導(dǎo)語：如何才能寫好一篇行政處罰實(shí)施條例，這就需要搜集整理更多的資料和文獻(xiàn)，歡迎閱讀由公務(wù)員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

第二條衛(wèi)生行政部門對違反《食品衛(wèi)生法》的行為，應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的，必須依照食品衛(wèi)生法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，并遵守《行政處罰法》和衛(wèi)生部規(guī)定的行政處罰程序。

第三條衛(wèi)生行政部門作出行政處罰時(shí)必須遵循公正、公開的原則，以事實(shí)為根據(jù)，與違法事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)以及社會(huì)危害程度相當(dāng)。

第四條衛(wèi)生行政部門實(shí)施行政處罰，糾正違法行為，必須堅(jiān)持處罰與教育相結(jié)合，督促食品生產(chǎn)經(jīng)營者自覺守法。

第五條在同一違反《食品衛(wèi)生法》的案件中，有兩種以上應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的違法行為時(shí)，衛(wèi)生行政部門應(yīng)當(dāng)分別裁量，合并處罰。

第六條衛(wèi)生行政部門作出責(zé)令停止生產(chǎn)經(jīng)營，吊銷衛(wèi)生許可證，省、自治區(qū)、直轄市人大常委會(huì)或者人民政府規(guī)定的較大數(shù)額罰款的行政處罰決定之前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人有要求舉行聽證的權(quán)利；當(dāng)事人要求聽證的，衛(wèi)生行政部門應(yīng)當(dāng)組織聽證。

衛(wèi)生行政部門作出責(zé)令停止生產(chǎn)經(jīng)營違反《食品衛(wèi)生法》規(guī)定的食品，食品添加劑，食品容器、包裝材料和食品用工具、設(shè)備以及洗滌劑、消毒劑的決定，不適用前款規(guī)定。

第七條本辦法所稱違法所得，系指違反《食品衛(wèi)生法》，從事食品生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)所取得的全部營業(yè)收入（包括成本和利潤）。

對造成食物中毒事故或者其他食源性疾患的，認(rèn)定違法所得時(shí)，應(yīng)當(dāng)包括造成食物中毒或者其他食源性疾患的該批食品的營業(yè)收入。對于餐飲業(yè)，其違法所得以造成食物中毒或者其他食源性疾患的該餐次的總營業(yè)收入計(jì)。

不提供或者不如實(shí)提供證明材料證明其違法所得的，按照沒有違法所得查處。

第八條本辦法所稱情節(jié)嚴(yán)重，包括下列情形：

（一）拒不改正違法行為的；

（二）拒不停止生產(chǎn)經(jīng)營違法食品的；

（三）拒不公告收回已售出的違法食品的；

（四）拒不銷毀違法食品的；

（五）十二個(gè)月內(nèi)已受到二次以上罰款處罰的；

（六）十二個(gè)月內(nèi)已受到一次停止生產(chǎn)經(jīng)營的處罰的；

（七）阻礙食品衛(wèi)生監(jiān)督管理人員依法執(zhí)行職務(wù)的；

（八）造成重大社會(huì)影響的；

（九）生產(chǎn)經(jīng)營以嬰幼兒、孕婦、老年人為主要對象的偽、劣食品的；

（十）其他情節(jié)嚴(yán)重的行為。

第九條違反《食品衛(wèi)生法）的有關(guān)規(guī)定，造成食物中毒事故或其他食源性疾患的，根據(jù)《食品衛(wèi)生法》第三十九條的規(guī)定，衛(wèi)生行政部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止生產(chǎn)經(jīng)營，銷毀導(dǎo)致食物中毒或者其他食源性疾患的食品，沒收違法所得，吊銷衛(wèi)生許可證，并同時(shí)按下列規(guī)定處以罰款：

（一）造成中毒或者疾患人數(shù)10人以下，有違法所得的，處以違法所得一至五倍的罰款；沒有違法所得的，處以一千元至三萬元的罰款；

（二）造成中毒或者疾患人數(shù)在11人至30人，有違法所得的，處以違法所得二至五倍的罰款；沒有違法所得的，處以五千元至四萬元的罰款；

（三）造成中毒或者疾患人數(shù)在31人至100人，有違法所得的，處以違法所得三至五倍的罰款；沒有違法所得的，處以一萬元至五萬元的罰款；

（四）造成中毒或者疾患人數(shù)101人以上或者人員死亡，有違法所得的，處以違法所得四至五倍的罰款；沒有違法所得的，處以三萬元至五萬元的罰款。

衛(wèi)生行政部門應(yīng)當(dāng)按照《食物中毒調(diào)查報(bào)告辦法》和《食物中毒診斷標(biāo)準(zhǔn)及技術(shù)處理總則》的規(guī)定確定食物中毒事故。

第十條按照本辦法第九條的規(guī)定實(shí)施行政處罰時(shí)，食品生產(chǎn)經(jīng)營者有以下情形的，可免予并處吊銷衛(wèi)生許可證：

（一）主動(dòng)消除或者減輕所造成的食物中毒事故或者其他食源性疾患危害后果的；

（二）主動(dòng)配合衛(wèi)生行政部門查處違法行為的。

第十一條違反《食品衛(wèi)生法》第二十七條規(guī)定，未取得衛(wèi)生許可證或者偽造衛(wèi)生許可證從事食品生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的，根據(jù)《食品衛(wèi)生法》第四十條的規(guī)定，衛(wèi)生行政部門應(yīng)當(dāng)予以取締，并按下列規(guī)定給予行政處罰：

（一）有違法所得的，沒收違法所得，并處以違法所得一至五倍的罰款；

（二）沒有違法所得的，處以五百元至三萬元的罰款。

取締可以收繳、查封非法生產(chǎn)經(jīng)營的食品、食品用工具及用具，或者查封其非法生產(chǎn)經(jīng)營場所，或者予以公告。

有下列情形之一的，按未取得衛(wèi)生許可證查處：

（一）擅自超越或者變更衛(wèi)生行政可證上核定的內(nèi)容從事食品生產(chǎn)經(jīng)營的；

（二）衛(wèi)生許可證超過有效期限的；

（三）取得衛(wèi)生許可證后未經(jīng)衛(wèi)生行政部門批準(zhǔn)而擅自進(jìn)行改建、擴(kuò)建的；

（四）省級(jí)以上衛(wèi)生行政部門規(guī)定的其他情形。

第十二條違反《食品衛(wèi)生法》第二十七條規(guī)定，涂改、出借衛(wèi)生許可證的，根據(jù)《食品衛(wèi)生法》第四十條的規(guī)定，衛(wèi)生行政部門應(yīng)當(dāng)收繳衛(wèi)生許可證，并按照下列規(guī)定給予行政處罰：

（一）有違法所得的，沒收違法所得，并處以違法所得一至三倍的罰款；

（二）沒有違法所得的，處以五百元至一萬元的罰款。

衛(wèi)生行政部門收繳衛(wèi)生許可證后應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知工商行政管理部門。

第十三條違反《食品衛(wèi)生法》第八條規(guī)定的，根據(jù)《食品衛(wèi)生法》第四十一條的規(guī)定，衛(wèi)生行政部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令改正，給予警告，并可處以五千元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，可吊銷衛(wèi)生許可證。

第十四條違反《食品衛(wèi)生法》第九條規(guī)定，生產(chǎn)經(jīng)營禁止生產(chǎn)經(jīng)營食品的，根據(jù)《食品衛(wèi)生法》第四十二條的規(guī)定，衛(wèi)生行政部門除應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止生產(chǎn)經(jīng)營、立即公告收回已售出的食品、銷毀尚未出售和公告收回的禁止生產(chǎn)經(jīng)營的食品外，并應(yīng)當(dāng)依照下列規(guī)定處以罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，可吊銷衛(wèi)生許可證。

