正確的選項(xiàng)。(10分)(答案：a)

a.對(duì)方當(dāng)事人只能向違約當(dāng)事人主張合同權(quán)利

b．對(duì)方當(dāng)事人只能向第三人主張侵權(quán)權(quán)利

c．對(duì)方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)要求違約當(dāng)事人及第三人承擔(dān)連帶責(zé)任

d．對(duì)方當(dāng)事人可以要求違約當(dāng)事人及第三人承擔(dān)連帶責(zé)任

62．張某將房屋出租給王某使用，雙方簽訂了租賃合同，約定租賃期為2年，在合同履行期間，張某與a公司簽訂了房屋買賣合同并辦理了過(guò)戶手續(xù)，a公司立即要求王某從該房搬走，王某不搬，雙方發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)，訴至法院。關(guān)于張某與王某之間簽訂的房屋租賃合同對(duì)a公司的效力，指出下列表述中正確的選項(xiàng)。(20分)(答案：a)

a.繼續(xù)有效b．無(wú)效c．雙方必須重新修改合同，才對(duì)a公司有效d．部分有效，部分無(wú)效

63。在建設(shè)工程合同中，如果由于發(fā)包人的原因致使工程中途停建、緩建、發(fā)包人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)什么樣的法律責(zé)任?指出下列表述中正確的選項(xiàng)。(10分)(答案：abcd)

a.應(yīng)當(dāng)賠償承包人因此造成的構(gòu)件積壓的損失

b．應(yīng)當(dāng)賠償承包人因此造成的停工損失．

c．應(yīng)當(dāng)賠償承包人因此造成的機(jī)械設(shè)備調(diào)遷的損失

d．應(yīng)當(dāng)采取措施彌補(bǔ)或者減少承包人因此而受的損失

64，在建設(shè)工程合同中，下列哪些行為不符合合同法的規(guī)定?(20分)(答案：bcd)

a.發(fā)包人可以分別與勘察人、設(shè)汁人、施工人訂立勘察、設(shè)汁、施工承包合同

b．發(fā)包人將應(yīng)當(dāng)由一個(gè)承包人完成的建設(shè)工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個(gè)承包人

c．承包人將工程分包給不具有相應(yīng)資質(zhì)條件的單位

d．分包單位將取得的工程再行分包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的單位

65．指出下列關(guān)于委托合同的表述中正確的選項(xiàng)。(20分)(答案：bcd)

a.無(wú)償?shù)奈泻贤?，只有因受托人的故意給委托人造成損失的，委托人才可以要求賠償損失

b．受托人超越權(quán)限給委托人造成損失的，不管有償、無(wú)償，應(yīng)當(dāng)賠償損失

c．受托人處理委托事務(wù)時(shí)，因不可歸責(zé)于自己的事由受到損失的，可以向委托人要求賠償損失

d．有償?shù)奈泻贤蚴芡腥说倪^(guò)失給委托人造成損失的，委托人也可以要求賠償

66．依照合同法的規(guī)定，書面形式是可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式，下列哪幾項(xiàng)是書面形式?(10分)(答案：abcd)

a．合同書b．電傳、傳真c．電報(bào)、電子郵件d．電子數(shù)據(jù)交換

67．下列關(guān)于建設(shè)工程合同的表述中，正確的是哪幾項(xiàng)?(30分)(答案：abd)

a．建設(shè)工程合同發(fā)包人可以與承包人簽訂一個(gè)建設(shè)工程合同

b．建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式

c．總承包建設(shè)工程合同的主體工程，可以由本人來(lái)完成，也可以由他人來(lái)完成

d．國(guó)家重大建設(shè)工程合同，應(yīng)當(dāng)根據(jù)國(guó)家規(guī)定的程序和國(guó)家批準(zhǔn)的投資計(jì)劃、可行性研究報(bào)告等文件訂立

68．甲與乙訂立合同，約定甲于8月1日交貨，乙于8月7日付款。7月底，甲發(fā)現(xiàn)乙經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化，無(wú)力支付貨款，并擁有確切證據(jù)，于是提出中止合同，未獲乙允許，甲于8月1日沒有按照約定交付貨物。指出下列有關(guān)本案的表述中不符合合同法規(guī)定的選項(xiàng)。(30分)(答案：acd)

a.甲無(wú)權(quán)不按合同約定交付貨物，但可以要求乙提供相應(yīng)的擔(dān)保

b．甲有權(quán)不按合同約定交付貨物，除非乙提供了相應(yīng)的擔(dān)保

c．甲無(wú)權(quán)不按合同約定交付貨物，但可以只交付部分貨物，待乙提供擔(dān)保后，再交付剩余部分’

o．甲應(yīng)按合同約定交付貨物，如果乙不付貨款，甲可以追究其違約責(zé)任

69．下列關(guān)于行紀(jì)合同與委托合同的表述中，正確的是哪一項(xiàng)?(10分)(答案：d)

a．行紀(jì)合同與委托合同都是有償合同

b．行紀(jì)合同與委托合同中，行紀(jì)人與受托人都是以委托人名義為法律行為或事實(shí)行為

c．行紀(jì)合同與委托合同，行紀(jì)人與受托人都對(duì)自己行為負(fù)直接責(zé)任

d．行紀(jì)合同都是有償合同，而委托合同則可以有償，也可以無(wú)償

70．甲公司對(duì)外負(fù)債400萬(wàn)元，另有100萬(wàn)元貨款沒有收回，欠款人為乙公司。1998年10月，甲公司經(jīng)全體股東同意分立為丙、丁兩公司，丙承受原甲公司的全部債權(quán)債務(wù)，并辦理登記與公告。同年12月，丙、丁公司簽訂一份協(xié)議，約定原由甲公司對(duì)乙公司的債權(quán)由丁享有，并通知了乙。指出下列表述中錯(cuò)誤的選項(xiàng)。(30分)

(答案：abc)

a.丙、丁之間的協(xié)議無(wú)效，乙應(yīng)向丙償還100萬(wàn)元貨款

b．丙、丁之間的協(xié)議對(duì)乙不發(fā)生效力，丁無(wú)權(quán)向乙追索貨款

c．丙、丁之間的協(xié)議成立，但乙不得向丁償還100萬(wàn)元貨款

d．丙、丁之間的協(xié)議有效，乙應(yīng)當(dāng)向丁償還100萬(wàn)元貨款

71．依照合同法的規(guī)定，下列哪些合同，當(dāng)事人一方或者受害人一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷，，下列表述中正確的選項(xiàng)?(10分)(答案：abcd)

a.因重大誤解訂立的合同

b．訂立時(shí)顯失公平的合同

c-一方以欺詐、脅迫手段，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同

d．一方乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同

72．甲服裝廠與乙開發(fā)公司簽訂了一份買賣合同，約定，由服裝廠供給開發(fā)公司羽絨服2萬(wàn)件，總價(jià)款300萬(wàn)元。貨物由服裝廠運(yùn)到開發(fā)公司。驗(yàn)貨付總貨款的50％，其余貨款在收貨后1個(gè)月內(nèi)支付。簽約后，服裝廠用汽車把貨物運(yùn)到開發(fā)公司指定的地點(diǎn)。但開發(fā)公司只籌集到20萬(wàn)元貨款。服裝廠于是沒有讓開發(fā)公司驗(yàn)貨，并將貨物拉回。指出下列表述中正確的這項(xiàng)。(30分)(答案：bd)

a.服裝廠將貨物拉回的行為已經(jīng)違約

b．服裝廠將貨物拉回的行為沒有違約

c，開發(fā)公司違約在先，服裝廠違約在后

d．服裝廠將貨物拉回的行為是在行使同時(shí)履行抗辯權(quán)

73．依照合同法的規(guī)定，下列有關(guān)債權(quán)人行使撤銷權(quán)的表述中，正確的有哪些?(10分)(答案：ab)

a.債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為

b．債權(quán)人撤銷權(quán)的行使范圍以其債權(quán)為限，其行使撤銷權(quán)的必要費(fèi)用由債務(wù)人負(fù)擔(dān)

c．債權(quán)人的撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起二年內(nèi)行使；自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅

