導(dǎo)語：如何才能寫好一篇財產(chǎn)保全擔(dān)保范圍，這就需要搜集整理更多的資料和文獻(xiàn)，歡迎閱讀由公務(wù)員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

論文關(guān)鍵詞　財產(chǎn)保全　解除　第三人擔(dān)保 

一、問題的提出

原告甲公司與被告乙公司買賣合同糾紛起訴至法院。審理過程中，法院根據(jù)甲公司申請，依法對乙公司采取了財產(chǎn)保全措施凍結(jié)了乙公司賬戶相應(yīng)資金。后乙公司向法院提出申請，由丙公司另行提供擔(dān)保，請求解除原財產(chǎn)保全。我國《民事訴訟法》第95條規(guī)定文字表述“被申請人提供擔(dān)保的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除財產(chǎn)保全?！比艏坠疽宰约旱钠渌敭a(chǎn)另行提供擔(dān)保無可厚非，相當(dāng)于變更擔(dān)保，實質(zhì)置換，制度上就是如此設(shè)置的，如公司需對員工發(fā)工資，則另行提供廠房做擔(dān)保，或者車間需要連續(xù)生產(chǎn)，則提供現(xiàn)金作擔(dān)保等。但若以第三人的財產(chǎn)作為擔(dān)保，能否同意，司法實踐中意見不一。

二、訴訟擔(dān)保解除問題的處理

（一）否定的處理意見

該意見認(rèn)為：不可以。第三人不是本案的當(dāng)事人，不能成為財產(chǎn)保全的對象，被申請人另行提供擔(dān)保，實質(zhì)上等同于財產(chǎn)保全，理應(yīng)符合財產(chǎn)保全有關(guān)對象和范圍的要求。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于在經(jīng)濟(jì)審判工作中嚴(yán)格執(zhí)行中華人民共和國民事訴訟法的若干規(guī)定》第14條：“保全的范圍應(yīng)當(dāng)限于當(dāng)事人爭議的財產(chǎn)，或者被告的財產(chǎn)”。第三人不是案件的當(dāng)事人，對于第三人的財產(chǎn)不得采取保全措施，該意見認(rèn)為第三人提供的擔(dān)保形式上更接近于從合同，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于〈中華人民共和國擔(dān)保法〉若干問題的解釋》第130條規(guī)定：“在主合同糾紛案件中，對擔(dān)保合同未經(jīng)審判，人民法院不應(yīng)當(dāng)依據(jù)對主合同當(dāng)事人所作出的判決或者裁定，直接執(zhí)行擔(dān)保人的財產(chǎn)”。

（二）肯定的處理意見

該意見認(rèn)為：可以?！胺ú唤辜丛试S”，從私權(quán)處分的角度講，被申請人可以提供第三人擔(dān)保，且此處的擔(dān)保性質(zhì)不屬于財產(chǎn)保全的范疇，僅是一種私法上的擔(dān)保。從財產(chǎn)保全的目的上講，其意義在于預(yù)防由于當(dāng)事人原因而導(dǎo)致判決不能執(zhí)行或難以執(zhí)行，故當(dāng)有另一種擔(dān)保的時候，也就沒有繼續(xù)保全的必要了。財產(chǎn)保全制度的設(shè)置旨在保護(hù)申請人的利益，第三人提供擔(dān)保并不違反制度設(shè)置的初衷。

（三）筆者傾向于肯定的處理意見

筆者從規(guī)范性分析和價值分析角度傾向于第二種意見，理由如下：

第一，在訴訟的過程中，將第三人提供的擔(dān)保合同定義為從合同并不恰當(dāng)，該擔(dān)保目的并不是為保證主合同的成立、生效和履行而設(shè)定的，因此不適用《最高人民法院關(guān)于〈中華人民共和國擔(dān)保法〉若干問題的解釋》第130條規(guī)定的限制執(zhí)行規(guī)定，即也不存在先訴抗辯權(quán)。

第二，《民事訴訟法》第95條規(guī)定：“被申請人提供擔(dān)保的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除財產(chǎn)保全。”從該條中可以得出，只要當(dāng)事人提供了新的擔(dān)保，就應(yīng)當(dāng)解除之前作出的財產(chǎn)保全，從法律上講，擔(dān)保并不僅限于當(dāng)事人本人提供，第三人提供擔(dān)保也符合擔(dān)保的原則和目的，而且擔(dān)保的類型可以是抵押、質(zhì)押、留置、定金或保證。

第三，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》第85條所規(guī)定：人民法院在審理案件期間，保證人為被執(zhí)行人提供保證，人民法院據(jù)此未對被執(zhí)行人的財產(chǎn)采取保全措施或解除保全措施的，案件審結(jié)后如果被執(zhí)行人無財產(chǎn)可供執(zhí)行或其財產(chǎn)不足清償債務(wù)時，即使生效法律文書中未確定保證人承擔(dān)責(zé)任，人民法院有權(quán)裁定執(zhí)行保證人在保證責(zé)任范圍內(nèi)的財產(chǎn)。再根據(jù)最高人民法院1994年《關(guān)于審理經(jīng)濟(jì)合同糾紛案件有關(guān)保證的若干規(guī)定的決定》第21條規(guī)定：人民法院在案件審理過程中，決定對財產(chǎn)采取保全措施時，保證人為申請人或者被申請人提供保證的，在案件審理終結(jié)后，如果被保證人無財產(chǎn)可供執(zhí)行或者其他財產(chǎn)不足以清償債務(wù)時，人民法院可以直接裁定執(zhí)行保證人在其保證范圍內(nèi)的財產(chǎn)。由此可見，司法實踐中早已存在類似由第三人提供擔(dān)保，既達(dá)到訴訟財產(chǎn)保全的目的，又為執(zhí)行擔(dān)保提供了保障，最高院的司法解釋間接的認(rèn)可了這樣的司法實踐，因此進(jìn)一步完善財產(chǎn)保全制度的申請和解除上是一種有意義的探索。

第四，當(dāng)前，全國政法系統(tǒng)正在深入推進(jìn)社會矛盾化解、社會管理創(chuàng)新、公正廉潔執(zhí)法三項重點工作，這要求法院堅持能動司法，兼顧申請人的權(quán)益與社會公共秩序，能夠使申請人與被申請人達(dá)到“雙贏”效果。從有利于社會經(jīng)濟(jì)，企業(yè)自身發(fā)展考慮，應(yīng)當(dāng)提供多元化制度保障。正如博登海默所論述的“法官可以擴(kuò)大或縮小現(xiàn)行的救濟(jì)手段，偶爾還可以創(chuàng)制一種新的救濟(jì)或辯護(hù)手段，但這須以正義要求采取這種措施為條件。”

三、財產(chǎn)保全解除制度在司法實踐中存在的問題

現(xiàn)有的法律規(guī)范對訴訟財產(chǎn)保全的解除規(guī)定過于籠統(tǒng)，對司法實務(wù)造成了一定的影響。《民事訴訟法》第95條規(guī)定“被申請人提供擔(dān)保的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除財產(chǎn)保全”?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》第一百零九條“……在訴訟過程中，需要解除保全措施的，人民法院應(yīng)及時作出裁定，解除保全措施?！?/p>

基于現(xiàn)有的法律規(guī)范及司法解釋，筆者認(rèn)為可以把握以下幾點:

第一，“被申請人提供擔(dān)保的”，從文理解釋的角度說，此擔(dān)保包括被申請人和第三人，擔(dān)保形式可以是保證也可以是物保。物保可以是抵押，也可以是質(zhì)押，留置不可以。

第二，是否只要被申請人提供了擔(dān)保，法院就必須解除財產(chǎn)保全，抑或法院需要對擔(dān)保進(jìn)行審查，那么審查的標(biāo)準(zhǔn)和程序如何參照。

第三，由最高院的有關(guān)司法解釋可以看出，此處第三人提供的擔(dān)保在某種條件成就下，可能被視為執(zhí)行擔(dān)保，即保證人無財產(chǎn)可供執(zhí)行或者其他財產(chǎn)不足以清償債務(wù)時，在執(zhí)行中第三人將直接被追加為被執(zhí)行人，由此第三人提供擔(dān)保時需格外謹(jǐn)慎，對此風(fēng)險應(yīng)有預(yù)判。此解釋是訴訟中財產(chǎn)擔(dān)保與執(zhí)行擔(dān)保兩大制度的銜接，在我國執(zhí)行難的大環(huán)境下，創(chuàng)造了一個突破口，更加應(yīng)該使得第三人擔(dān)保制度明確化和規(guī)范化。

第四，裁判文書是否涉及處分第三人財產(chǎn)，以及處分的順序，一直是法官盡量回避的問題，因為從訴訟原理上講，第三人非本案當(dāng)事人，并沒有實質(zhì)的參加訴訟，若被申請人敗訴又沒有可夠執(zhí)行的財產(chǎn)時，將直接處分第三人財產(chǎn)，這有違辯論和處分原則。此處的爭議最大，由于不符合我國一貫的訴權(quán)平衡原則，法院裁判文書中也會避免直接處分第三人財產(chǎn)，由此問題轉(zhuǎn)移到了執(zhí)行程序中，裁判文書的既判力確定了范圍和作用，往往無法再處分第三人財產(chǎn)，由此邏輯推測后才有最高人民法院關(guān)于執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）的第85條。

四、完善財產(chǎn)保全制度有關(guān)保全解除的規(guī)范

我國民事訴訟財產(chǎn)保全制度的理想狀態(tài)應(yīng)是既能實現(xiàn)對申請人的權(quán)利保護(hù)，又不至于侵害被申請人的合法權(quán)益，同時發(fā)揮財產(chǎn)保全制度的最大效用。在社會主義市場經(jīng)濟(jì)之下，法律應(yīng)提供多元化的制度保障，發(fā)揮當(dāng)事人自由意志在該制度中的作用，法院更應(yīng)立足于化解社會矛盾，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展。

首先，裁判文書中不應(yīng)直接將第三人列為被告，而在執(zhí)行程序中賦予申請人或者被申請人對第三人的請求權(quán)，確立訴訟程序和執(zhí)行程序的銜接。因為根據(jù)最高人民法院規(guī)定，只有被保證人無財產(chǎn)可供執(zhí)行或者其他財產(chǎn)不足以清償債務(wù)時，人民法院才可以直接裁定執(zhí)行保證人在其保證范圍內(nèi)的財產(chǎn)，由此推斷第三人承擔(dān)的是一般保證責(zé)任，只有在裁判文書生效后，進(jìn)入執(zhí)行程序中，被保證人財產(chǎn)窮盡而不能履行時，第三人才在保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。

其次，對第三人提供的擔(dān)保，人民法院應(yīng)當(dāng)組成合議庭對其擔(dān)保真實性，合法性等進(jìn)行審查，可以制作筆錄，充分行使法官釋明權(quán)，告知第三人擔(dān)保的風(fēng)險，備案作為后續(xù)執(zhí)行的依據(jù)。財產(chǎn)保全作為一種程序性權(quán)利，目的在于保護(hù)訴訟的順利進(jìn)行。我國《民事訴訟法》第92條規(guī)定訴訟中財產(chǎn)保全，可以責(zé)令當(dāng)事人提供擔(dān)保而非必須，但司法實踐中，法院幾乎都要求被申請人提供擔(dān)保，以取代法院的釋明責(zé)任和審查責(zé)任。我國的民事審判方式改革由職權(quán)主義轉(zhuǎn)變?yōu)楫?dāng)事人主義，應(yīng)該充分保障當(dāng)事人的處分權(quán)利和辯護(hù)權(quán)利。