（一）有違法所得的，沒收違法所得。違法所得在一萬元以下的，并處違法所得一至五倍的罰款；違法所得在一萬元至五萬元的，并處違法所得二倍至五倍的罰款；違法所得超過五萬元的，并處違法所得三至五倍的罰款；

（二）沒有違法所得的，處以一千元至五萬元的罰款。

《食品衛(wèi)生法》第九條第十二項(xiàng)規(guī)定的食品包括：

（一）違反《食品衛(wèi)生法》第十條的規(guī)定加入藥物的食品；

（二）違反《食品衛(wèi)生法》第二十條的規(guī)定未經(jīng)衛(wèi)生部批準(zhǔn)的新資源食品；

（三）違反（食品衛(wèi)生法》第二十四條的規(guī)定未經(jīng)檢驗(yàn)或檢驗(yàn)不合格出廠的食品；

（四）違反《食品衛(wèi)生法》第二十五條的規(guī)定未按規(guī)定索證的食品；

（五）違反《食品衛(wèi)生法）第二十七條無衛(wèi)生許可證者生產(chǎn)的食品；

（六）違反《食品衛(wèi)生法》第三十條第一款規(guī)定不符合國家衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)或者衛(wèi)生管理辦法的進(jìn)口食品；

（七）其他不符合食品衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)和衛(wèi)生要求的食品。

第十五條違反《食品衛(wèi)生法》第七條規(guī)定，生產(chǎn)經(jīng)營不符合營養(yǎng)、衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的專供嬰幼兒的主、輔食品的，根據(jù)《食品衛(wèi)生法》第四十三條的規(guī)定，衛(wèi)生行政部門除應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止生產(chǎn)經(jīng)營，立即公告收回已售出的食品、銷毀尚未出售的和公告收回的禁止生產(chǎn)經(jīng)營的食品外，并應(yīng)當(dāng)依照下列規(guī)定處以罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，可并處吊銷衛(wèi)生許可證。

（一）有違法所得的，沒收違法所得。違法所得在一萬元以下的，并處違法所得一至五倍的罰款；違法所得在一萬元至五萬元的，并處違法所得二至五倍的罰款；違法所得超過五萬元的，并處違法所得三至五倍的罰款；

（二）沒有違法所得的，處以一千元至五萬元的罰款。

第十六條違反《食品衛(wèi)生法》第十一條規(guī)定，生產(chǎn)經(jīng)營和使用不符合食品添加劑使用衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)和衛(wèi)生管理辦法規(guī)定的食品添加劑，有下列情形之一的，根據(jù)《食品衛(wèi)生法》第四十四條規(guī)定，衛(wèi)生行政部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止生產(chǎn)經(jīng)營或者使用，有違法所得的，沒收違法所得，并處以違法所得一至三倍的罰款；沒有違法所得的，處以五千元以下的罰款：

（一）違反食品添加劑使用衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)、擅自使用未經(jīng)批準(zhǔn)的品種、擴(kuò)大使用范圍和使用量的；

（二）以掩蓋食品腐敗或以摻假、偽造為目的而使用食品添加劑的；

（三）經(jīng)營或使用未經(jīng)批準(zhǔn)的，受污染或者變質(zhì)的以及超過保質(zhì)期限的食品添加劑的：

（四）其它不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)和衛(wèi)生管理辦法的食品添加劑。

第十七條違反《食品衛(wèi)生法》第十二條、第十三條規(guī)定，生產(chǎn)經(jīng)營或者使用不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)和衛(wèi)生管理辦法規(guī)定的食品容器、包裝材料和食品用工具、設(shè)備以及洗滌劑、消毒劑，有下列情形之一的，根據(jù)《食品衛(wèi)生法》第四十四條的規(guī)定，衛(wèi)生行政部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止生產(chǎn)經(jīng)營或者使用，有違法所得的，沒收違法所得，并處以違法所得至三倍的罰款；沒有違法所得的，處以五千元以下的罰款：

（一）未按規(guī)定獲得衛(wèi)生行政部門衛(wèi)生許可即擅自生產(chǎn)經(jīng)營本條所列產(chǎn)品的；

（二）采用的原材料、助劑違反國家規(guī)定的允許使用的品種、范圍和使用量的；

（三）本條所列產(chǎn)品中的有害物質(zhì)，造成食品污染的；

（四）其他不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)和衛(wèi)生管理辦法規(guī)定的。

第十八條違反《食品衛(wèi)生法》第二十二條、第二十三條規(guī)定，有下列情形之一的，根據(jù)《食品衛(wèi)生法》第四十五條規(guī)定，衛(wèi)生行政部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止生產(chǎn)經(jīng)營，有違法所得的，沒收違法所得，并處以違法所得一至五倍的罰款；沒有違法所得的，處以一千元至五萬元的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，可吊銷衛(wèi)生許可證：

（一）未經(jīng)衛(wèi)生部審查批準(zhǔn)，而以表明具有特定保健功能的食品（以下簡稱"保健食品"）名義生產(chǎn)經(jīng)營的；

（二）未按保健食品批準(zhǔn)進(jìn)口，而以保健食品名義進(jìn)口、經(jīng)營的；

（三）保健食品的名稱、標(biāo)簽、說明書未按照核準(zhǔn)內(nèi)容使用的。

使用已被衛(wèi)生部撤銷的《保健食品批準(zhǔn)證書》或《進(jìn)口保健食品批準(zhǔn)證書》從事保健食品生產(chǎn)經(jīng)營的，按未經(jīng)衛(wèi)生部審查批準(zhǔn)而以保健食品名義進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營查處。

第十九條違反《食品衛(wèi)生法》第二十一條規(guī)定，定型包裝食品、食品添加劑包裝標(biāo)識(shí)或者產(chǎn)品說明書，有下列情況之一的，根據(jù)《食品衛(wèi)生法》第四十六條的規(guī)定，衛(wèi)生行政部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令改正，并可根據(jù)情節(jié)，處以五百元至一萬元的罰款：

（一）不按規(guī)定標(biāo)明品名、產(chǎn)地、廠名、生產(chǎn)日期、批號(hào)或者代號(hào)、規(guī)格、配方或者主要成份、保質(zhì)期限、食用或者使用方法等；

（二）虛假標(biāo)注品名、產(chǎn)地、廠名、生產(chǎn)日期、批號(hào)或者代號(hào)、規(guī)格、配方或者主要成份、保質(zhì)期限、食用或者使用方法等；

（三）在國內(nèi)市場銷售的食品不標(biāo)注中文標(biāo)識(shí)。

包裝標(biāo)識(shí)不清楚、不易辨識(shí)的，按前款第一項(xiàng)查處。

第二十條違反《食品衛(wèi)生法》第二十六條規(guī)定，有下列情形之一的，根據(jù)《食品衛(wèi)生法》第四十七條的規(guī)定，衛(wèi)生行政部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令改正，并可根據(jù)情節(jié)，處以五千元以下的罰款：

（一）食品生產(chǎn)經(jīng)營人員未取得有效健康證明而從事食品生產(chǎn)經(jīng)營的；

（二）不按規(guī)定調(diào)離患有疾病不得接觸直接入口食品的生產(chǎn)經(jīng)營人員的。

篇2

本篇說說緊急行政強(qiáng)制措施。

緊急行政強(qiáng)制措施又可以稱作臨時(shí)行政強(qiáng)制措施，是指行政機(jī)關(guān)對特定的對象為了預(yù)防發(fā)生社會(huì)危險(xiǎn)性或者防止其逃避法律制裁而采取的法定約束或者留置措施。根據(jù)我國法律，緊急行政強(qiáng)制措施門類眾多。舉其有七種如下：