74．甲乙雙方約定：由甲方向乙方購(gòu)買十萬(wàn)瓶劣質(zhì)白酒，價(jià)款20萬(wàn)元，貨到結(jié)清款項(xiàng)，并約定乙方須貼加名牌商標(biāo)，以便甲方冒充名酒出售。合同履行時(shí)，甲方借手頭資金緊張，只付了12萬(wàn)元款項(xiàng)即提走全部十萬(wàn)瓶白酒。下列有關(guān)本案的表述中正確的有哪幾項(xiàng)?(20分)(答案：bc)

a．乙有權(quán)要求甲方承擔(dān)違約責(zé)任，支付余下款項(xiàng)

b．雙方之間的買賣合同無(wú)效

c．10萬(wàn)瓶白酒和12萬(wàn)元貨款應(yīng)收繳國(guó)庫(kù)

75．指出下列關(guān)于合同成立的表述中正確的選項(xiàng)。(20分)(答案：ab)

a．運(yùn)輸合同自承運(yùn)人向旅客交付客票時(shí)成立，但當(dāng)事人另有約定或另有交易習(xí)慣的除外

b．保管合同自保管物交付時(shí)成立，但當(dāng)事人另有約定的除外

c．倉(cāng)儲(chǔ)合同自存貨人交付倉(cāng)儲(chǔ)物時(shí)成立

d．租賃合同自出租人向承租人交付租賃物時(shí)成立

76．依照合同法規(guī)定，下列哪些合同應(yīng)采用書面形式?(10分)(答案：ab)

a.技術(shù)開發(fā)合同b．技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同c.技術(shù)咨詢合同d．技術(shù)服務(wù)合同

77．依照合同法有關(guān)規(guī)定，下列哪些情形下，旅客應(yīng)當(dāng)補(bǔ)交票款，乘運(yùn)人可以按照規(guī)定加收票款(10分)(答案：abcd)

a．旅客無(wú)票乘運(yùn)b．旅客超程乘運(yùn)c．旅客越級(jí)乘運(yùn)d．旅客持失效客票乘運(yùn)

78．當(dāng)事人在訂立合同的過(guò)程中，有下列哪些情形之一而給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任?(10分)(答案：abcd)

a．假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商

b．故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)

c.故意提供與訂立合同有關(guān)的虛假情況

d．有其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為

79．質(zhì)量不符合約定的，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任；對(duì)違約責(zé)任沒有約定或者約定不明確，受損害方根據(jù)標(biāo)的的性質(zhì)以及損失的大小，可以要求對(duì)方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨、減少價(jià)款或者報(bào)酬等違約責(zé)任。判斷正誤(20分)(答案：錯(cuò))

80.國(guó)畫愛好者張某去某畫廊參觀，正遇上畫廊展賣一批國(guó)畫。他挑中一幅一位名家的紅梅圖，以5000元的價(jià)格買下，假定這一日是2000年5月1日。2000年6月1日，他知道了這幅紅梅圖是復(fù)制品而不是他買畫時(shí)預(yù)想的真跡。如果張某要行使撤銷權(quán)，則下列說(shuō)法中正確的選項(xiàng)?(30分)(答案：o)

a．張某沒有撤銷權(quán)

b．張某可以直接向該畫廊發(fā)出撤銷該合同的通知，通知抵達(dá)畫廊，合同即被撤銷

c．張某有權(quán)行使撤銷權(quán)，但必須2001年5月1日以前行使

d．張某有權(quán)行使撤銷權(quán)，但必須在2001年6月1日以前行使

81．甲與乙約定，甲以2000元人民幣購(gòu)買乙的一臺(tái)高級(jí)錄音機(jī)，5月1日到乙家中，貨款兩清。合同簽訂后，甲沒有經(jīng)過(guò)乙的同意，便把自己在該買賣合同中的權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給丙。指出下列有關(guān)本案的表述中正確的選項(xiàng)。(20分)(答案：c)

a.甲丙之間轉(zhuǎn)讓買賣合同權(quán)利義務(wù)的協(xié)議對(duì)乙發(fā)生效力，乙應(yīng)向丙行使權(quán)利履行義務(wù)

b．甲丙之間轉(zhuǎn)讓買賣合同權(quán)利義務(wù)的協(xié)議對(duì)乙發(fā)生效力，但乙履行合同義務(wù)增加的費(fèi)用應(yīng)由甲負(fù)擔(dān)

c．甲丙之間轉(zhuǎn)讓買賣合同權(quán)利義務(wù)的協(xié)議對(duì)乙不發(fā)生效力

82．市紡織廠與市供電局簽訂了供用電合同，雙方約定：供電局長(zhǎng)期為紡織廠供電，并詳細(xì)地規(guī)定了電力、電量、用電時(shí)間等條款。7月10日到14日，該市連降暴雨，造成紡織廠等多處地方停水停電。7月15日，紡織廠向供電局反映情況，要求立刻恢復(fù)供電。但供電局到7月底還沒有恢復(fù)紡織廠酌供電。紡織廠由于停產(chǎn)，直接、間接損失巨大。下列表述正確的選項(xiàng)。(30分)(答案：c)

a．由于斷電系自然災(zāi)害所致，供電局對(duì)紡織廠不負(fù)任何責(zé)任

b．由于斷電系不可抗力所致，供電局對(duì)紡織廠不負(fù)任何責(zé)任

c.供電局應(yīng)當(dāng)對(duì)其未及時(shí)搶修而給紡織廠造成的損失負(fù)損害賠償責(zé)任

d．紡織廠的損失應(yīng)當(dāng)由供電局承擔(dān)小部分，紡織廠自己承擔(dān)大部分

83．下列關(guān)于行紀(jì)合同的表述中，正確的是哪一項(xiàng)?(10分)(答案：b)

a.人行紀(jì)人只完成部分委托事務(wù)的，委托人有權(quán)不向其支付報(bào)酬

b．除當(dāng)事人另有約定的以外，委托人不向行紀(jì)人支付報(bào)酬的，行紀(jì)人對(duì)委托物享有留置權(quán)

c．委托物的買人或賣出，以行紀(jì)人自己作為出賣人或買受行紀(jì)人無(wú)權(quán)再請(qǐng)求支付報(bào)酬

84．下列有關(guān)提存表述中正確的有哪些?(20分)(答案：abc)

a.債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起五年內(nèi)不行使而消滅，提存物扣除提存費(fèi)用后歸國(guó)家所有

b．標(biāo)的物提存后，除債權(quán)人下落不明以外，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知債權(quán)人或者債權(quán)人的繼承人、監(jiān)護(hù)人

c．債權(quán)人對(duì)債務(wù)人負(fù)有到期債務(wù)的，在債權(quán)人沒有履行債務(wù)或提供擔(dān)保之前，提存部門根據(jù)債務(wù)人的要求應(yīng)當(dāng)拒絕其領(lǐng)取提存物

d．標(biāo)的物提存后，毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由債權(quán)人承擔(dān)。提存期間，標(biāo)的物的孳息歸債權(quán)人所有，提存費(fèi)用由債務(wù)人負(fù)擔(dān)

85．下列關(guān)于法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同的效力的表述中，正確的是哪一項(xiàng)?(10分)(答案：a)

a．如果相對(duì)人知道與其訂立合同的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限，其代表行為應(yīng)視為無(wú)效，合同亦無(wú)效

b．無(wú)論相對(duì)人知道或者不知道與其訂立合同的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限，其代表行為均為無(wú)效，合同有效

c．如果相對(duì)人應(yīng)當(dāng)知道卻不知道與其訂立合同的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限，其代表行為應(yīng)視為有效，合同亦有效

86．下列關(guān)于無(wú)處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)的合同的效力的表述中，正確的是哪幾項(xiàng)?(10分)(答案：ac)

a．如果經(jīng)過(guò)權(quán)利人追認(rèn)，該合同有效

b．只有經(jīng)過(guò)權(quán)利人與合同另一方當(dāng)事人達(dá)成協(xié)議，該合同才有效

c.如果無(wú)權(quán)處分人在訂立合同后取得了處分權(quán)，則該合伺有效

d．該合同自始當(dāng)然無(wú)效

87．張某沒有經(jīng)過(guò)王某授權(quán)，便以王某名義與他人訂立合同，其效力應(yīng)如何認(rèn)定?指出下列表述中正確的選項(xiàng)。(10分)(答案：abd)

a.未經(jīng)王某追認(rèn)，則對(duì)其不發(fā)生效力

b．王某如果不予追認(rèn)，應(yīng)由張某承擔(dān)其行為責(zé)任

c．即使王某不予追認(rèn)，也應(yīng)由張某、王某二人承擔(dān)連帶責(zé)任

d．王某追認(rèn)后，則合同自始有效

88．公民甲與公民乙簽訂一份委托合同。合同約定由甲委托乙管理他在a市的一家茶葉經(jīng)銷店。在合同履行過(guò)程中，乙由于急病而死。乙的繼承人丙沒有及時(shí)告知甲這種情況，也沒有采取必要措施，致使甲的茶葉店遭受重大損失。甲要求丙賠償損失，丙不允。甲訴至法院。指出下列有關(guān)本案的表述中正確的選項(xiàng)。(20分)