最后，完善財產(chǎn)保全制度，確立擔(dān)保解除的條件、期限、程序，明確案件審結(jié)后擔(dān)保人財產(chǎn)解封程序等，可以借鑒《北京市高級人民法院關(guān)于財產(chǎn)保全若干問題的規(guī)定》。對于被申請人提供了擔(dān)保，人民法院并非無條件的解除財產(chǎn)保全，應(yīng)當(dāng)組成合議庭對其擔(dān)保財產(chǎn)合法性、可執(zhí)行性以及財產(chǎn)價值是否能夠滿足申請人請求的數(shù)額等進(jìn)行審查。被申請人提供的擔(dān)保符合法律規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)及時作出裁定解除保全，同時對被申請人提供的擔(dān)保財產(chǎn)予以查封、扣押、凍結(jié)。因此只要被申請人提供了擔(dān)保，人民法院應(yīng)結(jié)合擔(dān)保人個人信譽(yù)的好壞，擔(dān)保物風(fēng)險大小，擔(dān)保財產(chǎn)實現(xiàn)的難度大小等方面綜合考慮。

篇2

【關(guān)鍵詞】訴訟 財產(chǎn)保全 責(zé)任

訴訟財產(chǎn)保全責(zé)任保險是保險公司與申請人締結(jié)保險合同，保險公司向法院對于被保險人要求法院保全有爭議的財產(chǎn)提供保函，在保險期間對于申請人的錯誤致使被申請人遭受損失的，經(jīng)法院判決生效后由被保險人承擔(dān)損失的，保險人在賠償限額的范圍內(nèi)對被保險人進(jìn)行賠償。

訴訟財產(chǎn)保全責(zé)任保險不僅對被保險人提供擔(dān)保，還對被保險人的申請錯誤造成的被申請人的財產(chǎn)損失承擔(dān)賠償責(zé)任。如果申請人自己提供擔(dān)保，申請人自己要提供被申請財產(chǎn)價值20%～30%的現(xiàn)金；如果申請人請求銀行以出具保函的形式來提供擔(dān)保，申請人要在銀行的存款金額要超過被申請財產(chǎn)的價值；而保險公司以保函的形式提供擔(dān)，所需的保險費僅為僅為訴訟財產(chǎn)價值的0.5%～0.8%。相比較于銀行以保函的形式提供擔(dān)保，申請人自己擔(dān)保這兩種形式，保險公司以保函的形式提供擔(dān)保更具有優(yōu)勢。訴訟財產(chǎn)保全責(zé)任保險不僅對被保險人有利，對于被申請人也極為有利。當(dāng)申請人申請錯誤致使被申請人財產(chǎn)損失時，保險公司可以迅速的對被申請人在損失的金額內(nèi)進(jìn)行賠償，這樣就可以在很大的程度上減少被申請人的財產(chǎn)損失，也很好的使法院的判決得到執(zhí)行，從而維護(hù)被申請人的利益和人民法院的威嚴(yán)。

雖然訴訟財產(chǎn)保全責(zé)任保險具有諸多的好處，例如對于被保險人來說可以減少擔(dān)保的壓力，對于被申請人來說可以減少因被保險人的申請錯誤而造成的自己的財產(chǎn)損失，對于法院來說可以使判決得到較好的執(zhí)行，但是由于我國關(guān)于訴訟財產(chǎn)保全責(zé)任保險的法律和各種法規(guī)不夠完善，以及V訟財產(chǎn)保全責(zé)任保險的發(fā)展時間相對較短，我國的訴訟財產(chǎn)保全責(zé)任保險在發(fā)展中仍然存在諸多的問題。

一、訴訟財產(chǎn)保全責(zé)任保險的發(fā)展現(xiàn)狀

（一）訴訟財產(chǎn)保全責(zé)任保險在法律上的規(guī)定

2011年，中國保險監(jiān)督管理委員會下發(fā)的《關(guān)于規(guī)范保險機(jī)構(gòu)對外擔(dān)保有關(guān)事項的通知》中規(guī)定：“除保險公司自身訴訟中的擔(dān)保、與出口信用保險相關(guān)的信用擔(dān)保以及海事?lián)Ｖ?，禁止保險公司為他人債務(wù)向第三方提供擔(dān)保。”但是我國的《民訴法》對申請人提供的擔(dān)保形式并沒有約束，為了能夠充分的實現(xiàn)擔(dān)保，通常金錢、金錢換算性較強(qiáng)的財物以及信用性較高的人的擔(dān)保較易為人民法院接受，后者如擔(dān)保公司等。而訴訟財產(chǎn)保全責(zé)任保險，則是由具有高度償付能力的保險公司提供擔(dān)保的一種方式。

（二）訴訟財產(chǎn)保全責(zé)任保險的發(fā)展態(tài)勢

2012年云南保監(jiān)局同意城泰人壽在云南開辦訴訟財產(chǎn)保全責(zé)任保險，平安保險公司自2014年的8月向中國保監(jiān)會申請并獲批開展訴訟財產(chǎn)保險以來，在全國41個分支機(jī)構(gòu)實現(xiàn)開單，累計釋放承保能力過百億，中國平安是第一家在全國范圍內(nèi)開展訴訟財產(chǎn)保全責(zé)任保險的保險公司。

2015年的兩會上湖南省高級人民法院的院長康為民提議將訴訟財產(chǎn)保全中引入保險擔(dān)保的形式，這極大的促進(jìn)了訴訟財產(chǎn)保全責(zé)任保險的發(fā)展。據(jù)不完全統(tǒng)計，截至2015年11月中旬，已有云南、安徽、浙江、福建、廣東、湖北、寧夏、北京、天津、重慶等省、自治區(qū)、直轄市的部分法院采用了財產(chǎn)保全責(zé)任險，特別是江蘇、天津等省市的部分法院相關(guān)規(guī)定明確指出保險公司的保函可以作為訴訟財產(chǎn)的擔(dān)保形式。

到目前為止全國已有超過1400多家法院認(rèn)可訴訟財產(chǎn)保全責(zé)任險保，正是法院認(rèn)可以保險的方式為訴訟財產(chǎn)保全提供擔(dān)保，訴訟財產(chǎn)保全責(zé)任保險才得以在全國推廣開來。

二、訴訟財產(chǎn)保全責(zé)任保險運(yùn)行中的問題

（一）訴訟財產(chǎn)保全保險的相關(guān)法律不夠完善

中國沒有一條法律涉及訴訟財產(chǎn)保全責(zé)任保險，雖然在2016年《最高人民法院關(guān)于辦理財產(chǎn)保全案件若干問題的規(guī)定（征求意見稿）》公布，其第八條規(guī)定：“申請保全人可以與保險公司訂立訴訟保全責(zé)任險合同，作為保全擔(dān)保。訴訟財產(chǎn)保全責(zé)任保險合同的保險利益應(yīng)當(dāng)確保保險事故發(fā)生時被保全人所遭受的損失得到賠償?！钡沁@也僅是最高人民法院的征求意見稿，終稿還沒有定下來，也就是說中國沒有一套完整的法律對訴訟財產(chǎn)保全責(zé)任保險進(jìn)行規(guī)范。

（二）訴訟案件中投保該保險案件相對較少

訴訟財產(chǎn)保全責(zé)任保險在中國發(fā)展很快，并且自從誠泰承保訴訟財產(chǎn)保全責(zé)任保險以來，中國平安、中國人壽、中國人保、中國太平等保險公司也相繼承保訴訟財產(chǎn)保全責(zé)任保險，承保訴訟財產(chǎn)保全責(zé)任保險的保險公司的數(shù)量不斷的增加，與此相對的卻是訴訟案件中投保訴訟財產(chǎn)保全責(zé)任保險的案件卻是較少的現(xiàn)象。

（三）訴訟財產(chǎn)保險責(zé)任保險設(shè)計不合理

訴訟財產(chǎn)保全責(zé)任保險的保險責(zé)任是由于被保險人的錯誤致使被申請人的財產(chǎn)遭受損失，保險人要在賠償限額的范圍內(nèi)承擔(dān)被保險人（申請人）的賠償責(zé)任?；谏鲜龅姆治鼍筒浑y發(fā)現(xiàn)，在訴訟財產(chǎn)保全責(zé)任保險下，造成了財產(chǎn)保全的行為者和責(zé)任的承擔(dān)者相分離，這就為惡意訴訟、盲目訴訟、和串通訴訟提供了生長的土壤。因此申請者不管惡意還是沖動向法院申請財產(chǎn)保全，所致被申請者的財產(chǎn)損失，保險人都應(yīng)當(dāng)進(jìn)行賠付。

三、訴訟財產(chǎn)保全責(zé)任保險對策分析

（一）完善有關(guān)訴訟財產(chǎn)保全責(zé)任保險的法律法規(guī)

國家有關(guān)立法機(jī)關(guān)及其工作人員，應(yīng)積極推進(jìn)訴訟財產(chǎn)保險責(zé)任保險的立法工作，將以訴訟財產(chǎn)保全保險提供擔(dān)保的形式寫入國家的法律中，并行成成文的法律條文。保險公司應(yīng)加大對有關(guān)訴訟財產(chǎn)保全責(zé)任保險法律法規(guī)的宣傳，使社會大眾認(rèn)識到訴訟財產(chǎn)保全責(zé)任保險有關(guān)法律法規(guī)的重要性，在社會范圍內(nèi)營造對該險種的立法呼聲。保監(jiān)會和保險行業(yè)協(xié)會應(yīng)加強(qiáng)和立法機(jī)關(guān)的溝通力度，為訴訟財產(chǎn)保全責(zé)任保險的立法工作從保險專業(yè)的角度提供相應(yīng)的建議，并且積極的配合立法機(jī)關(guān)的有關(guān)工作。通過立法機(jī)關(guān)、保監(jiān)會、保險行業(yè)協(xié)會以及保險公司的共同努力，共同推進(jìn)相關(guān)法律法規(guī)的科學(xué)立法，完善訴訟財產(chǎn)財產(chǎn)保險相關(guān)的法律，從而填補(bǔ)中國在這方面的法律空白。

（二）通過從律師事務(wù)所獲取相應(yīng)的案源

訴訟財產(chǎn)保全責(zé)任保險涉及法律方面的專業(yè)知，一般的保險推銷人員首先不能夠找到需要此產(chǎn)品的客戶，如通過傳統(tǒng)的銷售模式無異于大海撈針，其次因為保險銷售人員缺少法律專業(yè)方面的知識和技能，很難使準(zhǔn)客戶了解此產(chǎn)品并且相信此產(chǎn)品。然而律師則不同，不僅有專業(yè)的知識，也能夠接觸到廣大需要訴訟財產(chǎn)保全責(zé)任保險的準(zhǔn)客戶，同時律師推銷此種產(chǎn)品更容易讓準(zhǔn)客戶接受。因此保險公司應(yīng)加強(qiáng)同律師事務(wù)所的聯(lián)系，開拓新的銷售渠道。通過給介紹案源的律師一定傭金的方式，來獲取訴訟財產(chǎn)保全責(zé)任保險的客戶。

（三）加強(qiáng)核保和完善該險種

對于訴訟財產(chǎn)保全責(zé)任保險中存在的諸如惡意訴訟、盲目訴訟以及虛假訴訟等問題，保險公司應(yīng)加強(qiáng)對投保人的核保。根據(jù)具體的案情，申請人勝訴的可能性，案件的類型，以及申請財產(chǎn)保全對申請人造成損失的可能性來對被保險人進(jìn)行核保。

對訴訟財產(chǎn)保全責(zé)任保險重新設(shè)計，使申請行為人和責(zé)任承擔(dān)人相統(tǒng)一，就會大大減少這種道德風(fēng)險發(fā)生的可能性。也就是申請人要自己承擔(dān)申請錯誤造成的被申請人的財產(chǎn)損失，保險人僅對被保險人提供形式上的擔(dān)保。這種形式類似于保證保險，保險人僅僅提供形式上的擔(dān)保，保險人收取的保險費實際上是手續(xù)費亦或是擔(dān)保費，這樣跟有利于訴訟財產(chǎn)保全責(zé)任保險的長期發(fā)展，同時減少承保風(fēng)險以及核保費用。

參考文獻(xiàn)

[1]伊魯.訴訟財產(chǎn)保全責(zé)任險與惡意訴訟[J].法制博覽.2016（26）.