1、約束措施：《中華人民共和國治安管理處罰條例》第12條規(guī)定：“醉酒的人在醉酒狀態(tài)中，對本人有危險(xiǎn)或者對他人的安全有威脅的，應(yīng)當(dāng)將其約束到酒醒?！薄吨腥A人民共和國人民警察法》第14條規(guī)定：“公安機(jī)關(guān)的人民警察對嚴(yán)重危害公共安全或者他人人身安全的精神病人，可以采取保護(hù)性約束措施。”

2、留置盤查：根據(jù)《中華人民共和國人民警察法》第9條規(guī)定，公安機(jī)關(guān)的人民警察對有違法犯罪嫌疑的人員，可以當(dāng)場盤問、檢查，符合法定情形時(shí)，可以將其帶至公安機(jī)關(guān)，留置至四十八小時(shí)，進(jìn)行繼續(xù)盤問。

3、強(qiáng)行驅(qū)散：根據(jù)《中華人民共和國人民警察法》8條規(guī)定，公安機(jī)關(guān)的人民警察對嚴(yán)重危害社會(huì)治安秩序或者危脅公共安全的人員，可以強(qiáng)行帶離現(xiàn)場、依法予以扣留；第15條規(guī)定，縣級(jí)以上公安機(jī)關(guān)可以在一定的區(qū)域和時(shí)間限制人員通行或者停留，必要時(shí)可以實(shí)行交通管制；第17條規(guī)定，縣級(jí)以上公安機(jī)關(guān)經(jīng)批準(zhǔn)對嚴(yán)重的突發(fā)性事件可以實(shí)行現(xiàn)場管制，人民警察可以強(qiáng)行驅(qū)散，并對拒不服從的人員強(qiáng)行帶離現(xiàn)場。

4、海關(guān)扣留：《中華人民共和國海關(guān)法》第4條第1款第4項(xiàng)規(guī)定，在海關(guān)監(jiān)管區(qū)和海關(guān)附近沿海沿邊規(guī)定地區(qū)，海關(guān)有權(quán)檢查走私嫌疑人的身體；對走私罪嫌疑人，經(jīng)關(guān)長批準(zhǔn)，可以扣留移送司法機(jī)關(guān)，扣留時(shí)間最長可至48小時(shí)。

5、扣留：《中華人民共和國法》第4條規(guī)定：“期間，為保證的實(shí)施和維護(hù)社會(huì)治安秩序，國家可以依照本法在地區(qū)內(nèi)，對憲法、法律規(guī)定的公民權(quán)利和自由的行使作出特別規(guī)定?！备鶕?jù)該法第23條規(guī)定，執(zhí)勤人員有權(quán)對違反宵禁規(guī)定的人予以扣留，直至清晨宵禁結(jié)束，并有權(quán)對其人身進(jìn)行檢查。另外，根據(jù)該法規(guī)定，執(zhí)勤人員可以采取強(qiáng)行驅(qū)散、交通管制和現(xiàn)場管制等措施。

6、強(qiáng)行遣送：根據(jù)《中華人民共和國集會(huì)游行示威法》第33條和《中華人民共和國集會(huì)游行示威法實(shí)施條例》第26條的規(guī)定，公民在本人居住地以外的城市發(fā)動(dòng)、組織當(dāng)?shù)毓竦募瘯?huì)、游行、示威的，公安機(jī)關(guān)有權(quán)予以強(qiáng)行遣回原地，由居住地的公安機(jī)關(guān)依法處理。

篇3

湖北省土地管理局：

你局鄂土辦函〔1991〕27號(hào)《關(guān)于對<中華人民共和國土地管理法實(shí)施條例幾個(gè)法律問題的請示》收悉。經(jīng)研究，現(xiàn)答復(fù)如下：

一、《中華人民共和國管理法實(shí)施條例》（以下簡稱《實(shí)施條例》）第六條第一款規(guī)定：“依法改變土地的所有權(quán)、使用權(quán)，或者因依法買賣、轉(zhuǎn)讓地上建筑物、附著物等而使土地使用權(quán)轉(zhuǎn)移的，必須向縣級(jí)以上地方人民政府土地管理部門申請土地所有權(quán)、使用權(quán)變更登記，由縣級(jí)以上人民政府更換土地證書?！币虼耍彩峭恋厮袡?quán)、使用權(quán)變更，只有按照這一規(guī)定辦理的，土地變更才具有法律效力。土地管理部門在辦理變更登記手續(xù)前，應(yīng)當(dāng)對當(dāng)事人的變更登記申請進(jìn)行審查。

二、非法轉(zhuǎn)讓土地，是非法所得的前提條件。構(gòu)成非法轉(zhuǎn)讓土地行為，其所得的款額都屬非法所得，應(yīng)按照《實(shí)施條例》第三十一條規(guī)定處理。

三、《實(shí)施條例》是根據(jù)《中華人民共和國土地管理法》（以下簡稱《土地管理法》）第五十六條規(guī)定制定并頒布的，與《土地管理法》配套實(shí)施。因此，依據(jù)《實(shí)施條例》作出的行政處罰決定，當(dāng)事人不服，在法定的期限內(nèi)不起訴又不履行的，根據(jù)《土地管理法》第五十二條規(guī)定，由作出行政處罰決定的機(jī)關(guān)申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。

篇4

一般認(rèn)為，行政處分有廣義和狹義之分。廣義的行政處分是指有權(quán)作出行政處分決定的機(jī)關(guān)、企事業(yè)單位和其他組織對所管轄的國家工作人員依照法律和制度所實(shí)施的制裁措施。狹義的行政處分是國家行政機(jī)關(guān)對違反法律、法規(guī)、規(guī)章以及國務(wù)院決定的國家行政機(jī)關(guān)公務(wù)員以及法律、法規(guī)授權(quán)的具有公共事務(wù)管理職能的事業(yè)單位中經(jīng)批準(zhǔn)參照《中華人民共和國公務(wù)員法》管理的工作人員所實(shí)施的制裁措施。根據(jù)《中華人民共和國檔案法實(shí)施辦法》第二十七條規(guī)定，檔案行政處分的責(zé)任主體包括檔案管理部門的工作人員、一般單位的檔案管理人員、一般的國家公務(wù)人員以及各單位對檔案工作負(fù)有領(lǐng)導(dǎo)責(zé)任的人員。換句話說，這些責(zé)任人員不僅限于公務(wù)員，還包括團(tuán)體、企事業(yè)單位和其他依法成立的組織的相關(guān)人員。由上述規(guī)定可以看出，檔案行政處分采用的是廣義行政處分概念。