(答案：d)

a．丙沒有義務(wù)及時(shí)通知甲，乙已死亡的消息，也沒有義務(wù)賠償甲由此而遭受的損失

b．丙沒有義務(wù)及時(shí)通知甲，乙已死亡的消息，但有義務(wù)賠償甲由此而遭受的損失

c．丙有義務(wù)及時(shí)通知甲，乙已死亡的消息，但沒有義務(wù)賠償甲由此而遭受的損失

d．丙有義務(wù)及時(shí)通知甲，乙已經(jīng)死亡的消息，也應(yīng)當(dāng)賠償甲由此而遭受的損失

89．甲公司與乙供銷社對(duì)買賣女式呢料大衣事宜進(jìn)行了協(xié)商。乙供銷社欲買甲公司女式呢料大衣枷件，甲公司表示同意。但在單價(jià)上發(fā)生分歧，甲公司要求單價(jià)為每件100元，乙供銷社則只準(zhǔn)備出價(jià)90元，后來(lái)雙方同意以后再對(duì)價(jià)格問(wèn)題進(jìn)行協(xié)商。隨后雙方在協(xié)議書上簽字、蓋章。指出下列表述中符合合同法規(guī)定的選項(xiàng)。(20分)(答案：a)

a．雙方合同成立

b．雙方協(xié)議內(nèi)容缺乏法定要件，合同不成立

c．雙方協(xié)議內(nèi)容缺乏法定要件，合同雖然成立，但影響其法定效力

90。下列關(guān)于技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的表述中，錯(cuò)誤的是椰一項(xiàng)?(10分)(答案：c)

a，技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同包括專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、專利申請(qǐng)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同專利實(shí)施許可合同，也包括技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同

b．技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同可以約定讓與人和受讓人實(shí)施專利或者使月技術(shù)秘密的范圍，但不得限制技術(shù)競(jìng)爭(zhēng)和技術(shù)發(fā)展

c.技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同的讓與人應(yīng)當(dāng)按照約定提供技術(shù)資料，進(jìn)行技術(shù)指導(dǎo)，保證是技術(shù)秘密的合法擁有者，但沒有義務(wù)保證技術(shù)有效，能達(dá)成到約定目標(biāo)

91，某小學(xué)向木具廠發(fā)出要約，要求以每套150元的價(jià)格訂做課桌椅50套，并附有規(guī)格要求明細(xì)說(shuō)明，要約中還稱，若同意要約，則應(yīng)在9月1日以前交貨。木具廠接到要約后，立即發(fā)出回函，稱．同意價(jià)格和數(shù)量等要求，但交貨日期要推遲到9月10日。實(shí)驗(yàn)小學(xué)接到回函之后，立即表示反對(duì)。請(qǐng)問(wèn)下列表述中正確的選項(xiàng)?<20分)(答案：b)

a.木具廠的承諾有效，合同的履行期限應(yīng)為9月10日

b。木具廠的承諾無(wú)效，合同沒有成立

c．合同成立，但合同履行期限應(yīng)為9月1日以前

92.當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，一方在對(duì)方履行之前，有權(quán)拒絕其履行要求c判斷正誤(10分)(答案；對(duì))

93．依照法律規(guī)定，承諾對(duì)要約的內(nèi)容作出非實(shí)質(zhì)性變更，下列表述中錯(cuò)誤的是哪一項(xiàng)?(10分)(答案：c)

a.若要約人及時(shí)表示反對(duì)，則該承諾無(wú)效

b．若要約表明了不得對(duì)要約的內(nèi)容作出任何變更，則該承諾無(wú)效

c.即使要約人及時(shí)表示反對(duì)，該承諾也依法有效，合同的內(nèi)容以承諾為準(zhǔn)

94．本材公司于3月中旬向經(jīng)貿(mào)公司發(fā)出函件，稱：“我公司現(xiàn)有大批落葉松木材，價(jià)格每立方米50元，若貴公司需要，請(qǐng)于4月底之前來(lái)提貨?！苯?jīng)貿(mào)公司于4月15日，雇傭了5輛大卡車前去提貨。木材公司經(jīng)理告知經(jīng)貿(mào)公司負(fù)責(zé)人，本材于4月]日以前已全部銷售給四個(gè)建筑工地。經(jīng)貿(mào)公司堅(jiān)決要求木材公司供貨3卡車。雙方發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)，請(qǐng)問(wèn)下列有關(guān)本案的表述中正確的選項(xiàng)?<30分)(答案：a)

a.木材買賣合同已經(jīng)成立，木材公司應(yīng)當(dāng)向經(jīng)貿(mào)公司承擔(dān)違約責(zé)任

b．木材買賣合同沒有成立，雙方各不負(fù)任何法律上的責(zé)任

c．木材買賣合同已經(jīng)成立，但因?yàn)槁男衅谙薏幻鞫鴷翰话l(fā)生效力

d．木材買賣合同沒有成立，但木材公司應(yīng)向經(jīng)貿(mào)公司支付雇車費(fèi)用等損失

95．王某急于去醫(yī)院看病，在馬路上等待出租車載她去醫(yī)院。由于是清晨，出租車很少。10分鐘后，一輛出租車在其身邊停下。司機(jī)稱該車是新車，一大早坐車的是個(gè)病人，不吉利，提出要王某支付高于平時(shí)的乘車費(fèi)。王某不想再等其他的車，只好上車，并按司機(jī)的要求支付了乘車費(fèi)。指出下列說(shuō)法中正確的選項(xiàng)。(30分)(答案：c)

a.該客運(yùn)合同已經(jīng)履行，王某無(wú)權(quán)要求撤銷

b．該客運(yùn)合同因?yàn)榻?jīng)過(guò)雙方一致同意，王某無(wú)權(quán)要求變更

c．該客運(yùn)合同王某有權(quán)在法定期限內(nèi)請(qǐng)求人民法院予以變更d．該客運(yùn)合同自始當(dāng)然無(wú)效

96．承諾對(duì)要約的內(nèi)容作出非實(shí)質(zhì)性變更的，該承諾一律有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。判斷對(duì)錯(cuò)。(10分)(答案：錯(cuò))

97．下列說(shuō)法正確的是哪幾項(xiàng)?(20分)(答案：abcd)

a.定作人可以隨時(shí)解除承攬合同

b．委托人或受托人可以隨時(shí)解除委托合同

c．當(dāng)事人對(duì)租賃期限沒有約定或者約定不明的，依照合同法第61條規(guī)定仍不能確定的，視為不定期租賃，當(dāng)事人可以隨時(shí)解除合同

d．租賃物危及承租人的安全或者健康的，即使承租人訂立合同時(shí)明知該租賃物質(zhì)量不合格，承租人仍然可以隨時(shí)解除合同。

98．下列說(shuō)法正確的是哪幾項(xiàng)?(10分)(答案：a)

a.自然人之間的借款合同，自貸款人提供借款時(shí)生效

篇9

第一條為保護(hù)文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品作者的著作權(quán)，以及與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)益，鼓勵(lì)有益于社會(huì)主義精神文明、物質(zhì)文明建設(shè)的作品的創(chuàng)作和傳播，促進(jìn)社會(huì)主義文化和科學(xué)事業(yè)的發(fā)展與繁榮，根據(jù)憲法制定本法。

第二條中國(guó)公民、法人或者其他組織的作品，不論是否發(fā)表，依照本法享有著作權(quán)。

外國(guó)人、無(wú)國(guó)籍人的作品根據(jù)其作者所屬國(guó)或者經(jīng)常居住地國(guó)同中國(guó)簽訂的協(xié)議或者共同參加的國(guó)際條約享有的著作權(quán)，受本法保護(hù)。

外國(guó)人、無(wú)國(guó)籍人的作品首先在中國(guó)境內(nèi)出版的，依照本法享有著作權(quán)。

未與中國(guó)簽訂協(xié)議或者共同參加國(guó)際條約的國(guó)家的作者以及無(wú)國(guó)籍人的作品首次在中國(guó)參加的國(guó)際條約的成員國(guó)出版的，或者在成員國(guó)和非成員國(guó)同時(shí)出版的，受本法保護(hù)。