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篇3

一、信用擔(dān)保參與財產(chǎn)保全的現(xiàn)狀

信用擔(dān)保是由信用擔(dān)保機(jī)構(gòu)與債權(quán)人約定以保證的方式為債權(quán)人提供擔(dān)保，當(dāng)被擔(dān)保人不能按合同約定履行債務(wù)時，由擔(dān)保人進(jìn)行代償，承擔(dān)債務(wù)人的責(zé)任或履行債務(wù)，是一種信譽(yù)證明和資產(chǎn)責(zé)任結(jié)合在一起的金融中介行為。我國信用擔(dān)保機(jī)構(gòu)的發(fā)展源于國家為解決中小企業(yè)融資難問題而進(jìn)行的探索，經(jīng)過近二十年的發(fā)展，到目前已成為一個新興的、初具規(guī)模和實力的朝陽行業(yè)，其業(yè)務(wù)范圍也逐漸擴(kuò)展到司法訴訟領(lǐng)域。

擔(dān)保機(jī)構(gòu)為企業(yè)申請保全向法院提供擔(dān)保，業(yè)務(wù)流程與為企業(yè)向銀行貸款提供擔(dān)?；鞠嗤２煌氖菗?dān)保機(jī)構(gòu)與申請企業(yè)達(dá)成協(xié)議后，并不與法院簽訂合同，而是向法院出具擔(dān)保函。在經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)地區(qū)，信用擔(dān)保機(jī)構(gòu)已經(jīng)較頻繁地參與財產(chǎn)保全，在中西部地區(qū)也正在拓展司法擔(dān)保方面的業(yè)務(wù)，我院近兩年來就受理過3次信用擔(dān)保。

法院在審查信用擔(dān)保時比較謹(jǐn)慎，主要擔(dān)憂信用擔(dān)保會不會是空頭支票？目前，信用擔(dān)保參與財產(chǎn)保全尚無法律法規(guī)予以規(guī)范，各地的做法也不同，對待信用擔(dān)保的態(tài)度呈現(xiàn)較大的差異。

二、信用擔(dān)保參與財產(chǎn)保全無法律障礙

根據(jù)我國民事訴訟法第92-96條的有關(guān)規(guī)定，財產(chǎn)保全是指人民法院在訴訟開始前或訴訟過程中，依申請或依職權(quán)對有關(guān)財產(chǎn)采取的保護(hù)性、限制性措施。財產(chǎn)保全裁定的作出和執(zhí)行將對被保全人的生產(chǎn)經(jīng)營活動和日常生活帶來一定影響甚或損失，為此民訴法規(guī)定保全申請人需提供相應(yīng)擔(dān)保：在訴前保全中，申請人必須提供擔(dān)保；在訴中保全中，申請人原則上應(yīng)提供擔(dān)保；申請人提供的擔(dān)保，其價額應(yīng)與所申請保全的價額大致相等。而且，被申請人可以提供擔(dān)保解除保全。

作為新興的擔(dān)保方式，信用擔(dān)保的核心是擔(dān)保機(jī)構(gòu)以其自有資產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任，以自身信用作為擔(dān)保，與傳統(tǒng)的擔(dān)保方式具有同樣的功能。財產(chǎn)保全中的擔(dān)保作為訴訟法上的擔(dān)保，核心仍然是保障被擔(dān)保人履行義務(wù)，當(dāng)被擔(dān)保人未履行義務(wù)時，由擔(dān)保人承擔(dān)責(zé)任。雖然信用擔(dān)保并不向債權(quán)人或法院提供實物資產(chǎn)作擔(dān)保，但其自有資產(chǎn)及商業(yè)信用可以作為保障。因此，信用擔(dān)保參與財產(chǎn)保全符合民訴法的相關(guān)規(guī)定。

三、人民法院對財產(chǎn)保全中信用擔(dān)保的規(guī)范

信用擔(dān)保介入司法訴訟領(lǐng)域，對于法院來說是個新問題，各個法院在是否接納及如何接納的問題上不統(tǒng)一，急需高院出臺有關(guān)規(guī)定予以規(guī)范。

我們認(rèn)為，考慮到擔(dān)保的重要性及其風(fēng)險，結(jié)合保全擔(dān)保在審判實務(wù)中的需求及運(yùn)作情況，法院在規(guī)范信用擔(dān)保時應(yīng)當(dāng)堅持以下基本原則：

1、區(qū)別對待原則。信用擔(dān)保機(jī)構(gòu)良莠不齊，在資本實力、風(fēng)險控制、經(jīng)營業(yè)績和商業(yè)信譽(yù)等方面存在較大的差別。因此，并不是每個擔(dān)保機(jī)構(gòu)都可以參與保全擔(dān)保。市高院應(yīng)當(dāng)結(jié)合各地的實際情況，對擔(dān)保機(jī)構(gòu)參與保全擔(dān)保的條件進(jìn)行限定，排除實力弱小的機(jī)構(gòu)進(jìn)入司法擔(dān)保業(yè)務(wù)領(lǐng)域。

2、適度與審慎原則。信用擔(dān)保與實物資產(chǎn)擔(dān)保相比，法院不易審查和控制，風(fēng)險較大。因此，我們認(rèn)為，對于保全擔(dān)保而言，信用擔(dān)保的運(yùn)用目前還不宜普遍化。另外，人民法院在審查信用擔(dān)保的過程中，一方面要謹(jǐn)慎；另一方面，如果情況允許，應(yīng)當(dāng)盡可能聽取對方當(dāng)事人的意見，尤其是在解除保全的案件中。

3、核準(zhǔn)備案原則。信用擔(dān)保機(jī)構(gòu)在各級法院開展司法擔(dān)保業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)各高院審核同意并經(jīng)統(tǒng)一備案。市高院出臺有關(guān)規(guī)定后，符合條件并有意開展司法擔(dān)保業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)應(yīng)持有關(guān)文件向市高院申請核準(zhǔn)并備案。備案制有利于統(tǒng)一管理，建立靈活的進(jìn)入退出機(jī)制，也減輕中、基層法院的審核壓力。

關(guān)于信用擔(dān)保機(jī)構(gòu)的條件，我們提出以下意見供參考：

1、擔(dān)保機(jī)構(gòu)參與保全擔(dān)保應(yīng)當(dāng)具備的基本條件。

（1）依法經(jīng)重慶市工商管理機(jī)關(guān)登記注冊并在管理機(jī)關(guān)備案。（2）在工商登記的經(jīng)營范圍應(yīng)當(dāng)明確有訴訟保全擔(dān)保業(yè)務(wù)。（3）注冊資本不應(yīng)少于1億元人民幣。（4）已經(jīng)建立完善的法人治理結(jié)構(gòu)和內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)。（5）建立嚴(yán)格的擔(dān)保評估制度，配備或聘請經(jīng)濟(jì)、法律、技術(shù)等方面的相關(guān)專業(yè)人才。（5）按規(guī)定有足額提取未到期責(zé)任準(zhǔn)備金及風(fēng)險準(zhǔn)備金，并實行專戶管理。（6）自有銀行存款每月余額不得低于注冊資本的60％。（7）擁有兩年以上完整經(jīng)營紀(jì)錄且連續(xù)兩年盈利。

具備以上條件的擔(dān)保機(jī)構(gòu)，有較強(qiáng)的資本實力和盈利能力，有較專業(yè)的管理團(tuán)隊和治理結(jié)構(gòu)，基本能夠保證有足夠的實力承擔(dān)賠償責(zé)任，降低風(fēng)險。經(jīng)市高院登記備案后，可以在開展司法擔(dān)保業(yè)務(wù)。

2、擔(dān)保機(jī)構(gòu)參與個案擔(dān)保應(yīng)具備的特別條件。

（1）向受案法院提供完整的工商登記資料復(fù)印件一套，并與在高院備案的資料相符。（2）提供截至申請?zhí)峁?dān)保之上一工作日的已開展業(yè)務(wù)統(tǒng)計表、未到期責(zé)任準(zhǔn)備金和風(fēng)險準(zhǔn)備金銀行專戶對帳單。（3）單筆擔(dān)保金額不得超過擔(dān)保機(jī)構(gòu)實收資本的10%，擔(dān)保責(zé)任余額不得超過實收資本的5倍。（4）擔(dān)保責(zé)任為連帶責(zé)任擔(dān)保。（5）必要時人民法院可以要求擔(dān)保機(jī)構(gòu)交存一定比例的保證金。

篇4

關(guān)鍵詞：訴前財產(chǎn)保全，訴中財產(chǎn)保全。

一、財產(chǎn)保全的概念

①財產(chǎn)保全，是指人民法院在案件受理前或訴訟過程中，對利害關(guān)系人或者當(dāng)事人的財產(chǎn)或者爭議的標(biāo)的物所采取的一種強(qiáng)制性措施。財產(chǎn)保全制度是民事訴訟法的重要制度之一，對于保證人民法院生效判決的順利執(zhí)行，維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益，具有重要作用?！睹袷略V訟法》（試行）在分則第一審普通程序中規(guī)定了“訴訟保全”一節(jié)，《民事訴訟法》卻將其從分則中提前到了總則部分，并設(shè)專章加以規(guī)定，標(biāo)題改成了“財產(chǎn)保全”，還增加了訴前財產(chǎn)保全。《民事訴訟法》的這一不同規(guī)定，表明財產(chǎn)保全的地位提高，適用范圍更廣，更具性、準(zhǔn)確性，這不僅完善了我國的財產(chǎn)保全制度，也更有利于解決執(zhí)行難問題，保證人民法院生效法律文書的執(zhí)行；能更好地維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，促使當(dāng)事人依法履行義務(wù)。