在實(shí)踐中，檔案行政處分容易與行政處罰產(chǎn)生混淆，從而在實(shí)施主體、程序等問題上產(chǎn)生錯(cuò)誤的認(rèn)識(shí)。實(shí)際上，檔案行政處分與行政處罰的區(qū)別還是比較明顯的。依照《中華人民共和國行政處罰法》第三條、第十七條和《中華人民共和國檔案法》第二十四條規(guī)定，縣級(jí)以上人民政府檔案行政管理部門可以對公民、法人和其他組織的檔案違法行為處以警告、罰款、沒收違法所得的檔案行政處罰。而根據(jù)《中華人民共和國檔案法》第二十四條和《中華人民共和國檔案法實(shí)施辦法》第二十七條規(guī)定，縣級(jí)以上人民政府檔案管理部門、有關(guān)主管部門可以對情節(jié)嚴(yán)重的違法違紀(jì)行為的直接負(fù)責(zé)的主管人員或者其他直接責(zé)任人員依法給予行政處分。不過，上述規(guī)定沒有涉及檔案行政處分種類，有關(guān)實(shí)施主體的表述(縣級(jí)以上人民政府檔案管理部門、有關(guān)主管部門)也不太明確。結(jié)合《中華人民共和國行政監(jiān)察法》、《中華人民共和國行政監(jiān)察法實(shí)施條例》、《中華人民共和國公務(wù)員法》和《行政機(jī)關(guān)公務(wù)員處分條例》等相關(guān)規(guī)定，我們可以確定檔案行政處分的實(shí)施主體應(yīng)該是違法違紀(jì)責(zé)任人員的處分決定機(jī)關(guān)(任免機(jī)關(guān)或者監(jiān)察機(jī)關(guān))，處分的對象為國家公務(wù)員和國家行政機(jī)關(guān)任命的其他人員(即企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體中由國家行政機(jī)關(guān)以委任、派遣等形式任命的人員)，處分的種類包括警告、記過、記大過、降級(jí)、撤職和開除六種。

由此可見，檔案行政處分是指處分決定機(jī)關(guān)(任免機(jī)關(guān)或者監(jiān)察機(jī)關(guān))對情節(jié)嚴(yán)重的檔案違法違紀(jì)行為的國家公務(wù)員和國家行政機(jī)關(guān)任命的其他人員實(shí)施的警告、記過、記大過、降級(jí)、撤職或者開除的懲戒措施。就檔案行政處分的實(shí)施主體來說，縣級(jí)以上人民政府檔案行政管理部門只能對自己任免的人員給予行政處分，當(dāng)然，監(jiān)察機(jī)關(guān)可以按照有關(guān)規(guī)定對檔案行政管理部門的人員作出行政處分的監(jiān)察決定或者提出監(jiān)察建議，而對于其他部門，其行政處分權(quán)只能由任免機(jī)關(guān)或者監(jiān)察機(jī)關(guān)按照管理權(quán)限進(jìn)行實(shí)施。

至于檔案行政處分的實(shí)施程序，如果責(zé)任人屬于行政機(jī)關(guān)公務(wù)員或者法律、法規(guī)授權(quán)的具有公共事務(wù)管理職能的事業(yè)單位中除工勤人員以外的工作人員，應(yīng)執(zhí)行《行政機(jī)關(guān)公務(wù)員處分條例》第五章的規(guī)定，按照初步調(diào)查、立案、調(diào)查取證、聽取陳述和申辯、作出決定、書面通知、歸檔并備案的程序?qū)嵤绻麑儆谄渌藛T，則需要執(zhí)行相關(guān)部門的具體規(guī)定。

篇5

該辦法中設(shè)有罰則一章，對違反規(guī)定的外國人給予相應(yīng)的處罰。在該辦法的處罰中，處罰主體有國家體委、省、自治區(qū)體委；處罰的種類有警告、罰款、停止登山活動(dòng)、沒收采集的標(biāo)本、樣品、化石和資料；對處罰不服的救濟(jì)手段有行政復(fù)議和行政訴訟；處罰適用方法有單處或者并處；行政處罰的范圍包括未給隨隊(duì)的中國公民辦理保險(xiǎn)、提供醫(yī)療、急救以及必要的宿營、炊事用具；未按照國家體委批準(zhǔn)的路線和山峰進(jìn)行攀登；未經(jīng)國家體委同意擅自展現(xiàn)外國團(tuán)隊(duì)所在國國旗；擅自吸收本團(tuán)隊(duì)以外的人員；未經(jīng)批準(zhǔn)擅自對所經(jīng)地區(qū)的生物、巖石、礦物等進(jìn)行觀測和測繪活動(dòng)等。該辦法第24條第二款規(guī)定，“國家體委或者省、自治區(qū)體委可以單處或者并處沒收收集的標(biāo)本、樣品、化石和資料的處罰”，其中的單處和并處是行政處罰的適用方法，是對某一違法行為根據(jù)情節(jié)輕重，決定選擇一種處罰種類還是同時(shí)適用兩種以上的處罰種類。選擇決定單處還是并處的權(quán)力由行政主體行使，屬于行政主體的自由裁量權(quán)之一。

2《奧林匹克標(biāo)志保護(hù)條例》中的有關(guān)規(guī)定

《奧林匹克標(biāo)志保護(hù)條例》明確指出工商行政管理部門是奧林匹克標(biāo)志保護(hù)的主管部門，進(jìn)出口貨物涉嫌侵犯奧林匹克標(biāo)志專有權(quán)的，由海關(guān)按照規(guī)定的權(quán)限和程序查處。第10條規(guī)定：“未經(jīng)奧林匹克標(biāo)志權(quán)利人許可，為商業(yè)目的擅自使用奧林匹克標(biāo)志，即侵犯奧林匹克標(biāo)志專有權(quán)，引起糾紛的，由當(dāng)事人協(xié)商解決；不愿協(xié)商或協(xié)商不成的，奧林匹克標(biāo)志權(quán)利人或者利害關(guān)系人可以向人民法院提訟，也可以請求工商行政管理部門處理。工商行政管理部門處理時(shí)，認(rèn)定侵權(quán)行為成立的，責(zé)令立即停止侵權(quán)行為，沒收、銷毀侵權(quán)商品和專門用于制造侵權(quán)商品或者為商業(yè)目的擅自制造奧林匹克標(biāo)志的工具，有違法所得的，沒收違法所得，可以并處違法所得5倍以下的罰款；沒有違法所得的，可以并處5萬元以下的罰款。當(dāng)事人對處理決定不服的，可以自收到處理通知之日起15日內(nèi)依照《中華人民共和國行政訴訟法》向人民法院提訟；侵權(quán)人期滿不又不履行的，工商行政管理部門可以申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。進(jìn)行處理的工商行政管理部門應(yīng)當(dāng)事人的請求，可以就侵犯奧林匹克標(biāo)志專有權(quán)的賠償數(shù)額進(jìn)行調(diào)解；調(diào)解不成的，當(dāng)事人可以依照《中華人民共和國民事訴訟法》向人民法院提訟?！北緱l規(guī)定包含了因侵犯奧林匹克標(biāo)志專有權(quán)引起糾紛的解決方式、處罰種類和救濟(jì)途徑三點(diǎn)內(nèi)容。當(dāng)事人因奧林匹克侵權(quán)引起的糾紛屬于奧林匹克標(biāo)志所有者或許可使用者與侵權(quán)行為人間的民事糾紛，按照第10條規(guī)定，有協(xié)商、向人民法院提訟和請求工商行政管理部門處理三種解決途徑，其中協(xié)商和訴訟都是解決民事糾紛的途徑，而行政機(jī)關(guān)一般不對民事糾紛予以處理，只有在相對人申請的前提下，行政機(jī)關(guān)才可以受理民事糾紛對民事糾紛作出裁決，此時(shí)行政機(jī)關(guān)作出的裁決是行政裁決?！八^行政裁決是指依法由行政機(jī)關(guān)依照法律授權(quán)，對當(dāng)事人之間發(fā)生的與行政管理活動(dòng)密切相關(guān)的、與合同無關(guān)的民事糾紛進(jìn)行審查，并作出裁決的行政行為。”