第三條本法所稱的作品，包括以下列形式創(chuàng)作的文學(xué)、藝術(shù)和自然科學(xué)、社會(huì)科學(xué)、工程技術(shù)等作品：

（一）文字作品

（二）口述作品；

（三）音樂(lè)、戲劇、曲藝、舞蹈、雜技藝術(shù)作品；

（四）美術(shù)、建筑作品；

（五）攝影作品；

（六）電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品；

（七）工程設(shè)計(jì)圖、產(chǎn)品設(shè)計(jì)圖、地圖、示意圖等圖形作品和模型作品；

（八）計(jì)算機(jī)軟件；

（九）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他作品。

第四條依法禁止出版、傳播的作品，不受本法保護(hù)。

著作權(quán)人行使著作權(quán)，不得違反憲法和法律，不得損害公共利益。

第五條本法不適用于：

（一）法律、法規(guī)，國(guó)家機(jī)關(guān)的決議、決定、命令和其他具有立法、行政、司法性質(zhì)的文件，及其官方正式譯文；

（二）時(shí)事新聞；

（三）歷法、通用數(shù)表、通用表格和公式。

第六條民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)保護(hù)辦法由國(guó)務(wù)院另行規(guī)定。

第七條國(guó)務(wù)院著作權(quán)行政管理部門主管全國(guó)的著作權(quán)管理工作；各省、自治區(qū)、直轄市人民政府的著作權(quán)行政管理部門主管本行政區(qū)域的著作權(quán)管理工作。

第八條著作權(quán)人和與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人可以授權(quán)著作權(quán)集體管理組織行使著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利。著作權(quán)集體管理組織被授權(quán)后，可以以自己的名義為著作權(quán)人和與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人主張權(quán)利，并可以作為當(dāng)事人進(jìn)行涉及著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的訴訟、仲裁活動(dòng)。

著作權(quán)集體管理組織是非營(yíng)利性組織，其設(shè)立方式、權(quán)利義務(wù)、著作權(quán)許可使用費(fèi)的收取和分配，以及對(duì)其監(jiān)督和管理等由國(guó)務(wù)院另行規(guī)定。

第二章著作權(quán)

第一節(jié)著作權(quán)人及其權(quán)利

第九條著作權(quán)人包括：

（一）作者；

（二）其他依照本法享有著作權(quán)的公民、法人或者其他組織。

第十條著作權(quán)包括下列人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)：

（一）發(fā)表權(quán)，即決定作品是否公之于眾的權(quán)利；

（二）署名權(quán)，即表明作者身份，在作品上署名的權(quán)利；

（三）修改權(quán)，即修改或者授權(quán)他人修改作品的權(quán)利；

（四）保護(hù)作品完整權(quán)，即保護(hù)作品不受歪曲、篡改的權(quán)利；

（五）復(fù)制權(quán)，即以印刷、復(fù)印、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品制作一份或者多份的權(quán)利；

（六）發(fā)行權(quán)，即以出售或者贈(zèng)與方式向公眾提供作品的原件或者復(fù)制件的權(quán)利；

（七）出租權(quán)，即有償許可他人臨時(shí)使用電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、計(jì)算機(jī)軟件的權(quán)利，計(jì)算機(jī)軟件不是出租的主要標(biāo)的的除外；

（八）展覽權(quán)，即公開陳列美術(shù)作品、攝影作品的原件或者復(fù)制件的權(quán)利；

（九）表演權(quán)，即公開表演作品，以及用各種手段公開播送作品的表演的權(quán)利；

（十）放映權(quán)，即通過(guò)放映機(jī)、幻燈機(jī)等技術(shù)設(shè)備公開再現(xiàn)美術(shù)、攝影、電影和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品等的權(quán)利；

（十一）廣播權(quán)，即以無(wú)線方式公開廣播或者傳播作品，以有線傳播或者轉(zhuǎn)播的方式向公眾傳播廣播的作品，以及通過(guò)擴(kuò)音器或者其他傳送符號(hào)、聲音、圖像的類似工具向公眾傳播廣播的作品的權(quán)利；

（十二）信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，即以有線或者無(wú)線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個(gè)人選定的時(shí)間和地點(diǎn)獲得作品的權(quán)利；

（十三）攝制權(quán)，即以攝制電影或者以類似攝制電影的方法將作品固定在載體上的權(quán)利；

（十四）改編權(quán)，即改變作品，創(chuàng)作出具有獨(dú)創(chuàng)性的新作品的權(quán)利；

（十五）翻譯權(quán)，即將作品從一種語(yǔ)言文字轉(zhuǎn)換成另一種語(yǔ)言文字的權(quán)利；

（十六）匯編權(quán)，即將作品或者作品的片段通過(guò)選擇或者編排，匯集成新作品的權(quán)利；

（十七）應(yīng)當(dāng)由著作權(quán)人享有的其他權(quán)利。

著作權(quán)人可以許可他人行使前款第（五）項(xiàng)至第（十七）項(xiàng)規(guī)定的權(quán)利，并依照約定或者本法有關(guān)規(guī)定獲得報(bào)酬。

著作權(quán)人可以全部或者部分轉(zhuǎn)讓本條第一款第（五）項(xiàng)至第（十七）項(xiàng)規(guī)定的權(quán)利，并依照約定或者本法有關(guān)規(guī)定獲得報(bào)酬。

第二節(jié)著作權(quán)歸屬

第十一條著作權(quán)屬于作者，本法另有規(guī)定的除外。

創(chuàng)作作品的公民是作者。

由法人或者其他組織主持，代表法人或者其他組織意志創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔(dān)責(zé)任的作品，法人或者其他組織視為作者。

如無(wú)相反證明，在作品上署名的公民、法人或者其他組織為作者。

第十二條改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產(chǎn)生的作品，其著作權(quán)由改編、翻譯、注釋、整理人享有，但行使著作權(quán)時(shí)不得侵犯原作品的著作權(quán)。

第十三條兩人以上合作創(chuàng)作的作品，著作權(quán)由合作作者共同享有。沒有參加創(chuàng)作的人，不能成為合作作者。

合作作品可以分割使用的，作者對(duì)各自創(chuàng)作的部分可以單獨(dú)享有著作權(quán)，但行使著作權(quán)時(shí)不得侵犯合作作品整體的著作權(quán)。

第十四條匯編若干作品、作品的片段或者不構(gòu)成作品的數(shù)據(jù)或者其他材料，對(duì)其內(nèi)容的選擇或者編排體現(xiàn)獨(dú)創(chuàng)性的作品，為匯編作品，其著作權(quán)由匯編人享有，但行使著作權(quán)時(shí)，不得侵犯原作品的著作權(quán)。

第十五條電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品的著作權(quán)由制片者享有，但編劇、導(dǎo)演、攝影、作詞、作曲等作者享有署名權(quán)，并有權(quán)按照與制片者簽訂的合同獲得報(bào)酬。

電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品中的劇本、音樂(lè)等可以單獨(dú)使用的作品的作者有權(quán)單獨(dú)行使其著作權(quán)。

第十六條公民為完成法人或者其他組織工作任務(wù)所創(chuàng)作的作品是職務(wù)作品，除本條第二款的規(guī)定以外，著作權(quán)由作者享有，但法人或者其他組織有權(quán)在其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)優(yōu)先使用。作品完成兩年內(nèi)，未經(jīng)單位同意，作者不得許可第三人以與單位使用的相同方式使用該作品。

有下列情形之一的職務(wù)作品，作者享有署名權(quán)，著作權(quán)的其他權(quán)利由法人或者其他組織享有，法人或者其他組織可以給予作者獎(jiǎng)勵(lì)：

（一）主要是利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔(dān)責(zé)任的工程設(shè)計(jì)圖、產(chǎn)品設(shè)計(jì)圖、地圖、計(jì)算機(jī)軟件等職務(wù)作品；

（二）法律、行政法規(guī)規(guī)定或者合同約定著作權(quán)由法人或者其他組織享有的職務(wù)作品。

第十七條受委托創(chuàng)作的作品，著作權(quán)的歸屬由委托人和受托人通過(guò)合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的，著作權(quán)屬于受托人。

第十八條美術(shù)等作品原件所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，不視為作品著作權(quán)的轉(zhuǎn)移，但美術(shù)品原件的展覽權(quán)由原件所有人享有。