二、財產(chǎn)保全的分類

財產(chǎn)保全以時間為標(biāo)準(zhǔn)可以分為：訴前財產(chǎn)保全和訴訟中的財產(chǎn)保全。

②訴前財產(chǎn)保全，是指利害關(guān)系人因情況緊急，不立即申請財產(chǎn)保全將會使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)損害的，可以在起訴前向人民法院申請采取財產(chǎn)保全措施，人民法院根據(jù)其申請為財產(chǎn)所采取的一種保護(hù)措施。③1996年5月，三門峽市思瑞公司與銀川市水果批發(fā)公司在三門峽市訂立了一份購銷合同。合同規(guī)定："思瑞公司于1996年7月底前供給水果批發(fā)公司蘋果2千件，每件30斤，每斤單價為1元錢，共計貨款6萬元。同年7月，思瑞公司將蘋果運(yùn)至水果批發(fā)公司所在的銀川市火車站，并將蘋果卸在該火車站貨場里，被告以蘋果不符合合同規(guī)定的質(zhì)量為由，拒絕提貨和支付貨款。因天氣炎熱，在貨場里的蘋果開始腐爛。思瑞公司在來不及起訴的情況下，向銀川市人民法院申請對蘋果采取保全措施。法院接到申請后，在2日內(nèi)裁定變賣這批蘋果。這是一起典型的訴前財產(chǎn)保全案件，在此案件中由于蘋果屬于易腐爛的商品，如果不提早對其采取措施，即使最后申請人勝訴，恐怕也得不到應(yīng)有的賠償。

④訴訟中的財產(chǎn)保全，則是指人民法院受理案件后，對于可能因當(dāng)事人一方的行為或其他原因，使判決不能執(zhí)行或難以執(zhí)行的案件，可以根據(jù)對方當(dāng)事人的申請作出財產(chǎn)保全的裁定；當(dāng)事人沒有提出申請的，人民法院在必要時也可以裁定采取財產(chǎn)保全措施。下面是一例訴訟中財產(chǎn)保全的案例：⑤1999年，沈陽平和實業(yè)有限公司以專利侵權(quán)為由，將沈陽九日實業(yè)有限公司告上法庭，并于起訴后向法院申請了財產(chǎn)保全。經(jīng)法院裁定，先后查封了九日公司用于生產(chǎn)的二十余套模具。九日公司應(yīng)訴后，立即向國家知識產(chǎn)權(quán)專利局專利復(fù)審委員會提出宣告原告專利權(quán)無效的請求。2001年5月，國家知識產(chǎn)權(quán)專利復(fù)審委員會陸續(xù)對平和公司的1項實用新型專利和五項外觀設(shè)計專利依法作出“宣告專利權(quán)無效的決定”。

關(guān)于這兩種財產(chǎn)保全，有相同之處，也存在有明顯的區(qū)別:

第一，提起的主體不同。訴前財產(chǎn)保全，只能由利害關(guān)系人向人民法院提出申請。利害關(guān)系人，不僅包括對民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系發(fā)生糾紛的雙方當(dāng)事人，也包括對民事權(quán)利負(fù)有保護(hù)責(zé)任的人。訴訟中的財產(chǎn)保全，一是由當(dāng)事人申請，一是由人民法院依職權(quán)采取。當(dāng)事人申請，一般是由向人民法院起訴的原告一方提起，但也不能排除被告一方提出財產(chǎn)保全的申請。在當(dāng)事人沒有提出申請的情況下，人民法院在必要時也可以裁定采取財產(chǎn)保全措施。訴前財產(chǎn)保全則不是由人民法院主動采取財產(chǎn)保全措施。

第二，提起的原因不同。訴前財產(chǎn)保全發(fā)生的原因，是因情況緊急，利害關(guān)系人來不及起訴，不立即申請財產(chǎn)保全將會使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害。訴訟中財產(chǎn)保全，則是因一方當(dāng)事人的行為或其他原因，有可能使判決不能執(zhí)行或難以執(zhí)行的情況。

第三，提供擔(dān)保不同。訴前財產(chǎn)保全，《民事訴訟法》第93條第1款規(guī)定，申請人“應(yīng)當(dāng)”提供擔(dān)保。訴訟中的財產(chǎn)保全，《民事訴訟法》第92條第2款規(guī)定的是“可以”責(zé)令申請人提供擔(dān)保。

第四，裁定的時間不同。訴前財產(chǎn)保全，人民法院必須在接受申請48小時內(nèi)作出裁定。訴訟中的財產(chǎn)保全，人民法院接受申請后，對情況緊急的，必須在48小時內(nèi)作出裁定，對情況不緊急的，則可以適當(dāng)延長作出裁定的時間。

第五，保全措施的解除不同。訴前財產(chǎn)保全，申請人在人民法院采取保全措施后15日內(nèi)不起訴的，人民法院應(yīng)解除財產(chǎn)保全。訴訟中財產(chǎn)保全的解除，則是以被申請人向人民法院提供擔(dān)保為條件，即被申請人提供擔(dān)保的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除財產(chǎn)保全。

三、財產(chǎn)保全的范圍

篇5

“行為保全”這個概念在我國的產(chǎn)生有特定的歷史背景。我國現(xiàn)行民事訴訟法中關(guān)于訴訟保全的規(guī)定僅限于財產(chǎn)保全一種類型，現(xiàn)行的訴訟保全制度對當(dāng)事人權(quán)利的保護(hù)存在著漏洞與缺陷，不能適應(yīng)司法實踐的需要，所以理論界呼吁建立以行為為保全對象的訴訟保障制度，有學(xué)者就作為財產(chǎn)保全的對應(yīng)概念提出了行為保全的概念。

筆者認(rèn)為：所謂行為保全，是指在民事訴訟中，為了保障生效判決的內(nèi)容切實得到實現(xiàn)，避免當(dāng)事人或者利害關(guān)系人的利益受到不應(yīng)有的損害或進(jìn)一步的損害，法院得依他們的申請，命令相關(guān)當(dāng)事人為一定行為或不為一定行為的民事特別程序。

二、我國現(xiàn)行行為保全制度的現(xiàn)狀

（一）我國現(xiàn)行法律關(guān)于行為保全制度的規(guī)定在我國現(xiàn)行民事訴訟法中，民事訴訟保全制度僅指財產(chǎn)保全。根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》規(guī)定，財產(chǎn)保全制度的目的是防止一方當(dāng)事人處分其財產(chǎn)后使將來的判決難以執(zhí)行，其適用條件是一方當(dāng)事人存在或可能存在處分其財產(chǎn)的事實并且該事實會影響到將來判決的執(zhí)行。我國關(guān)于行為保全的內(nèi)容最早體現(xiàn)在1950年《中國人民共和國訴訟程序試行通則（草案）》中（以下簡稱“草案”）。該草案把訴訟保全稱為“暫先處置”，既包括財產(chǎn)保全的內(nèi)容也包括行為保全的內(nèi)容。但后來的兩部民事訴訟法對行為保全都沒有作出規(guī)定。

（二）海事強(qiáng)制令與“訴前臨時禁令”

1.《海事訴訟特別程序法》第四章關(guān)于海事強(qiáng)制令的法律規(guī)定共11條，涉及管轄、申請和擔(dān)保、審查和裁定、復(fù)議和異議以及海事強(qiáng)制令的執(zhí)行等各個方面的司法程序。海事強(qiáng)制令是指海事根據(jù)海事請求人的申請，為使其合法權(quán)益免受侵害，責(zé)令被請求人作為或者不作為的強(qiáng)制措施。從嚴(yán)格意義上理解，海事強(qiáng)制令的保全對象為行為，突破了《中華人民共和國民事訴訟法》的保全對象僅限于財產(chǎn)和證據(jù)的規(guī)定。從海事訴訟特別程序法的立法體例上看，海事強(qiáng)制令與海事請求保全、海事證據(jù)保全并列，形成行為、財產(chǎn)、證據(jù)三種海事保全制度。海事強(qiáng)制令為海事訴訟特別程序法的保全制度所獨有，它對我國民事訴訟法的保全制度來說是一個突破。海事強(qiáng)制令的設(shè)置主要源于以下兩個原因：第一，海事訴訟的涉外性強(qiáng)，迫切需要和國際民事訴訟規(guī)則接軌，許多法制比較健全的國家和地區(qū)均設(shè)有行為保全制度。

第二，長期海事審判實踐存在大量的單憑采取財產(chǎn)保全無法對受害人實施救濟(jì)的情形。雖然海事強(qiáng)制令解決了海事審判實踐中的許多問題，但由于海事訴訟的專業(yè)性強(qiáng)，海事強(qiáng)制令的適用范圍小、影響有限，因而并未引起社會各界對行為保全制度的廣泛關(guān)注。

2.“訴前臨時禁令”制度?！霸V前臨時禁令”是由《中華人民共和國專利法》、《中華人民共和國商標(biāo)法》和《中華人民共和國著作權(quán)法》所確立的一項程序制度。

2000年《中華人民共和國專利法》第61條規(guī)定：專利權(quán)人或者利害關(guān)系人有證據(jù)證明他人正在實施或者即將實施侵犯其專利權(quán)的行為，如不及時制止將會使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害的，可以在前向法院申請采取責(zé)令停止有關(guān)行為和財產(chǎn)保全的措施。2001年《中華人民共和國商標(biāo)法》第57條和《中華人民共和國著作權(quán)法》第49條也做了相類似的規(guī)定。

海事強(qiáng)制令和“訴前臨時禁令”的先后設(shè)立，其深刻原因在于中國的改革開放和社會發(fā)展及由此帶來的人們法律觀念的轉(zhuǎn)變。我國在知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域和海事訴訟領(lǐng)域中設(shè)立的有關(guān)行為保全的規(guī)定，是我國民事保全制度立法上的一大進(jìn)步。然而，這些探索只是初步的，很不完善的。目前我國的行為保全僅僅存在于已有法律明文規(guī)定的知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域和海事訴訟之中，其他案件還不能進(jìn)行行為保全。保全規(guī)定太過簡略，具體程序也不完善。

三、完善我國行為保全制度的構(gòu)想

針對以上分析，筆者對我國的行為保全制度做出如下構(gòu)想：

（一）法院對行為保全程序事項的審查1.申請主體。筆者認(rèn)為根據(jù)當(dāng)事人處分主義原則，對于不同法律關(guān)系引起糾紛中與申請人具有身份或者財產(chǎn)關(guān)系的人員都可以作為利害關(guān)系人向法院提出行為保全的申請，但法院不宜依職權(quán)對帶有一定人身性的非金錢請求做出保全措施。

2.申請時間?？紤]到侵權(quán)損害結(jié)果擴(kuò)大或者侵權(quán)行為的重復(fù)性等因素，英美法系和大陸法系國家法律均允許申請人既可在訴前、也可在訴訟中提出行為保全的申請。

3.傳喚程序。筆者建議承辦法官應(yīng)根據(jù)個案的具體情況傳喚單方或雙方當(dāng)事人，為當(dāng)事人提供聽證的機(jī)會，以求獲得一個更為完整的法律事實判斷。

4.設(shè)置聽證程序。通過聽證程序設(shè)置來解決兩個問題：一是聽取被申請人對行為保全措施的異議；二是讓申請人或被申請人對擔(dān)保方式、擔(dān)保范圍、擔(dān)保金額進(jìn)行充分協(xié)商。

5.審查擔(dān)保與反擔(dān)保。司法實踐中，當(dāng)事人提供保證、抵押等形式的擔(dān)保合合法有效的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。

（二）法院對行為保全實體內(nèi)容的審查

1.現(xiàn)存證據(jù)應(yīng)當(dāng)能夠證明申請人享有較大的勝訴可能性。要判斷勝訴的可能性主要從涉案權(quán)利的有效性和被申請人侵權(quán)或可能侵權(quán)兩方面來確定。申請人還須提供被申請人確實存在正在實施侵權(quán)行為或?qū)⒁獙嵤┣謾?quán)行為的證明。行為保全并不是僅僅針對那些已經(jīng)發(fā)生的侵權(quán)行為，對于那些即將發(fā)生的侵權(quán)行為同樣可以適用。