本條款中工商行政管理部門對糾紛的處理顯然是行政裁決，而不是行政處罰，因?yàn)樾姓幜P是依職權(quán)的行政行為，不需要行政相對人的申請，只要行政機(jī)關(guān)確定相對人的行為違反了法律規(guī)定，并且在自己的管轄范圍內(nèi)，就可以依職權(quán)對相對人作出行政處罰。工商行政部門先對侵犯奧林匹克標(biāo)志的民事糾紛進(jìn)行行政裁決，然后在認(rèn)定侵權(quán)成立后，可以依職權(quán)作出行政處罰，因?yàn)榍謾?quán)人的這種行為不僅侵犯了奧林匹克標(biāo)志所有權(quán)人或許可使用人的私權(quán)，也對國家的公權(quán)領(lǐng)域造成侵害，擾亂了正常的社會(huì)秩序，構(gòu)成了行政違法的行為，應(yīng)該承擔(dān)行政責(zé)任，工商行政管理部門作為奧林匹克標(biāo)志保護(hù)的行政主體可以對其作出行政處罰。該條例規(guī)定的“責(zé)令立即停止侵權(quán)行為，沒收、銷毀侵權(quán)商品和專門用于制造侵權(quán)商品或者為商業(yè)目的擅自制造奧林匹克標(biāo)志的工具，有違法所得的，沒收違法所得，可以并處違法所得5倍以下的罰款；沒有違法所得的，可以并處5萬元以下的罰款”的處罰從種類上看與《行政處罰法》相一致，但就具體處罰內(nèi)容中罰款的數(shù)額，筆者認(rèn)為有待進(jìn)一步商榷。參照國務(wù)院《中華人民共和國商標(biāo)法實(shí)施條例》第52條的規(guī)定：“對侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為，罰款數(shù)額為非法經(jīng)營額三倍以下；非法經(jīng)營額無法計(jì)算的，罰款數(shù)額為十萬元以下”，《奧林匹克標(biāo)志保護(hù)條例》中的“5萬元以下的罰款”好似有些過輕。因?yàn)閵W林匹克標(biāo)志屬于體育領(lǐng)域有的特殊標(biāo)志，具有很高的知名度和良好的社會(huì)聲譽(yù)，比任何世界馳名的商標(biāo)更具有國際影響力，精明的商家正是看到了奧林匹克標(biāo)志的這種潛在的經(jīng)濟(jì)價(jià)值，紛紛以巨額資金競相購買奧林匹克標(biāo)志的使用權(quán)，為了保護(hù)奧林匹克標(biāo)志權(quán)利人的合法權(quán)益，應(yīng)該加大對侵權(quán)人的處罰力度，建議相應(yīng)地加大罰款數(shù)額。

3《反興奮劑條例》中的有關(guān)規(guī)定

該條例對興奮劑的管理、檢查與檢測、反興奮劑的義務(wù)以及法律責(zé)任等方面進(jìn)行了規(guī)定，特別是在法律責(zé)任一章中，對違法者分別規(guī)定了民事責(zé)任、行政責(zé)任和刑事責(zé)任，本文僅對行政責(zé)任進(jìn)行分析。《反興奮劑條例》中規(guī)定的行政處罰包括申戒罰、行為罰、資格罰和財(cái)產(chǎn)罰四大類。其中申戒罰中的警告（44條）；行為罰有責(zé)令改正（39條第2款）、責(zé)令暫停6個(gè)月以上1年以下執(zhí)業(yè)活動(dòng)（44條）；資格罰有吊銷許可證（38條）、不得從事體育管理工作或者運(yùn)動(dòng)員輔助工作（39條、40條、41條）；財(cái)產(chǎn)罰有沒收違法所得（38條）、罰款（38條）、沒收非法財(cái)物（39條、40條、41條）；除了上述體育行政處罰的種類外，還在45條規(guī)定了體育健身活動(dòng)經(jīng)營單位向參加者提供含有禁用物資的藥品、食品的處罰由食品藥品監(jiān)督管理部門、衛(wèi)生主管部門依照藥品管理法、食品衛(wèi)生法和有關(guān)行政法規(guī)的規(guī)定予以處罰。從實(shí)施行政處罰的主體看，不僅有體育行政部門，還有縣級(jí)以上食品藥品監(jiān)督管理部門和縣級(jí)以上人民政府衛(wèi)生管理部門等行政主體。

第46條規(guī)定：“運(yùn)動(dòng)員違反本條例規(guī)定的，由有關(guān)體育社會(huì)團(tuán)體、運(yùn)動(dòng)員管理單位、競賽組織者作出取消參賽資格、取消比賽成績或者禁賽的處理。”從本條規(guī)定看，運(yùn)動(dòng)員違反本條例的，只對其實(shí)行內(nèi)部處罰，不實(shí)施行政處罰，這是否有逃避法律責(zé)任的嫌疑？《反興奮劑條例》是關(guān)于興奮劑有關(guān)事項(xiàng)的專門行政法規(guī)，在“有法可依”的前提下，運(yùn)動(dòng)員違反規(guī)定，侵犯了行政法所保護(hù)的社會(huì)關(guān)系，應(yīng)該受到相應(yīng)的行政處罰，這種社團(tuán)內(nèi)部的處罰能代替行政處罰嗎？答案是否定的，因?yàn)轶w育社團(tuán)對其實(shí)行內(nèi)部處罰是因?yàn)槭褂门d奮劑違反了體育公平競爭的精神，屬于違反體育規(guī)則而應(yīng)受的處罰。兩者的處罰事由是不同的，“前者的處罰事由是在競技體育中違反了體育紀(jì)律、體育規(guī)則，而不論其是否違法。后者的處罰事由是尚不構(gòu)成犯罪地違反了行政法，而不論其是否違反了體育紀(jì)律、體育規(guī)則。即使是同一行為同時(shí)應(yīng)受到相應(yīng)的兩種處罰，處罰事由的性質(zhì)也不同，一種處罰的事由是違反了體育紀(jì)律、體育規(guī)則，一種處罰的事由是尚不構(gòu)成犯罪地違反了行政法，將兩者混淆就是一種錯(cuò)誤。另外，違反了體育紀(jì)律、體育規(guī)則，卻不一定違反了行政法；違反了行政法，卻不一定違反了體育紀(jì)律、體育規(guī)則。”運(yùn)動(dòng)員違法使用興奮劑既違反了體育規(guī)則又違反了《反興奮劑條例》，不能僅僅簡單對其實(shí)行內(nèi)部處罰，還應(yīng)該對其實(shí)施行政處罰。

另外，46條規(guī)定的對運(yùn)動(dòng)員內(nèi)部處罰是取消參賽資格、取消比賽成績或者禁賽，雖然對運(yùn)動(dòng)員使用興奮劑的處罰可能僅有上述列舉的處罰種類，但這樣規(guī)定令人感覺體育社會(huì)團(tuán)體沒有完全的自，只能按《反興奮劑條例》中的規(guī)定處罰。筆者認(rèn)為，是否可以借鑒《體育法》49、50條的規(guī)定，只說明按章程處罰而不規(guī)定處罰種類。在我國實(shí)行體育管理體制改革的今天，政府把權(quán)力下放給社會(huì)，實(shí)行管辦分離，把不應(yīng)該由政府行使的職能轉(zhuǎn)移給體育社會(huì)團(tuán)體，體育社會(huì)團(tuán)體根據(jù)本社團(tuán)發(fā)展的情況，自行管理，對違反章程規(guī)定的由社團(tuán)按章程進(jìn)行內(nèi)部處罰，只要該處罰不超出法律規(guī)定范圍，就不必受到法律的干涉。所以，作者認(rèn)為第46條應(yīng)該增加運(yùn)動(dòng)員違法的法律責(zé)任，同時(shí)解除對社團(tuán)處罰的約束。