第十九條著作權(quán)屬于公民的，公民死亡后，其本法第十條第一款第（五）項(xiàng)至第（十七）項(xiàng)規(guī)定的權(quán)利在本法規(guī)定的保護(hù)期內(nèi)，依照繼承法的規(guī)定轉(zhuǎn)移。

著作權(quán)屬于法人或者其他組織的，法人或者其他組織變更、終止后，其本法第十條第一款第（五）項(xiàng)至第（十七）項(xiàng)規(guī)定的權(quán)利在本法規(guī)定的保護(hù)期內(nèi)，由承受其權(quán)利義務(wù)的法人或者其他組織享有；沒有承受其權(quán)利義務(wù)的法人或者其他組織的，由國(guó)家享有。

第三節(jié)權(quán)利的保護(hù)期

第二十條作者的署名權(quán)、修改權(quán)、保護(hù)作品完整權(quán)的保護(hù)期不受限制。

第二十一條公民的作品，其發(fā)表權(quán)、本法第十條第一款第（五）項(xiàng)至第（十七）項(xiàng)規(guī)定的權(quán)利的保護(hù)期為作者終生及其死亡后五十年，截止于作者死亡后第十年的12月31日；如果是合作作品，截止于最后死亡的作者死亡后第五十年的12月31日。

法人或者其他組織的作品、著作權(quán)（署名權(quán)除外）由法人或者其他組織享有的職務(wù)作品，其發(fā)表權(quán)、本法第十條第一款第（五）項(xiàng)至第（十七）項(xiàng)規(guī)定的權(quán)利的保護(hù)期為五十年，截止于作品首次發(fā)表后第五十年的12月31日，但作品自創(chuàng)作完成后五十年內(nèi)未發(fā)表的，本法不再保護(hù)。

電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、攝影作品，其發(fā)表權(quán)、本法第十條第一款第（五）項(xiàng)至第（十七）項(xiàng)規(guī)定的權(quán)利的保護(hù)期為五十年，截止于作品首次發(fā)表后第五十年的12月31日，但作品自創(chuàng)作完成后五十年內(nèi)未發(fā)表的，本法不再保護(hù)。

第四節(jié)權(quán)利的限制

第二十二條在下列情況下使用作品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，不向其支付報(bào)酬，但應(yīng)當(dāng)指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權(quán)人依照本法享有的其他權(quán)利：

（一）為個(gè)人學(xué)習(xí)、研究或者欣賞，使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品；

（二）為介紹、評(píng)論某一作品或者說(shuō)明某一問(wèn)題，在作品中適當(dāng)引用他人已經(jīng)發(fā)表的作品；

（三）為報(bào)道時(shí)事新聞，在報(bào)紙、期刊、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)等媒體中不可避免地再現(xiàn)或者引用已經(jīng)發(fā)表的作品；

（四）報(bào)紙、期刊、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)等媒體刊登或者播放其他報(bào)紙、期刊、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)等媒體已經(jīng)發(fā)表的關(guān)于政治、經(jīng)濟(jì)、宗教問(wèn)題的時(shí)事性文章，但作者聲明不許刊登、播放的除外；

（五）報(bào)紙、期刊、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)等媒體刊登或者播放在公眾集會(huì)上發(fā)表的講話，但作者聲明不許刊登、播放的除外；

（六）為學(xué)校課堂教學(xué)或者科學(xué)研究，翻譯或者少量復(fù)制已經(jīng)發(fā)表的作品，供教學(xué)或者科研人員使用，但不得出版發(fā)行；

(七)國(guó)家機(jī)關(guān)為執(zhí)行公務(wù)在合理范圍內(nèi)使用已經(jīng)發(fā)表的作品；

（八）圖書館、檔案館、紀(jì)念館、博物館、美術(shù)館等為陳列或者保存版本的需要，復(fù)制本館收藏的作品；

（九）免費(fèi)表演已經(jīng)發(fā)表的作品，該表演未向公眾收取費(fèi)用，也未向表演者支付報(bào)酬；

（十）對(duì)設(shè)置或者陳列在室外公共場(chǎng)所的藝術(shù)作品進(jìn)行臨摹、繪畫、攝影、錄像；

（十一）將中國(guó)公民、法人或者其他組織已經(jīng)發(fā)表的以漢語(yǔ)言文字創(chuàng)作的作品翻譯成少數(shù)民族語(yǔ)言文字作品在國(guó)內(nèi)出版發(fā)行；

（十二）將已經(jīng)發(fā)表的作品改成盲文出版。

前款規(guī)定適用于對(duì)出版者、表演者、錄音錄像制作者、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)的權(quán)利的限制。

第二十三條為實(shí)施九年制義務(wù)教育和國(guó)家教育規(guī)劃而編寫出版教科書，除作者事先聲明不許使用的外，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，在教科書中匯編已經(jīng)發(fā)表的作品片段或者短小的文字作品、音樂(lè)作品或者單幅的美術(shù)作品、攝影作品，但應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定支付報(bào)酬，指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權(quán)人依照本法享有的其他權(quán)利。

前款規(guī)定適用于對(duì)出版者、表演者、錄音錄像制作者、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)的權(quán)利的限制。

第三章著作權(quán)許可使用和轉(zhuǎn)讓合同

第二十四條使用他人作品應(yīng)當(dāng)同著作權(quán)人訂立許可使用合同，本法規(guī)定可以不經(jīng)許可的除外。

許可使用合同包括下列主要內(nèi)容：

（一）許可使用的權(quán)利種類；

（二）許可使用的權(quán)利是專有使用權(quán)或者非專有使用權(quán)；

（三）許可使用的地域范圍、期間；

（四）付酬標(biāo)準(zhǔn)和辦法；

（五）違約責(zé)任；

（六）雙方認(rèn)為需要約定的其他內(nèi)容。

第二十五條轉(zhuǎn)讓本法第十條第一款第（五）項(xiàng)至第（十七）項(xiàng)規(guī)定的權(quán)利，應(yīng)當(dāng)訂立書面合同。

權(quán)利轉(zhuǎn)讓合同包括下列主要內(nèi)容：

（一）作品的名稱；

（二）轉(zhuǎn)讓的權(quán)利種類、地域范圍；

（三）轉(zhuǎn)讓價(jià)金；

（四）交付轉(zhuǎn)讓價(jià)金的日期和方式；

（五）違約責(zé)任；

（六）雙方認(rèn)為需要約定的其他內(nèi)容。

第二十六條許可使用合同和轉(zhuǎn)讓合同中著作權(quán)人未明確許可、轉(zhuǎn)讓的權(quán)利，未經(jīng)著作權(quán)人同意，另一方當(dāng)事人不得行使。

第二十七條使用作品的付酬標(biāo)準(zhǔn)可以由當(dāng)事人約定，也可以按照國(guó)務(wù)院著作權(quán)行政管理部門會(huì)同有關(guān)部門制定的付酬標(biāo)準(zhǔn)支付報(bào)酬。當(dāng)事人約定不明確的，按照國(guó)務(wù)院著作權(quán)行政管理部門會(huì)同有關(guān)部門制定的付酬標(biāo)準(zhǔn)支付報(bào)酬。

第二十八條出版者、表演者、錄音錄像制作者、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)等依照本法有關(guān)規(guī)定使用他人作品的，不得侵犯作者的署名權(quán)、修改權(quán)、保護(hù)作品完整權(quán)和獲得報(bào)酬的權(quán)利。

第四章出版、表演、錄音錄像、播放

第一節(jié)圖書、報(bào)刊的出版

第二十九條圖書出版者出版圖書應(yīng)當(dāng)和著作權(quán)人訂立出版合同，并支付報(bào)酬。

第三十條圖書出版者對(duì)著作權(quán)人交付出版的作品，按照合同約定享有的專有出版權(quán)受法律保護(hù)，他人不得出版該作品。

第三十一條著作權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照合同約定期限交付作品。圖書出版者應(yīng)當(dāng)按照合同約定的出版質(zhì)量、期限出版圖書。

圖書出版者不按照合同約定期限出版，應(yīng)當(dāng)依照本法第五十三條的規(guī)定承擔(dān)民事責(zé)任。

圖書出版者重印、再版作品的，應(yīng)當(dāng)通知著作權(quán)人，并支付報(bào)酬。圖書脫銷后，圖書出版者拒絕重印、再版的，著作權(quán)人有權(quán)終止合同。

第三十二條著作權(quán)人向報(bào)社、期刊社投稿的，自稿件發(fā)出之日起十五日內(nèi)未收到報(bào)社通知決定刊登的，或者自稿件發(fā)出之日起三十日內(nèi)未收到期刊社通知決定刊登的，可以將同一作品向其他報(bào)社、期刊社投稿。雙方另有約定的除外。