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【關(guān)鍵詞】財產(chǎn)保全；法律保護(hù)

中圖分類號：D92 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：1006-0278（2013）07-147-01

財產(chǎn)保全制度是民事訴訟法的重要制度，在我國目前市場經(jīng)濟(jì)體制還不完善、信用意識缺乏的情況下，該制度對防止訴爭當(dāng)事人惡意轉(zhuǎn)移、藏匿、毀損或揮霍在其占有下的爭議財產(chǎn)或有關(guān)財產(chǎn)，保護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益有著更為現(xiàn)實的意義，發(fā)揮著重要的作用。然而，我們也應(yīng)看到，目前我國的財產(chǎn)保全程序在其制度設(shè)計上還不盡完善，有很多仍需改正之處。

一、財產(chǎn)保全之現(xiàn)狀

根據(jù)我國《民事訴訟法》的規(guī)定，財產(chǎn)保全程序可分為訴訟財產(chǎn)保全與訴前財產(chǎn)保全。

（一）訴訟財產(chǎn)保全

訴訟財產(chǎn)保全是指在訴訟過程中，人民法院對于可能因一方當(dāng)事人的行為或其他原因，而有可能致使將來判決不能執(zhí)行或難以執(zhí)行的案件，依另一方當(dāng)事人申請或依職權(quán)而對訴爭財產(chǎn)采取扣押等保護(hù)性措施的總稱。適用訴訟財產(chǎn)保全制度須滿足以下條件：第一，該案件須是具有財產(chǎn)給付內(nèi)容的案件。不具有財產(chǎn)給付內(nèi)容的案件，就不存在財產(chǎn)執(zhí)行問題，因而也就沒適用財產(chǎn)保全的必要。只有財產(chǎn)給付內(nèi)容的案件，方有適用財產(chǎn)保全的可能。第二，須是由于當(dāng)事人一方的行為或其他原因，使將來判決不能或難以執(zhí)行的案件。這里所說的“當(dāng)事人一方的行為”，一般是指案件中的某方當(dāng)事人出于惡意而轉(zhuǎn)移、變賣、揮霍、藏匿、毀損由其占有的訴爭財產(chǎn)或與案件有關(guān)的財產(chǎn)。“其他原因”一般是指該財產(chǎn)由于其自身的特性等原因，而使?fàn)幾h的標(biāo)的物毀壞或無法保存，如長期存放有可能變質(zhì)、腐爛的食品等。第三，須由另一方當(dāng)事人申請或由人民法院在必要時依職權(quán)主動啟動訴訟保全程序。訴訟保全程序主要依另一方當(dāng)事人的申請啟動。人民法院采取財產(chǎn)保全措施，可以責(zé)令申請人提供擔(dān)保；申請人不提供擔(dān)保的，駁回申請。申請有錯誤的，申請人應(yīng)當(dāng)賠償被申請人因財產(chǎn)保全所遭受的損失。財產(chǎn)保全的對象一般限于訴訟請求的范圍，或者與案件有關(guān)的財物。訴訟財產(chǎn)保全中采取的措施，根據(jù)我國《民事訴訟法》的規(guī)定，包括查封、扣押、凍結(jié)或法律法規(guī)規(guī)定的其他方法。這里所說的“法律法規(guī)規(guī)定的其他方法”，主要包括變賣財產(chǎn)、保存價款等。

（二）訴前財產(chǎn)保全

訴訟前財產(chǎn)保全是指在訴訟程序開始之前，在緊急情況下，經(jīng)利害關(guān)系人申請，并且提供了必要擔(dān)保的情況下，由人民法院采取的財產(chǎn)保全措施。第一，必須情況緊急，如不立即采取保全措施將會使利害關(guān)系人的合法權(quán)益遭受難以彌補(bǔ)的損害。第二，申請人必須同時提供擔(dān)保，且提供擔(dān)保的數(shù)額應(yīng)相當(dāng)于請求保全的數(shù)額。第三，申請人必須在人民法院采取保全措施后巧日內(nèi)，否則人民法院應(yīng)當(dāng)解除財產(chǎn)保全。與訴訟財產(chǎn)保全相比，訴前財產(chǎn)保全的操作過程大致是與之相同的，但在以下幾方面有其特殊性：第一，人民法院只能應(yīng)利害關(guān)系人的申請采取保全措施，而不能依職權(quán)采取保全措施。第二，應(yīng)由利害關(guān)系人向財產(chǎn)所在地的人民法院提出申請。第三，人民法院接受訴前財產(chǎn)保全的申請后，均須在48小時內(nèi)作出裁定：裁定采取保全措施的，應(yīng)當(dāng)立即開始執(zhí)行。

二、完善財產(chǎn)保全制度的幾點建議

通過以上對我國財產(chǎn)保全制度的分析，想就這些相關(guān)制度如何進(jìn)一步完善，提出一些相關(guān)的意見：

（一）建立緊急情況下財產(chǎn)保全制度

根據(jù)《民事訴訟法》第140條的規(guī)定，財產(chǎn)保全可以是以書面形式作出裁定，也可以是以口頭形式作出裁定，所以有些法院嚴(yán)禁以口頭形式采取任何財產(chǎn)保全措施是錯誤的。在一般情況下，財產(chǎn)保全應(yīng)以書面形式作出裁定，這樣可使財產(chǎn)保全措施更加規(guī)范化。但在緊急情況下，因口頭裁定具有不受時間、地點及任何條件限制的優(yōu)點，應(yīng)允許或提倡以口頭形式作出裁定進(jìn)行保全，使被保全財產(chǎn)得以及時保全。以口頭形式作出裁定進(jìn)行保全的，可先記入筆錄，然后在規(guī)定的時間里送達(dá)有關(guān)財產(chǎn)保全的法律文書，建立一套以書面裁定為主，口頭裁定為輔的互為補(bǔ)充的財產(chǎn)保全機(jī)制。

（二）保全對象應(yīng)包括行為從國外的立法來看，保全的對象還包括了對行為的保全

即規(guī)定可以申請責(zé)令當(dāng)事人為一定的行為或不為一定的行為來達(dá)到保全的目的。而在我國的民事訴訟實踐中也已有當(dāng)事人提出行為保全申請的情況，有的人民法院已經(jīng)進(jìn)行了一些嘗試。從理論上講，對于一些以作為或不作為構(gòu)成債的內(nèi)容的，若要對其保全，就必須以行為作為保全對象。因此，在保全對象上有必要增加行為保全的內(nèi)容。

篇7

情況緊急——

不打官司先保全

小雯是一名小學(xué)六年級的學(xué)生，一天下午，她在放學(xué)過馬路時，被一輛轎車撞倒在地，當(dāng)即昏了過去。司機(jī)小馬立刻停車，打電話報警后，把小雯抱上車火速送往醫(yī)院。醫(yī)生診斷，小雯的頭部受到撞擊，造成內(nèi)出血，此外還有多處身體皮膚擦傷。

經(jīng)過交警部門的勘察，事故發(fā)生時，小馬屬于超速行駛，要承擔(dān)事故的全部責(zé)任。他把小雯送到醫(yī)院后，付了5000元醫(yī)療費，并告訴小雯的母親劉女士，自己是從外地來辦事的，身上只有這么多錢。

劉女士擔(dān)心小馬會一走了之，以后很難向他索要賠償。于是，她想馬上把小馬告到法院，讓法院判決小馬賠償。可女兒還在醫(yī)院需要她照顧，索賠多少也不能確定，打官司更不會一天兩天就有結(jié)果。在她左右為難之際，交警建議她可以先申請財產(chǎn)保全。

隨后，劉女士來到法院，拿著交警出具的事故認(rèn)定書，以女兒的法定人身份申請財產(chǎn)保全。法院經(jīng)審查認(rèn)為，她面臨的情況緊急，當(dāng)天就批準(zhǔn)了她的申請并作出了裁定書，交警根據(jù)裁定書扣押了小馬的轎車。

經(jīng)過十多天的治療和恢復(fù)，小雯的情況基本穩(wěn)定，可以上學(xué)了，只是要注意短時間內(nèi)避免劇烈運(yùn)動。又過了幾天，劉女士整理好女兒治療期間所花費的各項費用憑證，再次來到法院，要求小馬賠償女兒1.8萬元。

法院審理后，支持了劉女士的要求。小馬很快履行了賠償義務(wù)，法院隨后解除了對小馬轎車的扣押。

點評支招：

打官司之前申請財產(chǎn)保全，被稱為訴前財產(chǎn)保全，必須滿足情況緊急的條件。因為交通事故等原因造成了人身傷害，是典型的情況緊急。特別是像劉女士面臨的情況，遇到和小馬一樣是外地人員的，如果不及時采取措施，他很可能一走了之，以后去外地索賠也比較麻煩。

需要注意的是，在打官司前申請財產(chǎn)保全，要慎重選擇法院。比如在這起交通事故賠償案中，事故發(fā)生地所在的法院，以及小馬戶口所在地的法院都有管轄權(quán)。如果劉女士申請的財產(chǎn)保全方式是扣押車輛，自然是在事故發(fā)生所在地比較方便；如果是凍結(jié)銀行賬戶，就是小馬戶口所在地比較方便。

訴前財產(chǎn)保全分秒必爭，申請人在取得警方的事故認(rèn)定書后，只需要向法院的立案庭提交，法院會在48小時內(nèi)回復(fù)。需要注意的是，提前財產(chǎn)保全后，并不意味著可以一勞永逸，需要盡快收集和準(zhǔn)備材料，在30天內(nèi)，否則，財產(chǎn)保全措施會自動解除。

巧打時間差——

財產(chǎn)保全當(dāng)籌碼

麗麗和丈夫大偉結(jié)婚十多年，有一個6歲的女兒。大偉和別人合伙開了一家公司，生意不錯。2013年2月，麗麗察覺丈夫可能發(fā)生了婚外情，多番打聽之后證實確有此事，丈夫卻矢口否認(rèn)。也許是她的話提醒了丈夫，丈夫似乎有所收斂，和情人幽會時也處處小心，讓她拿不到有力的證據(jù)。

本來麗麗想睜一只眼閉一只眼，就當(dāng)這件事沒發(fā)生過，希望丈夫有一天能回心轉(zhuǎn)意?？蓻]多久她就發(fā)現(xiàn)，丈夫在個人銀行賬戶和公司賬戶里頻繁轉(zhuǎn)賬，她詢問時，丈夫卻說是公司財務(wù)調(diào)整。一來二去，丈夫的個人銀行賬戶里名正言順地少了幾十萬元。她不禁擔(dān)心，丈夫也許是在轉(zhuǎn)移財產(chǎn)。

麗麗咨詢律師后，決定先發(fā)制人，就悄悄到法院提出了離婚訴訟。立案后，她又找到主審法官，申請財產(chǎn)保全，要求凍結(jié)丈夫的銀行賬戶。法官了解到她的情況后，暫緩了郵寄書，先發(fā)出裁決書，凍結(jié)了大偉的個人銀行賬戶，隨后才郵寄書。

幾天后，大偉收到書，首先想到的是去銀行盡快轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，卻被告知賬戶已經(jīng)被凍結(jié)。湊巧的是，幾天前，他從公司賬戶轉(zhuǎn)了30萬元到自己名下，全都被凍結(jié)了。如果不能盡快取消賬戶凍結(jié)，會妨礙他的公司運(yùn)作。