4《公共文化體育設(shè)施管理?xiàng)l例》中的有關(guān)規(guī)定

《公共文化體育設(shè)施條例》的第五章法律責(zé)任中5條有4條是關(guān)于行政處罰的規(guī)定，這4條中，分別對侵占公共文化體育設(shè)施建設(shè)預(yù)留地或者改變其用途、公共文化體育設(shè)施管理單位及其工作人員違法的行為作出了處罰規(guī)定，處罰種類涉及責(zé)令限期改正、沒收違法所得和罰款三種?！豆参幕w育設(shè)施條例》是對《體育法》關(guān)于體育設(shè)施保護(hù)的具體化，按照《行政處罰法》第10條的規(guī)定，“法律對違法行為已經(jīng)作出行政處罰規(guī)定，行政法規(guī)需要作出具體規(guī)定的，必須在法律規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)規(guī)定”。也就是說如果《體育法》中有關(guān)于公共體育設(shè)施處罰的規(guī)定，《公共文化體育設(shè)施條例》的處罰只能是在《體育法》規(guī)定的種類和幅度內(nèi)?！扼w育法》第52條規(guī)定：“侵占、破壞公共體育設(shè)施的，由體育行政部門責(zé)令限期改正，并依法承擔(dān)民事責(zé)任?！痹摋l是對侵占、破壞公共體育設(shè)施的規(guī)定，規(guī)定處罰種類是責(zé)令限期改正。《公共文化體育設(shè)施條例》中的規(guī)定是對侵占、破壞公共體育設(shè)施的具體化，并且給予處罰的種類只能有責(zé)令限期改正。因?yàn)椤胺墒切姓ㄒ?guī)和一般地方性法規(guī)的立法依據(jù)或基礎(chǔ)，后兩者不得違反它，否則無效”。

篇6

【關(guān)鍵詞】重大具體行政行為；備案審查；行政復(fù)議；行政訴訟；強(qiáng)制執(zhí)行

國務(wù)院2004年頒布的《全面推進(jìn)依法行政實(shí)施綱要》第32條提出：“創(chuàng)新層級(jí)監(jiān)督新機(jī)制，強(qiáng)化上級(jí)行政機(jī)關(guān)對下級(jí)行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督。上級(jí)行政機(jī)關(guān)要建立健全經(jīng)常性的監(jiān)督制度，探索層級(jí)監(jiān)督的新方式，加強(qiáng)對下級(jí)行政機(jī)關(guān)具體行政行為的監(jiān)督?！弊鳛閷蛹?jí)監(jiān)督的新方式，重大具體行政行為備案審查制度在各地沛然興起，[1]在網(wǎng)絡(luò)搜索引擎當(dāng)中以“重大具體行政行為備案審查”作為關(guān)鍵詞進(jìn)行搜索，可發(fā)現(xiàn)各地區(qū)、各層級(jí)人民政府及其職能部門所制定的重大具體行政行為備案審查方面的規(guī)定比比皆是。

本文將對各地重大具體行政行為備案審查制度特征加以歸納，在此基礎(chǔ)上分析該制度可能隱含的若干規(guī)范方面的問題，并嘗試對這些問題加以回答，最后，本文試圖在價(jià)值層面對此項(xiàng)制度所存在的問題略加剖析。

一、重大具體行政行為備案審查制度的特征

自各地重大具體行政行為備案審查規(guī)定的文本角度觀察，這一制度的特征可從以下幾個(gè)方面加以歸納：

（1）備案審查的范圍。備案審查的范圍是“重大具體行政行為”，但就各地規(guī)定而言，這一概念界定并不統(tǒng)一，絕大多數(shù)地區(qū)均規(guī)定金額較大的行政處罰、暫扣或吊銷許可證或營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)以及行政拘留等行政處罰行為應(yīng)當(dāng)備案審查，另有地方將適用聽證程序的行政許可、[2]決定對原具體行政行為予以撤銷、確認(rèn)違法或變更的行政復(fù)議行為（盡管行政復(fù)議并非傳統(tǒng)行政法理論上的具體行政行為）、責(zé)令拆除建筑物的行政強(qiáng)制行為歸入應(yīng)予備案審查的重大具體行政行為之列。[3]

（2）備案審查的主體。重大具體行政行為備案審查的主體主要是地方各級(jí)人民政府及地方各級(jí)人民政府的職能部門，具體工作多由審查主體內(nèi)部所設(shè)立的法制工作機(jī)構(gòu)下屬的法制監(jiān)督或執(zhí)法監(jiān)督部門承擔(dān)。多數(shù)情況下，制定重大具體行政行為備案審查規(guī)定的行政機(jī)關(guān)即為備案審查主體，但實(shí)踐中亦存在地方人民政府職能部門制定規(guī)范要求將特定具體行政行為向國務(wù)院組成部門或上級(jí)人民政府職能部門備案的情況。[4]

（3）備案審查的內(nèi)容。備案審查機(jī)關(guān)不僅審大具體行政行為的合法性，也審查該行政行為是否合理，前者包括執(zhí)法主體是否合法、執(zhí)法程序是否合法、適用法律、法規(guī)及規(guī)章是否有誤等等；后者則指具體行政行為是否顯失公正，有所區(qū)別的是，有些地區(qū)規(guī)定應(yīng)審查所有重大具體行政行為是否顯失公正，[5]而有些地區(qū)則僅限于審查行政處罰是否顯失公正。[6]此外，多數(shù)地區(qū)還規(guī)定備案審查機(jī)關(guān)須審查作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)認(rèn)定事實(shí)是否清楚、證據(jù)是否確鑿。

（4）備案審查的方式。備案審查所采取的方式主要是書面審查，即報(bào)備機(jī)關(guān)將案卷材料及備案報(bào)告提交至備案審查機(jī)關(guān)，備案審查機(jī)關(guān)通過書面材料審查相關(guān)事實(shí)與法律問題，部分地區(qū)還規(guī)定備案審查機(jī)關(guān)可根據(jù)情況調(diào)閱報(bào)備部門的案卷材料或者要求案件承辦人說明情況，報(bào)備部門不得拒絕。[7]

（5）備案審查的決定形式。若重大具體行政行為并無合法性與合理性問題，則備案審查主體或出具通過備案審查通知書，[8]或不予答復(fù)。[9]如果報(bào)送備案審查的具體行政行為不合法或者不合理，則可要求報(bào)備機(jī)關(guān)限期撤銷、變更原具體行政行為，如果具體行政行為存在案卷形式上的瑕疵，則可要求報(bào)備機(jī)關(guān)予以糾正。值得注意的是，部分地區(qū)規(guī)定由備案審查主體以同級(jí)人民政府的名義直接變更或撤銷原具體行政行為。[10]

（6）一級(jí)備案審查制。針對重大具體行政行為的備案審查決定作出后，不論處理結(jié)果如何，都不再報(bào)送備案審查主體的上級(jí)行政機(jī)關(guān)進(jìn)行第二次備案審查。套用行政復(fù)議制度當(dāng)中“一級(jí)行政復(fù)議制”的概念，這種備案審查制度可稱作“一級(jí)備案審查制”。

可以看出，某些地區(qū)的重大具體行政行為備案審查制度在某種程度上與行政復(fù)議制度具有相似性，特別是在備案審查的內(nèi)容以及決定形式方面，與行政復(fù)議制度幾無二致。但是兩者的區(qū)別也是明顯的，主要包括（1）須報(bào)送備案審查的具體行政行為以“重大”為限，而行政復(fù)議則不存在類似限制，并且行政復(fù)議可在一定程度上對抽象行政行為加以審查；（2）在重大具體行政行為備案審查制度下，備案審查機(jī)關(guān)依職權(quán)主動(dòng)啟動(dòng)審查程序，而行政復(fù)議程序則是依行政相對人的申請啟動(dòng)；（3）《行政復(fù)議法實(shí)施條例》第51條規(guī)定不得作出對申請人更為不利的行政復(fù)議決定，但備案審查制度則不存在這種限制；（4）《行政復(fù)議法》第22條規(guī)定：“行政復(fù)議原則上采取書面審查的辦法，但是申請人提出要求或者行政復(fù)議機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)法制工作的機(jī)構(gòu)認(rèn)為有必要時(shí)，可以向有關(guān)組織和人員調(diào)查情況，聽取申請人、被申請人和第三人的意見”，但備案審查制度則基本采用書面審查。