作品刊登后，除著作權(quán)人聲明不得轉(zhuǎn)載、摘編的外，其他報(bào)刊可以轉(zhuǎn)載或者作為文摘、資料刊登，但應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定向著作權(quán)人支付報(bào)酬。

第三十三條圖書出版者經(jīng)作者許可，可以對(duì)作品修改、刪節(jié)。

報(bào)社、期刊社可以對(duì)作品作文字性修改、刪節(jié)。對(duì)內(nèi)容的修改，應(yīng)當(dāng)經(jīng)作者許可。

第三十四條出版改編、翻譯、注釋、整理、匯編已有作品而產(chǎn)生的作品，應(yīng)當(dāng)取得改編、翻譯、注釋、整理、匯編作品的著作權(quán)人和原作品的著作權(quán)人許可，并支付報(bào)酬。

第三十五條出版者有權(quán)許可或者禁止他人使用其出版的圖書、期刊的版式設(shè)計(jì)。

前款規(guī)定的權(quán)利的保護(hù)期為十年，截止于使用該版式設(shè)計(jì)的圖書、期刊首次出版后第十年的12月31日。

第二節(jié)表演

第三十六條使用他人作品演出，表演者（演員、演出單位）應(yīng)當(dāng)取得著作權(quán)人許可，并支付報(bào)酬。演出組織者組織演出，由該組織者取得著作權(quán)人許可，并支付報(bào)酬。

使用改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產(chǎn)生的作品進(jìn)行演出，應(yīng)當(dāng)取得改編、翻譯、注釋、整理作品的著作權(quán)人和原作品的著作權(quán)人許可，并支付報(bào)酬。

第三十七條表演者對(duì)其表演享有下列權(quán)利：

（一）表明表演者身份；

（二）保護(hù)表演形象不受歪曲；

（三）許可他人從現(xiàn)場(chǎng)直播和公開傳送其現(xiàn)場(chǎng)表演，并獲得報(bào)酬；

（四）許可他人錄音錄像，并獲得報(bào)酬；

（五）許可他人復(fù)制、發(fā)行錄有其表演的錄音錄像制品，并獲得報(bào)酬；

（六）許可他人通過(guò)信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其表演，并獲得報(bào)酬。

被許可人以前款第（三）項(xiàng)至第（六）項(xiàng)規(guī)定的方式使用作品，還應(yīng)當(dāng)取得著作權(quán)人許可，并支付報(bào)酬。

第三十八條本法第三十七條第一款第（一）項(xiàng)、第（二）項(xiàng)規(guī)定的權(quán)利的保護(hù)期不受限制。

本法第三十七條第一款第（三）項(xiàng)至第（六）項(xiàng)規(guī)定的權(quán)利的保護(hù)期為五十年，截止于該表演發(fā)生后第五十年的12月31日。

第三節(jié)錄音錄像

第三十九條錄音錄像制作者使用他人作品制作錄音錄像制品，應(yīng)當(dāng)取得著作權(quán)人許可，并支付報(bào)酬。

錄音錄像制作者使用改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產(chǎn)生的作品，應(yīng)當(dāng)取得改編、翻譯、注釋、整理作品的著作權(quán)人和原作品著作權(quán)人許可，并支付報(bào)酬。

錄音制作者使用他人已經(jīng)合法錄制為錄音制品的音樂(lè)作品制作錄音制品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，但應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定支付報(bào)酬；著作權(quán)人聲明不許使用的不得使用。

第四十條錄音錄像制作者制作錄音錄像制品，應(yīng)當(dāng)同表演者訂立合同，并支付報(bào)酬。

第四十一條錄音錄像制作者對(duì)其制作的錄音錄像制品，享有許可他人復(fù)制、發(fā)行、出租、通過(guò)信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播并獲得報(bào)酬的權(quán)利；權(quán)利的保護(hù)期為五十年，截止于該制品首次制作完成后第五十年的12月31日。

被許可人復(fù)制、發(fā)行、通過(guò)信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播錄音錄像制品，還應(yīng)當(dāng)取得著作權(quán)人、表演者許可，并支付報(bào)酬。

第四節(jié)廣播電臺(tái)、電視臺(tái)播放

第四十二條廣播電臺(tái)、電視臺(tái)播放他人未發(fā)表的作品，應(yīng)當(dāng)取得著作權(quán)人許可，并支付報(bào)酬。

廣播電臺(tái)、電視臺(tái)播放他人已發(fā)表的作品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，但應(yīng)當(dāng)支付報(bào)酬。

第四十三條廣播電臺(tái)、電視臺(tái)播放已經(jīng)出版的錄音制品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，但應(yīng)當(dāng)支付報(bào)酬。當(dāng)事人另有約定的除外。具體辦法由國(guó)務(wù)院規(guī)定。

第四十四條廣播電臺(tái)、電視臺(tái)有權(quán)禁止未經(jīng)其許可的下列行為：

（一）將其播放的廣播、電視轉(zhuǎn)播；

（二）將其播放的廣播、電視錄制在音像載體上以及復(fù)制音像載體。

前款規(guī)定的權(quán)利的保護(hù)期為五十年，截止于該廣播、電視首次播放后第五十年的12月31日。

第四十五條電視臺(tái)播放他人的電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、錄像制品，應(yīng)當(dāng)取得制片者或者錄像制作者許可，并支付報(bào)酬；播放他人的錄像制品，還應(yīng)當(dāng)取得著作權(quán)人許可，并支付報(bào)酬。

第五章法律責(zé)任和執(zhí)法措施

第四十六條有下列侵權(quán)行為的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況，承擔(dān)停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責(zé)任：

（一）未經(jīng)著作權(quán)人許可，發(fā)表其作品的；

（二）未經(jīng)合作作者許可，將與他人合作創(chuàng)作的作品當(dāng)作自己?jiǎn)为?dú)創(chuàng)作的作品發(fā)表的；

（三）沒有參加創(chuàng)作，為謀取個(gè)人名利，在他人作品上署名的；

（四）歪曲、篡改他人作品的；

（五）剽竊他人作品的；

（六）未經(jīng)著作權(quán)人許可，以展覽、攝制電影和以類似攝制電影的方法使用作品，或者以改編、翻譯、注釋等方式使用作品的，本法另有規(guī)定的除外；

（七）使用他人作品，應(yīng)當(dāng)支付報(bào)酬而未支付的；

（八）未經(jīng)電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、計(jì)算機(jī)軟件、錄音錄像制品的著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人許可，出租其作品或者錄音錄像制品的，本法另有規(guī)定的除外；

（九）未經(jīng)出版者許可，使用其出版的圖書、期刊的版式設(shè)計(jì)的；

（十）未經(jīng)表演者許可，從現(xiàn)場(chǎng)直播或者公開傳送其現(xiàn)場(chǎng)表演，或者錄制其表

演的；

（十一）其他侵犯著作權(quán)以及與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)益的行為。

第四十七條有下列侵權(quán)行為的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況，承擔(dān)停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責(zé)任；同時(shí)損害公共利益的，可以由著作權(quán)行政管理部門責(zé)令停止侵權(quán)行為，沒收違法所得，沒收、銷毀侵權(quán)復(fù)制品，并可處以罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，著作權(quán)行政管理部門還可以沒收主要用于制作侵權(quán)復(fù)制品的材料、工具、設(shè)備等；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：

（一）未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制、發(fā)行、表演、放映、廣播、匯編、通過(guò)信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其作品的，本法另有規(guī)定的除外；

（二）出版他人享有專有出版權(quán)的圖書的；

（三）未經(jīng)表演者許可，復(fù)制、發(fā)行錄有其表演的錄音錄像制品，或者通過(guò)信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其表演的，本法另有規(guī)定的除外；

（四）未經(jīng)錄音錄像制作者許可，復(fù)制、發(fā)行、通過(guò)信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其制作的錄音錄像制品的，本法另有規(guī)定的除外；

（五）未經(jīng)許可，播放或者復(fù)制廣播、電視的，本法另有規(guī)定的除外；

（六）未經(jīng)著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人許可，故意避開或者破壞權(quán)利人為其作品、錄音錄像制品等采取的保護(hù)著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的技術(shù)措施的，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外；

（七）未經(jīng)著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人許可，故意刪除或者改變作品、錄音錄像制品等的權(quán)利管理電子信息的，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外；