于是，在法官主持調(diào)解時，麗麗利用大偉急于解除賬戶凍結(jié)的心理，讓大偉承認(rèn)了婚外情，在財產(chǎn)和子女撫養(yǎng)等方面做出了很大的讓步。兩人最終達(dá)成調(diào)解協(xié)議，離婚后兒子歸麗麗撫養(yǎng)，大偉每年支付撫養(yǎng)費2萬元，平分夫妻共同財產(chǎn)后，大偉給麗麗10萬元作為過錯賠償。調(diào)解達(dá)成后，法官又帶著雙方直接去銀行，先解除了賬戶凍結(jié)，然后讓大偉轉(zhuǎn)賬10萬元給麗麗。

點評支招：

如果沒有出現(xiàn)人身傷害這樣的緊急情況，想在打官司前就申請財產(chǎn)保全是很難獲得法院支持的，最好的方法是立案后盡快申請財產(chǎn)保全，特別是在離婚官司中，可以利用法院郵寄書的時間差，在對方還沒有準(zhǔn)備的時候掌握主動權(quán)。

需要注意的是，立案后申請財產(chǎn)保全，最好在一周內(nèi)提出申請。一般情況下，法院郵寄的書在一周內(nèi)能寄到，對方收到書后可能會轉(zhuǎn)移財產(chǎn)。如果申請得太晚，很可能就發(fā)揮不了財產(chǎn)保全的作用。

有些時候，申請人收集對方的銀行賬戶等信息，可能會需要較長的時間。此時，最好在立案后找到主審法官，向法官說明情況。如果理由充分合理，法官可以暫緩郵寄書，多給一方幾天時間收集信息，采取財產(chǎn)保全措施后再郵寄。

財產(chǎn)保全出錯——

賠償損失沒商量

2010年7月，曉明給了婷婷200萬元，投資于她運(yùn)作的一個商業(yè)項目，約定半年后獲得投資收益。結(jié)果婷婷運(yùn)作的商業(yè)項目一直沒有起色，無奈之下，她委托中介出售自己名下的一處房產(chǎn)。沒過多久，婷婷就把房子賣給了胡先生，賣房所得的錢，也全部投入自己的項目中。

半年后，曉明發(fā)現(xiàn)自己的投資打了水漂，覺得被婷婷騙了。他得知婷婷出售房產(chǎn)的事后，懷疑婷婷和胡先生串通，表面上看是賣房子，實際上是為了躲避債務(wù)。于是，他把婷婷告到法院，要求撤銷當(dāng)初的投資合同，要回200萬元。與此同時，他還繳納了10萬元作為擔(dān)保，讓法院查封了已經(jīng)在胡先生名下的房產(chǎn)。

在這場官司中，胡先生屬于案外人，法院不會通知他，他對房產(chǎn)被查封的事也不知情。2012年7月，胡先生要和家人移民到國外，決定把國內(nèi)的財產(chǎn)都處理掉。他委托中介出售房產(chǎn)，一直到辦理過戶手續(xù)時，才發(fā)現(xiàn)自己的房產(chǎn)被查封了，不僅賣不了房子，還賠償了3萬元違約金。

別人的官司殃及自己，胡先生越想越委屈，覺得曉明申請查封財產(chǎn)時出了錯，導(dǎo)致自己受損，就把曉明告到通州區(qū)法院。能否解除對胡先生房產(chǎn)的查封，取決于曉明和婷婷的官司，法院就一直等待曉明告婷婷的結(jié)果。

經(jīng)過審理，法院發(fā)現(xiàn)婷婷并沒有欺騙曉明，更沒有和胡先生串通躲避債務(wù)，曉明屬于投資不慎，駁回了曉明的要求，也自然解除了對胡先生房產(chǎn)的查封。最終法院認(rèn)定曉明申請財產(chǎn)保全時，弄錯了對象，給胡先生造成損失，從曉明繳納的10萬元擔(dān)保金中拿出3萬元賠償胡先生。

點評支招：

除了像曉明這樣申請財產(chǎn)保全弄錯對象，還有些人在申請財產(chǎn)保全時，實際只需要數(shù)十萬元賠償，卻申請查封、凍結(jié)或扣押上百萬元的財產(chǎn)，超過合理范圍。超出合理范圍的部分，給別人造成損失也要進(jìn)行賠償。

財產(chǎn)保全是在審判有結(jié)果之前采取的臨時性措施，法院審查時不可能做到精確，申請人提供相應(yīng)擔(dān)保后，一般都會獲得法院支持。因此，如果不想承擔(dān)財產(chǎn)保全出錯后的賠償責(zé)任，申請人最好有憑有據(jù)而不是單憑猜測，范圍也不是越大越好，必要的時候可以先咨詢律師。 （責(zé)編：孫劉揚(yáng)）

篇8

關(guān)鍵詞：侵權(quán)行為債 保護(hù)缺陷

作者簡介：許江濤（1975-），男，河南靈寶人，三門峽市委黨校副教授，中國政法大學(xué)碩士研究生。

一、侵權(quán)行為之債的概念和特征

侵權(quán)行為之債，顧名思義就是因侵權(quán)行為而產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。對侵權(quán)行為人而言，可稱為侵權(quán)責(zé)任或侵權(quán)債務(wù)；對受害人而言，就是侵權(quán)行為之債。一般情況下，侵權(quán)行為之債主要是指因遭受侵權(quán)而獲得的損害賠償請求權(quán)。它與合同之債、不當(dāng)?shù)美畟蜔o因管理之債等共同構(gòu)成了債法體系。

侵權(quán)行為之債是因侵權(quán)行為產(chǎn)生的債權(quán)。它首先是債權(quán)，具有債權(quán)的根本特征，明顯區(qū)別于物權(quán)。其次是因侵權(quán)行為引起的，在債法中有別于合同之債。其具體特征主要有以下幾點：

1、它是一種請求權(quán)。主要為損害賠償請求權(quán)，它必須借助債務(wù)人的行為才能實現(xiàn)，債權(quán)人在債務(wù)人給付賠償金之前，不能直接支配有可能作為賠償金的債務(wù)人的財產(chǎn)，也不能直接支配債務(wù)人的行為，其實現(xiàn)途徑就是直接或間接請求義務(wù)人履行義務(wù)。

2、它是一種相對權(quán)。它只能向特定之人主張權(quán)利，一般來說，債務(wù)人之外的一切人均對債權(quán)人不負(fù)履行義務(wù)，債權(quán)人也不得向其主張權(quán)利，也就是說侵權(quán)行為之債的請求對象是特定和嚴(yán)格受限的。

3、它是由單方行為引起的。通常情況下，產(chǎn)生債權(quán)的原因與債權(quán)人的意志無關(guān)，債權(quán)人（受害人）只是因被動地受到侵害而獲得的賠償損害請求權(quán)，而且事先往往難以預(yù)防。

4、它是法定之債。侵權(quán)行為之債的發(fā)生不是當(dāng)事人協(xié)商意思表示的結(jié)果，而是基于法律的直接規(guī)定，而且當(dāng)事人不得預(yù)先免除加害人的賠償義務(wù)。

二、現(xiàn)代民法對債權(quán)保障的弱化

原來，財產(chǎn)責(zé)任是以債務(wù)人的全部財產(chǎn)作為債的擔(dān)保。在時間上，對于債權(quán)人來說，債權(quán)未實現(xiàn)之前，永遠(yuǎn)存續(xù)；但現(xiàn)代民法制度為了衡平債權(quán)人和債務(wù)人之間的利益，銷弱債權(quán)人的過度強(qiáng)權(quán)地位，為債務(wù)人設(shè)置了一些保護(hù)制度，一是時效制度，二是債務(wù)不可繼承性，三是有限責(zé)任制度，四是破產(chǎn)保護(hù)制度，這些制度在一定程度上對債權(quán)保障進(jìn)行了弱化。

1、訴訟時效制度對債權(quán)保障的影響。無論時效制度產(chǎn)生的根源是什么，其作用是否存在，但它都準(zhǔn)確無誤地將債權(quán)人推向不利境地，給了債務(wù)人不主動履行債務(wù)的利益趨動和法律保護(hù)。該制度的本意是督促債權(quán)人及時行使債權(quán)，從而使債權(quán)及時得到實現(xiàn)，但在客觀上卻以巨大的利益誘使債務(wù)人不主動履行債務(wù)或拖延履行債務(wù)，再加上舉證責(zé)任的因素，債務(wù)人往往不但不履行債務(wù)，而且還拒絕留下債權(quán)人主張債權(quán)的證據(jù)，致使債權(quán)人無論是否主張過債權(quán)都得在兩年內(nèi)或申請仲裁，極大地增加了債權(quán)實現(xiàn)的成本，并在一定程度上造成了司法資源的浪費。

2、債務(wù)的不可繼承性對債權(quán)人的影響。債務(wù)的不可繼承性，是指債務(wù)人死亡后，債權(quán)人僅限于遺產(chǎn)范圍內(nèi)獲得償還，不得“父債子還”。債務(wù)人對債權(quán)人的負(fù)債，是債務(wù)人資產(chǎn)的一部分，債務(wù)人基于物權(quán)，享有支配權(quán)，是用于償還債務(wù)還是用于扶養(yǎng)、教育子女（包含子女的奢侈消費）完全由債務(wù)人自己決定。由于親情和利益的趨動，債務(wù)人一般優(yōu)先選擇后者。從這個意義上說，債務(wù)人子女的消費費用實質(zhì)上是由債權(quán)人負(fù)擔(dān)的，而貧困大學(xué)生的助學(xué)貸款都是需要償還的，若債務(wù)一概沒有繼承性，有悖公平原則，并且在制度上造成鼓勵以逃債為目的的舉債消費，即舉債消費時就沒準(zhǔn)備償還的不誠信行為。

3、有限責(zé)任制度對債權(quán)人的影響。有限責(zé)任制是指公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任，而股東僅以其出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任。有限責(zé)任制是為了籌集資金設(shè)立具有高風(fēng)險的公司而確立的制度，其具有減少和轉(zhuǎn)移風(fēng)險、鼓勵投資、增進(jìn)市場交易等功能。但存在如下重要缺陷：一是對債權(quán)人不公平。債權(quán)人通常無權(quán)介入公司內(nèi)部的管理，甚至對公司的內(nèi)部管理一無所知，而一旦公司因經(jīng)營管理不善等原因造成虧損，蒙受最大損失的還是債權(quán)人。如果股東負(fù)有限責(zé)任，則對債權(quán)人來說是不公平的。二是為股東特別是董事濫用公司的法律人格提供了機(jī)會。有限責(zé)任的存在，阻止了債權(quán)人對董事直接提出請求，這為董事利用公司的人格從事各種隱匿財產(chǎn)、逃避清償債務(wù)等行為提供了保護(hù)。三是對侵權(quán)責(zé)任的規(guī)避。有限責(zé)任制度保護(hù)的是投資者的利益，其對侵權(quán)行為之債人的保護(hù)不夠，不利于保護(hù)廣大消費者和作為公司雇員的勞動者。