二、規(guī)范層面的問題及解決規(guī)則

重大具體行政行為備案審查制度的實(shí)施或許將導(dǎo)致一系列規(guī)范層面的問題，下文試圖對這些問題加以分析。需要說明的是，備案審查機(jī)關(guān)撤銷、變更已經(jīng)執(zhí)行的報(bào)備具體行政行為雖然可能產(chǎn)生相對人信賴?yán)姹Ｗo(hù)的問題，但信賴保護(hù)原則對備案審查與對其他具體行政行為的規(guī)范作用應(yīng)不存在差別，因而這一問題乃是信賴保護(hù)原則本身的問題，而并非備案審查制度所獨(dú)有的問題，因此不在本文探討范圍之內(nèi)。

（一）與行政復(fù)議及行政訴訟的銜接

備案審查機(jī)關(guān)變更、撤銷具體行政行為的決定當(dāng)然不排斥行政復(fù)議與行政訴訟。可以設(shè)想，相對人可能提起行政復(fù)議或行政訴訟的情形有兩種：其一，報(bào)備機(jī)關(guān)作出行政許可決定，備案審查機(jī)關(guān)審查后認(rèn)為許可決定不合法，因而予以撤銷、變更，或責(zé)令報(bào)備機(jī)關(guān)予以撤銷、變更或重新作出許可決定，相對人依據(jù)《行政許可法》第8條第1款提起行政復(fù)議或行政訴訟；[11]其二，由于備案審查規(guī)定當(dāng)中不存在不加重處罰條款，那么當(dāng)備案審查機(jī)關(guān)認(rèn)為行政處罰畸輕，因而對原行政處罰決定加以變更并科處更為嚴(yán)厲的行政處罰或責(zé)令報(bào)備機(jī)關(guān)變更行政處罰決定時(shí)，相對人可能對變更后的行政處罰決定不服，從而提起行政復(fù)議或行政訴訟。

針對上述兩種情形，有以下實(shí)際問題需要考慮。第一，如果備案審查機(jī)關(guān)以本級(jí)人民政府或其所隸屬的政府職能部門的名義撤銷或變更具體行政行為，相對人對具體行政行為的撤銷或變更不服，從而提起行政復(fù)議或行政訴訟的話，應(yīng)當(dāng)以哪個(gè)機(jī)關(guān)作為行政復(fù)議的被申請人或行政訴訟的被告？第二，如果備案審查機(jī)關(guān)責(zé)令報(bào)備機(jī)關(guān)變更或撤銷具體行政行為，相對人對具體行政行為的變更、撤銷不服，從而提起行政復(fù)議或行政訴訟，請求回復(fù)原具體行政行為的法律效力的話，應(yīng)當(dāng)以哪個(gè)機(jī)關(guān)作為行政復(fù)議的被申請人或行政訴訟的被告？不論哪一種情形，就其外觀而言，都是備案審查機(jī)關(guān)或報(bào)備機(jī)關(guān)單獨(dú)作出變更或撤銷具體行政行為的決定，而非共同作出決定，因而并不能適用《行政訴訟法》第25條第（3）項(xiàng)以及《行政復(fù)議法》第15條第1款第（4）項(xiàng)的規(guī)定，[12]而是應(yīng)當(dāng)尋找其他解決問題的路徑。

篇7

為進(jìn)一步優(yōu)化執(zhí)法隊(duì)伍結(jié)構(gòu)，努力提高交通行政執(zhí)法人員的業(yè)務(wù)素質(zhì)和執(zhí)法水平，省廳決定開展新一輪交通行政執(zhí)法人員崗位培訓(xùn)工作。為確保培訓(xùn)工作的順利實(shí)施，現(xiàn)將有關(guān)事項(xiàng)通知如下：

一、培訓(xùn)對象

全省交通系統(tǒng)從事公路路政、道路運(yùn)政、水路運(yùn)政、港口行政、水上安全監(jiān)督、船舶檢驗(yàn)、航道行政、公路規(guī)費(fèi)征稽及交管站等部門的行政執(zhí)法人員都必須參加培訓(xùn)。

二、培訓(xùn)內(nèi)容

本次交通行政執(zhí)法人員崗位培訓(xùn)以基本法律法規(guī)、交通法律法規(guī)和交通行政執(zhí)法的基本知識(shí)為主，輔之以交通疑難案例評(píng)析、軍訓(xùn)和交通職業(yè)道德培訓(xùn)等。

基本法律法規(guī)重點(diǎn)學(xué)習(xí)《憲法》、《行政許可法》、《行政處罰法》、《行政復(fù)議法》、《行政復(fù)議法實(shí)施條例》、《行政訴訟法》、《公務(wù)員法》、《國家賠償法》、《道路交通安全法》、《物權(quán)法》、《勞動(dòng)合同法》及《全面推進(jìn)依法行政實(shí)施綱要》等。

交通法律法規(guī)重點(diǎn)學(xué)習(xí)《公路法》、《港口法》、《道路運(yùn)輸條例》、《內(nèi)河交通安全管理?xiàng)l例》、《船員條例》、《收費(fèi)公路管理?xiàng)l例》、《交通行政處罰程序規(guī)定》、《交通行政復(fù)議規(guī)定》、《交通行政許可實(shí)施程序規(guī)定》、《交通行政許可監(jiān)督檢查及責(zé)任追究規(guī)定》、《交通行政執(zhí)法監(jiān)督規(guī)定》、《內(nèi)河海事行政處罰規(guī)定》、《湖北省道路運(yùn)輸條例》、《湖北省公路規(guī)費(fèi)征稽管理?xiàng)l例》、《湖北省農(nóng)村公路條例》、《湖北省高速公路管理?xiàng)l例》、《湖北省公路路政管理?xiàng)l例》、《湖北省公路規(guī)費(fèi)征收管理實(shí)施辦法》、《湖北省港口管理辦法》、《湖北省交通行政執(zhí)法管理規(guī)定》、《湖北省交通行政執(zhí)法文書管理規(guī)定》以及新出臺(tái)的交通法律法規(guī)規(guī)章等。

不同的執(zhí)法門類可有針對性地選擇培訓(xùn)內(nèi)容。

三、培訓(xùn)時(shí)間

執(zhí)法人員崗位培訓(xùn)于2007年底開始，至2009年底結(jié)束，計(jì)劃用三年左右時(shí)間對全省交通系統(tǒng)行政執(zhí)法人員全部輪訓(xùn)一遍，每名執(zhí)法人員培訓(xùn)時(shí)間不得少于40學(xué)時(shí)。