（八）制作、出售假冒他人署名的作品的。

第四十八條侵犯著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的，侵權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照權(quán)利人的實(shí)際損失給予賠償；實(shí)際損失難以計(jì)算的，可以按照侵權(quán)人的違法所得給予賠償。賠償數(shù)額還應(yīng)當(dāng)包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。

權(quán)利人的實(shí)際損失或者侵權(quán)人的違法所得不能確定的，由人民法院根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)，判決給予五十萬(wàn)元以下的賠償。

第四十九條著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人有證據(jù)證明他人正在實(shí)施或者即將實(shí)施侵犯其權(quán)利的行為，如不及時(shí)制止將會(huì)使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害的，可以在前向人民法院申請(qǐng)采取責(zé)令停止有關(guān)行為和財(cái)產(chǎn)保全的措施。

人民法院處理前款申請(qǐng)，適用《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第九十三條至第九十六條和第九十九條的規(guī)定。

第五十條為制止侵權(quán)行為，在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人可以在前向人民法院申請(qǐng)保全證據(jù)。

人民法院接受申請(qǐng)后，必須在四十八小時(shí)內(nèi)作出裁定；裁定采取保全措施的，應(yīng)當(dāng)立即開始執(zhí)行。

人民法院可以責(zé)令申請(qǐng)人提供擔(dān)保，申請(qǐng)人不提供擔(dān)保的，駁回申請(qǐng)。

申請(qǐng)人在人民法院采取保全措施后十五日內(nèi)不的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除保全措施。

第五十一條人民法院審理案件，對(duì)于侵犯著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的，可以沒收違法所得、侵權(quán)復(fù)制品以及進(jìn)行違法活動(dòng)的財(cái)物。

第五十二條復(fù)制品的出版者、制作者不能證明其出版、制作有合法授權(quán)的，復(fù)制品的發(fā)行者或者電影作品或者以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、計(jì)算機(jī)軟件、錄音錄像制品的復(fù)制品的出租者不能證明其發(fā)行、出租的復(fù)制品有合法來(lái)源的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。

第五十三條當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定條件的，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民法通則》、《中華人民共和國(guó)合同法》等有關(guān)法律規(guī)定承擔(dān)民事責(zé)任。

第五十四條著作權(quán)糾紛可以調(diào)解，也可以根據(jù)當(dāng)事人達(dá)成的書面仲裁協(xié)議或者著作權(quán)合同中的仲裁條款，向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁。

當(dāng)事人沒有書面仲裁協(xié)議，也沒有在著作權(quán)合同中訂立仲裁條款的，可以直接向人民法院。

第五十五條當(dāng)事人對(duì)行政處罰不服的，可以自收到行政處罰決定書之日起三個(gè)月內(nèi)向人民法院，期滿不又不履行的，著作權(quán)行政管理部門可以申請(qǐng)人民法院執(zhí)行。

第六章附則

第五十六條本法所稱的著作權(quán)即版權(quán)。

第五十七條本法第二條所稱的出版，指作品的復(fù)制、發(fā)行。

第五十八條計(jì)算機(jī)軟件、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的保護(hù)辦法由國(guó)務(wù)院另行規(guī)定。

第五十九條本法規(guī)定的著作權(quán)人和出版者、表演者、錄音錄像制作者、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)的權(quán)利，在本法施行之日尚未超過(guò)本法規(guī)定的保護(hù)期的，依照本法予以保護(hù)。

篇10

這種采訪方式讓記者感覺既新鮮又特別。Don Semmler透露說(shuō):“萬(wàn)豪推出了一項(xiàng)名為GoThere虛擬會(huì)議(GoThere Virtual Meetings)的服務(wù),客人在紐約萬(wàn)豪East Side酒店、Bethesda North萬(wàn)豪酒店、舊金山聯(lián)合廣場(chǎng)JW萬(wàn)豪酒店、華盛頓特區(qū)Downtown萬(wàn)麗酒店和達(dá)拉斯FortWorth機(jī)場(chǎng)萬(wàn)豪酒店的GoThere Virtual Meetings公共虛擬會(huì)議室里,就可召開高質(zhì)量的網(wǎng)真會(huì)議。這種網(wǎng)真會(huì)議在美國(guó)一小時(shí)的費(fèi)用大約為500美元?！?/p>

萬(wàn)豪之所以在旗下酒店推出公共虛擬會(huì)議室,是因?yàn)槿f(wàn)豪想在提供公共網(wǎng)真會(huì)議設(shè)施方面成為業(yè)界領(lǐng)導(dǎo)者。

近兩年來(lái),即便酒店業(yè)受到經(jīng)濟(jì)危機(jī)重創(chuàng),但是萬(wàn)豪卻沒有放慢腳步,而是步步為營(yíng),這主要源于它對(duì)市場(chǎng)的充分了解,知己知彼,百戰(zhàn)不殆。

洞悉商務(wù)旅客市場(chǎng)

目前,近500家萬(wàn)豪酒店及度假酒店遍布60個(gè)國(guó)家和地區(qū),服務(wù)商務(wù)旅客的歷史長(zhǎng)達(dá)50年。商務(wù)旅行連續(xù)兩年遭到削減,對(duì)萬(wàn)豪造成了一定的影響,為了了解世界各地商務(wù)旅客的文化及不同世代的發(fā)展趨勢(shì),萬(wàn)豪委托Marist民意調(diào)研所對(duì)商務(wù)旅客市場(chǎng)進(jìn)行了調(diào)查研究。

“今年3月、4月,萬(wàn)豪委托Marist民意調(diào)研所對(duì)美國(guó)、英國(guó)、中國(guó)、德國(guó)4個(gè)主要經(jīng)濟(jì)體的1207名商務(wù)旅客進(jìn)行了在線調(diào)查,調(diào)查結(jié)果與我們?nèi)蚋鞯鼐频甑膹?fù)蘇情況相吻合?！盌on Semmler笑著說(shuō)。

據(jù)悉,調(diào)查對(duì)象從Opinion Search公司在線調(diào)研小組的成員中選取,該公司是一家互聯(lián)網(wǎng)托管和樣本管理公司。每個(gè)國(guó)家參與調(diào)查者的性別、年齡比例受到控制,受訪者數(shù)目為美國(guó)303人、英國(guó)300人、中國(guó)303人和德國(guó)301人。每個(gè)國(guó)家的受訪者被分為三個(gè)年齡段(每個(gè)年齡段至少100名):21~29歲(Y世代、千禧世代)、30~45歲(X世代)、46~64歲(嬰兒潮一代)。此次調(diào)查中的商務(wù)旅客,全部為4個(gè)國(guó)家的就業(yè)居民,年齡在21~64歲之間,并且在過(guò)去的12個(gè)月中至少有過(guò)一次過(guò)夜的商旅活動(dòng)。

對(duì)于受訪者的具體情況,Don Semmler詳細(xì)地做了說(shuō)明。調(diào)查對(duì)象的平均年齡,美國(guó)為41歲;英國(guó)為39歲,中國(guó)和德國(guó)為38歲;旅行次數(shù),德國(guó)商務(wù)旅客平均每人有6次國(guó)際旅行,英國(guó)商務(wù)旅客為5次,美國(guó)和中國(guó)商務(wù)旅客則每人平均3次;婚姻狀況,中國(guó)商務(wù)旅客中已婚者較多,占76%,高于其他3個(gè)國(guó)家―美國(guó)為54%,英國(guó)為53%,德國(guó)為41%;子女情況:44%的中國(guó)商務(wù)旅客和40%的英國(guó)商務(wù)旅客家中有18歲以下的子女,25%的德國(guó)商務(wù)旅客和23%的美國(guó)受訪者有18歲以下的子女。

從調(diào)查結(jié)果看,在商務(wù)旅客受訪者中大約1/3的人認(rèn)為其當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)將回暖,1/3的人認(rèn)為經(jīng)濟(jì)情況將不會(huì)有大的改變。平均在10個(gè)受訪者中,有3個(gè)受訪者估計(jì)其國(guó)家的經(jīng)濟(jì)將變得更糟,唯有中國(guó)獨(dú)樹一幟,81%的受訪者認(rèn)為中國(guó)的經(jīng)濟(jì)形勢(shì)將變得更好。