4、破產(chǎn)制度對債權(quán)人的影響。破產(chǎn)制度源于羅馬法上的假扣押制度，即當(dāng)債務(wù)人因不能清償債務(wù)而逃跑時，扣押債務(wù)人的全部財產(chǎn)，由最高裁判官公告，公告經(jīng)過一段時期后，若債務(wù)人不出面，債權(quán)人可以實際享有扣押財產(chǎn)的所有權(quán)或由財產(chǎn)管理人將財產(chǎn)變賣，按比例清償所有債權(quán)人的債務(wù)。 顯然，破產(chǎn)制度的初衷是為了保護(hù)債權(quán)人的利益，但當(dāng)由羅馬法時期的無限責(zé)任的商人時展到現(xiàn)在以有限責(zé)任為基礎(chǔ)的公司時代，破產(chǎn)制度成為一種故意逃廢債務(wù)的工具。

三、債權(quán)保障制度對侵權(quán)行為之債保護(hù)的不力

為了保護(hù)債權(quán)人的利益，現(xiàn)代民法設(shè)立有專門的債權(quán)保障制度。債權(quán)保障，就是對債權(quán)存續(xù)與實現(xiàn)的保障，具體包括對債權(quán)的實現(xiàn)給予保障和對債權(quán)的存續(xù)給予保障。債權(quán)保障不是單一的法律制度，而是人們對于數(shù)項法律制度因其均具有保障債權(quán)的功能所作的概括和命名，其中最主要的是債的擔(dān)保和債的保全。需要指出的是，債權(quán)保障制度主要是針對合同之債而設(shè)立的，侵權(quán)行為之債在該制度中處于明顯的不利地位。

1、債的擔(dān)保

債的擔(dān)保是指對于已成立的債權(quán)債務(wù)關(guān)系所提供的確保債權(quán)實現(xiàn)的保障。在我國具體包括定金、保證、抵押、質(zhì)押和留置等。根據(jù)我國《擔(dān)保法》的規(guī)定，定金是指合同當(dāng)事人為了確保合同的履行，依據(jù)法律規(guī)定或者當(dāng)事人雙方的約定，由當(dāng)事人一方在合同訂立時，或訂立后、履行前，按合同標(biāo)的額的一定比例，預(yù)先給付對方當(dāng)事人的金錢。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金抵作價款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。質(zhì)押是指債務(wù)人或者第三人將其動產(chǎn)移交債權(quán)人占有，將該動產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)以該動產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該動產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。其中，定金屬于金錢的擔(dān)保，保證屬于人的擔(dān)保，抵押、質(zhì)押和留置屬于物的擔(dān)保，又稱擔(dān)保物權(quán)。定金在交付之前屬于責(zé)任財產(chǎn)的一部分，擔(dān)保物權(quán)以擔(dān)保物的存在為必要，而擔(dān)保物是從責(zé)任財產(chǎn)意“圈定”的特定物。可見，沒有責(zé)任財產(chǎn)就不會產(chǎn)生擔(dān)保物權(quán)、金錢擔(dān)保。

債的擔(dān)保是對債權(quán)人最有力的保護(hù)，但其主要適用于合同之債，對侵權(quán)之債的保障非常有限。在合同之債中，往往在債的設(shè)立時，債權(quán)人為保障債權(quán)的實現(xiàn)，就要求債務(wù)人設(shè)定擔(dān)保，將擔(dān)保作為主債務(wù)發(fā)生的前提條件，否則合同不能成立活生效。但對侵權(quán)之債來說，由于債權(quán)人一般事先不可預(yù)知侵權(quán)行為的發(fā)生，當(dāng)然就不可預(yù)先設(shè)定擔(dān)保，而侵權(quán)行為一旦發(fā)生，產(chǎn)生侵權(quán)行為之債后，再讓債務(wù)人提供擔(dān)保，就只有靠債務(wù)人的良知和誠信，而對于一個誠信的債務(wù)人來說，又沒必要讓其提供擔(dān)保。因此，債的擔(dān)保對侵權(quán)行為之債沒有多少真正的保障作用。

2、債的保全

篇9

各種擔(dān)保書范文(一)

擔(dān)保人：(基本情況)

被擔(dān)保人：(基本情況)

擔(dān)保人愿做被擔(dān)保人的擔(dān)保人，為被擔(dān)保人向你院提出的訴訟財產(chǎn)保全申請做如下?lián)＃?/p>

一、擔(dān)保人負(fù)擔(dān)采取訴訟財產(chǎn)保全措施所需全部費用;

二、如被擔(dān)保人訴訟財產(chǎn)保全申請錯誤，擔(dān)保人愿賠償被申請人因財產(chǎn)保全所遭受的全部損失。

三、將擔(dān)保人定期(存折，現(xiàn)金______萬元)交你院作抵押，可從中支付一、二項所需費用。

此致

________人民法院

擔(dān)保人：(簽字或蓋章)

×年×月×日

范文:

財產(chǎn)保全擔(dān)保書

擔(dān)保人：××公司

地址：××市××區(qū)××街××號

法定代表人：×× 職務(wù)：經(jīng)理

被擔(dān)保人：××公司

地址：××市××區(qū)××街××號

法定代表人：×× 職務(wù)：經(jīng)理

擔(dān)保人就被擔(dān)保人訴××物業(yè)管理公司債務(wù)糾紛一案，對被擔(dān)保人所提財產(chǎn)保全申請?zhí)峁?dān)保。

擔(dān)保內(nèi)容如下：

擔(dān)保人愿以擔(dān)保人銀行賬戶內(nèi)××萬元人民幣為被擔(dān)保人所提訴訟財產(chǎn)保全申請?zhí)峁┙?jīng)濟(jì)擔(dān)保，并保證，如被擔(dān)保人訴訟財產(chǎn)保全申請錯誤，擔(dān)保人愿賠償被申請人因財產(chǎn)保全遭受的全部損失，并承擔(dān)采取訴訟財產(chǎn)保全措施所需全部費用。

此致

××市××區(qū)人民法院

擔(dān)保人：××公司

法定代表人：××

×年×月×日

各種擔(dān)保書范文(二)

編號：___________

保證人：___________________________________________

法定代表人：_______________________________________

地址：_____________________________________________

開戶銀行：_________________________________________

帳戶：_____________________________________________

_________銀行：

鑒于你行向_________(下稱“借款人”)提供(幣種)_________貸款(金額)_________(大寫：__________________)(下稱“貸款”)。該借款合同(下稱“合同”)編號為___________。該貸款期限為_________，利率為_________，用于_________。本保證人已了解并同意“合同”所有條款，應(yīng)“借款人”要求，現(xiàn)本保證人同意為上述“貸款”全額擔(dān)保，特此開立以你行為受益人的無條件的、不可撤銷的擔(dān)保書，向你行保證如下：

一、本保證人保證“借款人”全面履行“合同”。如“借款人”未能按“合同”規(guī)定償付各期到期(包括被宣布到期)應(yīng)付款項，包括本金、利息、費用、罰息、違約金和賠償金(以下稱“到期應(yīng)付款項”)，不論由何原因造成，對此全部和任何“到期應(yīng)付款項”，本保證人保證按下述第二條規(guī)定承擔(dān)連帶償付責(zé)任和/或連帶賠償責(zé)任。

二、如果“借款人”未能按“合同”規(guī)定如數(shù)償付上述“一期應(yīng)付款項”，你行即有權(quán)直接向本保證人索償，而無須先行向借款人追償(/處分抵押品)，本保證人保證在收到你行第一次書面索付通知后十五天內(nèi)，即無條件按通知要求將上述“借款人”的全部“到期應(yīng)付款項”以“合同”規(guī)定的幣種主動支付給你行，應(yīng)支付額計算至本保證人實際支付日。上述索付通知書，即作為付款憑證，對本保證人具有法律約束力。

三、如果本保證人未能按前條規(guī)定期限履行上述擔(dān)保責(zé)任，由此造成的延付利息和你行的其它經(jīng)濟(jì)損失由本保證人承擔(dān);同時，你行有權(quán)從本保證人存款帳戶中扣收上述全部“到期應(yīng)付款項”和延付利息。本保證人保證不提出異議和抗辯。

四、本保證人同意，今后若需追加“貸款”金額，對不超過“合同”金額_____%的追加貸款部分，按本擔(dān)保書規(guī)定承擔(dān)擔(dān)保義務(wù)

五、在“合同”項下全部應(yīng)付款項清償完畢之前，本保證人不能行使由于履行本保證項下義務(wù)而獲得的任何代位權(quán)和索償權(quán)。如果“借款人”向本保證人提供抵押品，非經(jīng)你行書面同意，本保證人也不應(yīng)行使抵押項下的權(quán)利;如果經(jīng)你行同意處理抵押品，其所得全部項保證首先用于向你行償付上述“到期應(yīng)付款項”。

六、本保證人在此同意，如果發(fā)生下列任何一種或數(shù)種情況時，本擔(dān)保書第一、二、三、四條規(guī)定的連帶償付責(zé)任(/連帶賠償責(zé)任)絲毫不受影響，本擔(dān)保書繼續(xù)有效。

1.本擔(dān)保項下所有當(dāng)事人變更各自的名稱、地址、合資合作合同、企業(yè)章程、法定代表人、經(jīng)營范圍、企業(yè)性質(zhì)，或借款人合并、分立、停業(yè)、撤銷、解散、破產(chǎn)等;

2.你行延緩行使“合同”規(guī)定的權(quán)利和/或本擔(dān)保項下的權(quán)利，或?qū)Α百J款”項下的還款給予任何寬限，或與“借款人”之間達(dá)成其它任何形式的和解或變通執(zhí)行方式，無論是否通知本保證人;

3.“借款人”執(zhí)行其上述主管部門下達(dá)的任何行政指令和規(guī)定，或“借款人”與任何單位簽署任何合同、協(xié)議、契約及其它文件;本保證人上級主管部門下達(dá)的任何行政指令和規(guī)定。

各種擔(dān)保書范文(三)

甲方：地址：

乙方：性別：出生年月：　文化程度：　身份證號：　郵編：

甲方因工作需要，聘用乙方為合同工駕駛員，經(jīng)甲乙雙方平等協(xié)商，自愿簽訂本合同。

一、合同期限本合同期限為年，自年月日至年月日止。

二、工作內(nèi)容

1、乙方同意根據(jù)甲方工作需要，擔(dān)任駕駛員工作。

2、乙主同意根據(jù)甲方的規(guī)定，按照崗位責(zé)任的要求，完成本崗位工作的任務(wù)，保障甲方一切用車需要。

三、勞動報酬、福利待遇

1、甲方每月以貨幣形式支付乙方工資元。其它按當(dāng)月所行駛公里獎即：[大車(豐田、子彈頭)0.2元/公里，小轎車0.15元/公里]。

2、在合同期內(nèi)，甲方每月發(fā)放乙方醫(yī)療費15元，今后因病就醫(yī)，藥費由乙方自己負(fù)擔(dān)。

3、國務(wù)院規(guī)定的法定休息的，因工作需要加班，甲方付給乙方300%的工資。

4、甲方為乙方提供免費工作餐和集體宿舍。

5、甲方從XX年1月起為乙方辦理養(yǎng)老保險。

四、勞動紀(jì)律

1、乙方應(yīng)遵守甲方依法制定的規(guī)章制度，嚴(yán)格遵守交通法規(guī)和《駕駛員管理制度》，對違反法規(guī)和制度所產(chǎn)生的后果由乙方全部承擔(dān)。

2、乙方違反勞動紀(jì)律，甲方可依據(jù)本單位規(guī)章制度，給予紀(jì)律處分、罰款，直至解除合同。

五、合同的變更、解除、終止、續(xù)訂

1、本合同期限屆滿，即行終止。

2、訂立本合同所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使本合同無法履行的，經(jīng)甲乙雙方協(xié)商同意，可以變更本合同的相關(guān)內(nèi)容。