“金融危機(jī)對(duì)歐元區(qū)的商務(wù)旅游影響很大,但是商務(wù)和休閑旅游的結(jié)合對(duì)所有國(guó)家的大多數(shù)受訪者有吸引力?！盌on Semmler說(shuō),“讓人欣喜的是我們了解到企業(yè)的出差需求開始增強(qiáng)。此次調(diào)研充分證明我們不懈努力的方向是對(duì)的,這就是酒店要幫助客人在出差時(shí)平衡工作和生活;酒店的空間設(shè)計(jì)要讓客人工作、進(jìn)行社交活動(dòng)及放松身心時(shí)稱心滿意;在環(huán)境保護(hù)方面力爭(zhēng)做業(yè)界表率?！?/p>

擴(kuò)張酒店網(wǎng)絡(luò)

隨著經(jīng)濟(jì)走勢(shì)轉(zhuǎn)好,面對(duì)商務(wù)旅客增多,萬(wàn)豪將會(huì)采用什么樣的營(yíng)銷策略贏得更多的市場(chǎng)份額?對(duì)此,Don Semmler回答說(shuō):“萬(wàn)豪的營(yíng)銷策略是不斷擴(kuò)展網(wǎng)絡(luò),這是萬(wàn)豪在十幾年前就已經(jīng)做出的重要而明智的決定。過(guò)去萬(wàn)豪有很多業(yè)務(wù),包括為航空公司提供餐飲服務(wù),但是董事長(zhǎng)覺得這樣會(huì)失去焦點(diǎn),所以15年前我們就開始聚焦酒店業(yè)。為什么將寶押在酒店業(yè),因?yàn)榫频陿I(yè)是看不到發(fā)展盡頭的,這個(gè)舉措后來(lái)被事實(shí)證明是對(duì)的。如今萬(wàn)豪在中國(guó)的網(wǎng)絡(luò)集中在一線城市,還沒有完全進(jìn)入二線城市,更別說(shuō)三、四線城市了,其發(fā)展的空間是相當(dāng)大的。過(guò)去旅游是由歐美向中國(guó)單向流,如今是雙向流,中國(guó)人到國(guó)外旅游的越來(lái)越多。這就意味著酒店業(yè)的需求在增長(zhǎng),那么應(yīng)對(duì)市場(chǎng)增長(zhǎng)的方法就是注重餐飲服務(wù),這對(duì)酒店來(lái)說(shuō)是一塊不小的業(yè)務(wù)。”

萬(wàn)豪董事長(zhǎng)兼首席執(zhí)行官J.W.Marriott二世介紹說(shuō):“萬(wàn)豪在中國(guó)以JW萬(wàn)豪、萬(wàn)豪、萬(wàn)麗、萬(wàn)怡、萬(wàn)豪行政公寓及麗思卡爾頓等品牌管理著45家酒店。此外,有25家酒店正在規(guī)劃和興建中,未來(lái)5年酒店數(shù)目會(huì)增加到90家?！?/p>

中國(guó)機(jī)會(huì)不僅勾引起萬(wàn)豪的擴(kuò)張欲望,洲際酒店、香格里拉、雅高酒店集團(tuán)等也相繼推出中國(guó)市場(chǎng)擴(kuò)張計(jì)劃。據(jù)悉,到2010年年底,洲際酒店將在北京開設(shè)30家酒店?！?010年雅高將實(shí)現(xiàn)從經(jīng)濟(jì)型到奢華型酒店的全線品牌擴(kuò)張。雅高在中國(guó)的市場(chǎng)份額在不斷上升,我們非常看好中國(guó)市場(chǎng)?！毖鸥叽笾腥A區(qū)首席副總裁馬睿說(shuō)。

J.W.Marriott二世認(rèn)為:“中國(guó)是當(dāng)今世界上最引人注目的旅游市場(chǎng),預(yù)計(jì)今年其旅游產(chǎn)業(yè)將會(huì)接待21億名國(guó)內(nèi)外游客,比2009年增長(zhǎng)12%。今后10年,中國(guó)將成為全球最大的國(guó)際旅客來(lái)源地,萬(wàn)豪對(duì)此很有信心?！?/p>

為什么萬(wàn)豪的營(yíng)銷策略是不斷擴(kuò)張網(wǎng)絡(luò)?Don Semmler解釋說(shuō):“擴(kuò)大酒店數(shù)量會(huì)產(chǎn)生經(jīng)濟(jì)規(guī)模效應(yīng),一是酒店和旅游行業(yè)非常注重全球分銷網(wǎng)絡(luò),而萬(wàn)豪是最重要的供應(yīng)商,我們有一個(gè)萬(wàn)豪?？酮?jiǎng)勵(lì)計(jì)劃,萬(wàn)豪有3200萬(wàn)會(huì)員,15%的業(yè)務(wù)來(lái)自會(huì)員,2009年有60億美元的銷售額是通過(guò)萬(wàn)豪網(wǎng)站預(yù)訂完成的,萬(wàn)豪在所有電子商務(wù)平臺(tái)中排名第7;二是有能力與供應(yīng)商議價(jià)。如今酒店的操作模式與以往大不相同,在中國(guó)我們會(huì)密切留意消費(fèi)者的習(xí)慣,中國(guó)的移動(dòng)商務(wù)很厲害,萬(wàn)豪正在研究通過(guò)移動(dòng)通信平臺(tái)推動(dòng)我們的業(yè)務(wù)?！?/p>

“綠色酒店”營(yíng)銷

為順應(yīng)低碳經(jīng)濟(jì)發(fā)展趨勢(shì),作為星級(jí)酒店的代表萬(wàn)豪也頻吹低碳風(fēng)。

“目前在中國(guó),關(guān)于酒店的環(huán)保討論最多的是與健康相關(guān)的話題,而更高一個(gè)層面的環(huán)保還需要一些時(shí)間來(lái)推動(dòng)?！盌on Semmler說(shuō)。

但在美國(guó)人們可以感受到蓬勃發(fā)展的“綠色酒店”熱潮。據(jù)悉,美國(guó)至少有9個(gè)州推出環(huán)保酒店認(rèn)證計(jì)劃,各家酒店采用的環(huán)保措施也各不相同。事實(shí)上,如何定義綠色環(huán)保酒店并沒有“黃金標(biāo)準(zhǔn)”。綠色建筑物委員會(huì)給出了LEED認(rèn)證標(biāo)準(zhǔn),其含義為:能源和環(huán)境設(shè)計(jì)的領(lǐng)先地位,符合要求的酒店建筑需盡可能地控制水和能源的使用,改善空氣質(zhì)量,減少有毒、有害物質(zhì)的使用。

在全國(guó)旅游酒店星級(jí)評(píng)定委員會(huì)國(guó)家級(jí)檢查員戴斌看來(lái),綠色酒店的標(biāo)準(zhǔn)是由節(jié)能、環(huán)保、降耗、綠色服務(wù)、綠色宣傳及綠色營(yíng)銷等環(huán)節(jié)構(gòu)成的,將可持續(xù)發(fā)展的觀念融入酒店的經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)中,全方位、全過(guò)程地從酒店的各個(gè)環(huán)節(jié)控制污染、節(jié)約資源,以達(dá)到酒店經(jīng)營(yíng)的最佳效果,實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)、生態(tài)、社會(huì)的統(tǒng)一。

然而有人認(rèn)為,綠色環(huán)保與奢侈的高級(jí)酒店經(jīng)營(yíng)準(zhǔn)則相沖突,更換燃料、照明系統(tǒng),采用不同材質(zhì)的紡織品,會(huì)讓追求舒適的客人不滿。特別是五星級(jí)酒店,仿佛環(huán)保就意味著土灰色的毛巾、粗糙的紡織品和沒有香味的肥皂。

對(duì)此J.W.Marriott二世有著不同的看法,他認(rèn)為:“環(huán)保與舒適不矛盾,而且萬(wàn)豪在環(huán)保方面一直在不懈地努力?！?/p>

“例如,萬(wàn)豪旗下所有酒店實(shí)施的‘采購(gòu)環(huán)保計(jì)劃’,它讓我們的100億美元的供應(yīng)鏈更為環(huán)保。我們要在5年內(nèi)把符合‘能源及環(huán)境設(shè)計(jì)領(lǐng)導(dǎo)地位’標(biāo)準(zhǔn)(Leadership in Energy & Environmental Design)的酒店數(shù)目增加10倍。同時(shí),教育、鼓勵(lì)員工和客人參與環(huán)境保護(hù),比如,對(duì)工程管理人員進(jìn)行水質(zhì)量知識(shí)培訓(xùn),建議客人重復(fù)使用毛巾和床單等?！比f(wàn)豪總裁兼首席運(yùn)營(yíng)官Arne M.Sorenson解釋說(shuō)。