3、經(jīng)甲乙雙方協(xié)商一致，本合同可以解除。

4、乙方有下列情形之一，甲方可以解除合同。

(1)嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律或甲方規(guī)章制度的;(2)不服從管理或在工作中嚴(yán)重有損甲方單位形象的;(3)嚴(yán)重失職營私舞弊，對甲方利益造成重大損害的;(4)被依法追究刑事責(zé)任的。

5、下列情況之一，甲方可以解除合同，但應(yīng)提前四十五日以書面形式通知乙方：

(1)乙方因病或因工負(fù)傷，醫(yī)療期滿后不能從事駕駛員工作的;

(2)乙方不能勝任工作的;

(3)雙方不能依據(jù)本合同第五條第二款變更合同達(dá)成協(xié)議的;

6、乙方解除本合同，應(yīng)提前四十五日以書面形式通知甲方，否則甲方不予辦理相關(guān)手續(xù)。

7、本合同期滿，甲乙雙方經(jīng)協(xié)商同意，可以續(xù)訂勞動合同。

六、本合同未盡事宜或與今后國家、北京有關(guān)規(guī)定相悖的，按有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

七、本合同一式兩份，甲乙雙方各執(zhí)一份，雙方簽字蓋章后生效。

甲方(蓋章)乙方(蓋章)

年　月　日年　月　日

各種擔(dān)保書范文(四)

擔(dān)保書

編號：

擔(dān)保人： 身份證號碼：

戶籍所在地： 移動電話：

現(xiàn)居住地： 固定電話：

工作單位： 電話：

被擔(dān)保人： 身份證號碼：

籍貫：

現(xiàn)住址：

擔(dān)保人與被擔(dān)保人關(guān)系：

第一條：根據(jù)擔(dān)保的相關(guān)規(guī)定，雙方在平等自愿的原則下，經(jīng)協(xié)商一致，簽定本書。

第二條：(擔(dān)保人)________愿意為被擔(dān)保人______來北京小紅馬公司工作提供擔(dān)保。

第三條：擔(dān)保人應(yīng)具備如下條件：

1、 擔(dān)保人應(yīng)當(dāng)具備完全民事行為能力;

2、 擔(dān)保人應(yīng)當(dāng)為18周歲以上，55周歲以下，身體健康者;

3、 擔(dān)保人應(yīng)當(dāng)擁有擔(dān)保能力(如有不動產(chǎn)或穩(wěn)定的收入)

第四條：下列人員如作為擔(dān)保人，必需符合下列要求：

1、 本公司服務(wù)滿一年以上無違紀(jì)和事故發(fā)生的普通員工;

2、 在本公司服務(wù)滿6個月以上的主管級以上人員。

第五條：被擔(dān)保人有下列情形者，擔(dān)保人應(yīng)當(dāng)負(fù)追繳及連帶賠償責(zé)任。

1、 營私舞弊或其他不法行為，致使小紅馬公司蒙受損失者;

2、 侵吞、挪用公司財物或毀壞公司財物者;

3、 竊取或泄露公司秘密，給公司造成損失者;

各種擔(dān)保書范文(五 )

xxxx公司：

篇10

2013年上海自由貿(mào)易試驗區(qū)的成立帶來商業(yè)發(fā)展機(jī)遇的同時為爭端解決方法注入了創(chuàng)新動力。上海國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會（以下簡稱“SHIAC”）首先在自貿(mào)區(qū)內(nèi)頒布了《中國（上海）自由貿(mào)易試驗區(qū)仲裁規(guī)則》。

本文通過對《自貿(mào)試驗區(qū)仲裁規(guī)則》有關(guān)臨時措施的規(guī)定進(jìn)行介紹，并和國內(nèi)/國際仲裁規(guī)則進(jìn)行比較，分析其對臨時措施制度的發(fā)展和完善。

一、《自Q區(qū)仲裁規(guī)則》對臨時保全措施的完善

臨時措施的目的一是維持爭議雙方的現(xiàn)狀，二是保證最終裁決得以執(zhí)行。從我國現(xiàn)有仲裁規(guī)則來看，2014年前的仲裁規(guī)則一般針對財產(chǎn)和證據(jù)的保全，沒有對要求當(dāng)事人一方作為或者不作為的臨時措施作出規(guī)定?！蹲再Q(mào)區(qū)仲裁規(guī)則》通過一個章節(jié)詳細(xì)地對臨時措施予以規(guī)定，其第18條規(guī)定，“臨時措施是仲裁庭或法院在仲裁開始前或仲裁進(jìn)行過程中，根據(jù)當(dāng)事人的申請，所采取的財產(chǎn)、證據(jù)、行為以及法律允許的其他保全措施?！睆倪@條中可以總結(jié)出，臨時措施的范圍包括財產(chǎn)、證據(jù)、行為及其他法律允許的保全，符合2012年修訂的《民事訴訟法》中對于行為保全的規(guī)定，同時也符合國際商事仲裁的慣例。

《自貿(mào)區(qū)仲裁規(guī)則》的創(chuàng)新之處在于其包括仲裁前、仲裁中以及仲裁案件受理之后、仲裁庭組成之前這幾個重要的時間點的臨時措施規(guī)定。第19條同時保證了與《民事訴訟法》的一致性，即在臨時措施的申請上，由當(dāng)事人向有管轄權(quán)的法院提出仲裁臨時申請。

另一創(chuàng)新在于引入仲裁庭的決定權(quán)。我國目前仲裁規(guī)則大都規(guī)定臨時措施的決定權(quán)屬于法院。有學(xué)者指出，臨時保全措施的決定和執(zhí)行兩者之間本身不具有矛盾性，應(yīng)鼓勵法院更多支持仲裁的決定權(quán)?！蹲再Q(mào)區(qū)仲裁規(guī)則》第20條則在現(xiàn)有法律下給予仲裁庭有限范圍內(nèi)對臨時措施作出決定的權(quán)力。

二、緊急仲裁員制度

《自貿(mào)區(qū)仲裁規(guī)則》的重大亮點就是緊急仲裁員制度。此規(guī)定的目的是彌合糾紛發(fā)生時的緊急性和仲裁庭解決糾紛的時效性之間所存在的差距，確保臨時措施的實施保障當(dāng)事人的權(quán)利。從比較角度看，緊急仲裁規(guī)則已廣泛應(yīng)用于主要的國際慣例。2006年，美國仲裁協(xié)會仲裁規(guī)則首次推出緊急仲裁制度的規(guī)定。2010年，斯德哥爾摩商會和新加坡國際仲裁中心也在各自的仲裁規(guī)則中增加了緊急仲裁員的規(guī)定。根據(jù)ICC和SIAC的規(guī)定，緊急仲裁庭可適用于所有仲裁規(guī)則。我國僅《自貿(mào)區(qū)仲裁規(guī)則》和SHIAC仲裁規(guī)則中對此作明確規(guī)定。

對中國而言，緊急仲裁規(guī)則是一項比較新的規(guī)則。有些人可能會將緊急仲裁與臨時仲裁相混淆。但緊急仲裁是在特定時期內(nèi)保護(hù)雙方當(dāng)事人的合法權(quán)利；對于臨時仲裁而言，仲裁員不屬于任何機(jī)構(gòu)，當(dāng)事人更想要的是雙方自主性較強(qiáng)的而不是現(xiàn)有機(jī)構(gòu)化的機(jī)制。其次，兩者仲裁決定效力的不同，緊急仲裁員的決定不會影響仲裁庭的最終決定，其權(quán)力也在仲裁庭正式組成之后終止。但臨時仲裁裁決是終局的。因此，臨時仲裁是一種完全不同于緊急仲裁的機(jī)制。

緊急仲裁員制度的一個重要特征為效率性。以SHIAC規(guī)則為例，指定仲裁員的時間為15天，但《自貿(mào)區(qū)仲裁規(guī)則》第21條規(guī)定如當(dāng)事人完成所有手續(xù)，可在3日內(nèi)指定一名仲裁員組成緊急仲裁庭處理臨時措施申請。緊急仲裁員的任命和臨時措施決定的時間限制是仲裁機(jī)構(gòu)所采納的規(guī)則。SCC的規(guī)定最為嚴(yán)格，以小時而不是天作為計算標(biāo)準(zhǔn)。除此之外，SIAC使用營業(yè)日這一個概念。一般而言，工作日或營業(yè)日的表達(dá)方式更為準(zhǔn)確，但是如果某些緊急仲裁正好發(fā)生在公共假期則仲裁程序?qū)⒉豢杀苊獾乇谎娱L，因此用天作為計量單位較為直接和清晰。

《自貿(mào)區(qū)仲裁規(guī)則》第22條規(guī)定緊急仲裁庭應(yīng)在組成之日起20日內(nèi)作出，如果當(dāng)事人提供擔(dān)保，則應(yīng)當(dāng)在當(dāng)事人提供擔(dān)保之日起10個工作日內(nèi)作出。《自貿(mào)區(qū)仲裁規(guī)則》第22條能加快臨時措施裁決的程序。緊急仲裁庭在合理擔(dān)保的情況下加速其作出臨時措施能保證最終裁決的執(zhí)行。與其他國內(nèi)外仲裁規(guī)則相比，《自貿(mào)區(qū)仲裁規(guī)則》賦予了仲裁庭在臨時保全措施上更多的自由裁量權(quán)。同時緊急仲裁的程序不影響正常的仲裁程序，相反該程序保證當(dāng)事人的權(quán)利得到最大的保護(hù)。

三、臨時保全措施的執(zhí)行

仲裁程序能否保全對方財產(chǎn)、能否真正執(zhí)行對方財產(chǎn)是極其重要的。涉外合同選擇何種仲裁機(jī)構(gòu)，對仲裁程序中的財產(chǎn)保全和裁決的執(zhí)行有著重要影響。例如，如果中外雙方約定仲裁機(jī)構(gòu)為CIETAC，外方在CIETAC提起仲裁，則申請保全中方的財產(chǎn)極其方便。外方可以向CIETAC提交財產(chǎn)保全申請，CIETAC會將申請轉(zhuǎn)至法院，法院則依法辦理財產(chǎn)保全。但是，如果雙方約定的仲裁機(jī)構(gòu)不是中國境內(nèi)的仲裁機(jī)構(gòu)，而是境外仲裁機(jī)構(gòu)，外方難以將境外仲裁機(jī)構(gòu)作出的財產(chǎn)保全指令拿到中國法院來申請執(zhí)行。根據(jù)《紐約公約》及我國相關(guān)法律規(guī)定，我國法院沒有依法承認(rèn)和執(zhí)行境外仲裁機(jī)構(gòu)作出財產(chǎn)保全等臨時措施的義務(wù)。

四、結(jié)語

《自貿(mào)區(qū)仲裁規(guī)則》中對臨時措施制度的規(guī)定，一方面體現(xiàn)了自貿(mào)區(qū)在爭議解決方面的創(chuàng)新，賦予了仲裁庭更多的決定權(quán)，同時也緊跟國際主流仲裁規(guī)則，為當(dāng)事人的權(quán)利提供更多保護(hù)，保證仲裁裁決的最終執(zhí)行力。

參考文獻(xiàn)：

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[3]朱玉璋.國際商事仲裁中臨時保全措施的決定與執(zhí)行[J].安徽教育學(xué)院學(xué)報，2006（4）.