四、培訓(xùn)方式

崗位培訓(xùn)原則上采取分級(jí)培訓(xùn)的方式，即省廳主要負(fù)責(zé)組織各市（州）、縣（市）交通主管部門領(lǐng)導(dǎo)干部、法制工作機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人的培訓(xùn)；省廳各業(yè)務(wù)管理局分別負(fù)責(zé)高速公路執(zhí)法人員、各市（州）、縣（市）業(yè)務(wù)管理機(jī)構(gòu)領(lǐng)導(dǎo)干部、法制工作部門負(fù)責(zé)人和部分新進(jìn)執(zhí)法人員的培訓(xùn)；其它執(zhí)法人員的培訓(xùn)由各市州交通局委負(fù)責(zé)組織。培訓(xùn)結(jié)束時(shí)，培訓(xùn)人員必須參加由省廳統(tǒng)一命題，由培訓(xùn)單位組織的閉卷考試?？荚嚭细竦念C發(fā)結(jié)業(yè)證書；考試不合格的，允許補(bǔ)考一次，補(bǔ)考還不及格的，收回行政執(zhí)法證。培訓(xùn)結(jié)業(yè)證書將作為下次換發(fā)執(zhí)法證的重要依據(jù)。

五、培訓(xùn)的相關(guān)要求

（一）提高認(rèn)識(shí)，加強(qiáng)領(lǐng)導(dǎo)。開展交通行政執(zhí)法人員培訓(xùn)工作是規(guī)范交通行政執(zhí)法行為，加強(qiáng)交通行業(yè)管理，提升交通管理形象的需要。各地、各單位要切實(shí)加強(qiáng)管理，把培訓(xùn)工作作為交通工作的一項(xiàng)重要內(nèi)容，納入目標(biāo)管理體系，一并檢查，一并考核，確保培訓(xùn)工作順利完成。

篇8

一、食品安全監(jiān)管面臨的風(fēng)險(xiǎn)

(一)體制性風(fēng)險(xiǎn)

我國的食品安全監(jiān)管依《食品安全法》實(shí)行分段管理體制，在國務(wù)院食品安全委員會(huì)的協(xié)調(diào)、指導(dǎo)下，農(nóng)業(yè)、工商、質(zhì)監(jiān)、衛(wèi)生等部門各盡其責(zé)。但由于職責(zé)劃分比較原則，各部門間存在各自為政、步調(diào)不一、監(jiān)管不力、效率低下的現(xiàn)象，這不僅影響了監(jiān)管的效果，而且也增加了監(jiān)管部門的行政風(fēng)險(xiǎn)。例如，對無照經(jīng)營餐館的治理，按照有關(guān)規(guī)定，應(yīng)予以取締，但在實(shí)際工作中，因涉及部門眾多，工商部門無權(quán)組織協(xié)調(diào)相關(guān)部門統(tǒng)一行動(dòng)，造成此類問題難以解決。但如出現(xiàn)食品安全問題，工商部門必然承擔(dān)不作為的行政責(zé)任。

(二)行政許可風(fēng)險(xiǎn)

《食品安全法》和《實(shí)施條例》規(guī)定，在食品流通許可與食品生產(chǎn)許可、餐飲服務(wù)許可以及食用農(nóng)產(chǎn)品監(jiān)管之間仍存在界限界定不清，而各地區(qū)未能及時(shí)出臺(tái)相應(yīng)的《實(shí)施細(xì)則》，導(dǎo)致各職能部門對相關(guān)許可對象與范圍的理解存在較大的分歧，對一些職能交叉、界限模糊、職責(zé)分工不明的許可對象都因怕承擔(dān)責(zé)任與風(fēng)險(xiǎn)而不予辦理相關(guān)許可證。比如，現(xiàn)場制作類的小作坊、小商販的行為既涉及生產(chǎn)又涉及銷售，其前期的許可既涉及工商機(jī)關(guān)又有其他相關(guān)部門。在市場中一些原本證照齊全的商販，如今卻要面臨衛(wèi)生證到期后無法取得新的相關(guān)行政許可，造成實(shí)際上有照無證的現(xiàn)象，工商機(jī)關(guān)也面臨如何處理其已取得的營業(yè)執(zhí)照問題。此類小作坊、小商販的數(shù)量較大，與社區(qū)居民的生活密切相關(guān)，工商機(jī)關(guān)如果強(qiáng)加取締將會(huì)對社區(qū)居民的生活造成影響，也會(huì)引發(fā)經(jīng)營者與工商行政管理機(jī)關(guān)的激烈矛盾。如果不予以取締，一旦上述領(lǐng)域出現(xiàn)食品安全事件，工商行政管理機(jī)關(guān)依然會(huì)因行政不作為或監(jiān)管不到位等原因被迫究責(zé)任。

(三)網(wǎng)格化監(jiān)管風(fēng)險(xiǎn)

實(shí)施網(wǎng)格化管理后，每個(gè)監(jiān)管干部都有一個(gè)監(jiān)管責(zé)任區(qū)域，各工商所要在其管轄區(qū)域?qū)崿F(xiàn)100％覆蓋檢查。然而基層工商機(jī)關(guān)面臨的主要問題是：市場監(jiān)管任務(wù)重、人員少、問責(zé)嚴(yán)。以天津某工商分局下轄某工商所為例，該所共11名工作人員，要監(jiān)管64平方公里的面積，4778家企業(yè)(其中386戶食品企業(yè))。在實(shí)際工作中，由于食品銷售種類繁多(一個(gè)中等規(guī)模食雜店就有近100種食品)、個(gè)體工商戶個(gè)人素質(zhì)差異、工商所人員少、任務(wù)重等原因，使得食品安全檢查不可能面面俱到，食品安全監(jiān)管難度較大?？赡艽嬖谝韵聨追矫娴娘L(fēng)險(xiǎn)：

一是在監(jiān)管中未及時(shí)發(fā)現(xiàn)并查處無證無照經(jīng)營、超范圍經(jīng)營、前置許可失效等違法行為，可能造成安全事故隱患，不利于公平競爭，危害正常的市場經(jīng)濟(jì)秩序，一旦發(fā)生食品安全事故，要承擔(dān)相應(yīng)的監(jiān)管責(zé)任。

二是在監(jiān)管中食品經(jīng)營者索證索票制度未按要求落實(shí)到位，可能對發(fā)現(xiàn)問題的食品不能追根溯源，導(dǎo)致不能及時(shí)有效控制食品安全事故；若在監(jiān)管中督促食品經(jīng)營者建立進(jìn)貨查驗(yàn)及記錄制度，一旦發(fā)生食品安全事故亦可能承擔(dān)相應(yīng)監(jiān)管責(zé)任。

三是對監(jiān)管中發(fā)現(xiàn)的問題，未按法定程序進(jìn)行登記、錄入，未及時(shí)留存文書檔案，以及發(fā)現(xiàn)的安全隱患未及時(shí)給予制止、上報(bào)并函告相關(guān)單位，可能導(dǎo)致監(jiān)管失職。

四是對監(jiān)管中發(fā)現(xiàn)的案源線索未及時(shí)上報(bào)、登記并向相關(guān)部門移送；對發(fā)現(xiàn)的違法行為和隱患因素查處、指導(dǎo)不及時(shí)，可能造成重大損失或重大社會(huì)影響而承擔(dān)相應(yīng)的監(jiān)管責(zé)任。

(四)食品質(zhì)量檢測風(fēng)險(xiǎn)

一是技術(shù)性風(fēng)險(xiǎn)。由于現(xiàn)有的檢測設(shè)備落后，工作人員素質(zhì)參差不齊，有的不能熟練掌握應(yīng)知、應(yīng)會(huì)的有關(guān)食品常識(shí)，甚至在食品質(zhì)量檢測中仍在使用眼看手摸等傳統(tǒng)檢測手段，很容易形成食品質(zhì)量檢測結(jié)果不準(zhǔn)的技術(shù)性風(fēng)險(xiǎn)。

二是社會(huì)性風(fēng)險(xiǎn)。對檢測發(fā)現(xiàn)的不合格食品處置不當(dāng)，工商機(jī)關(guān)將面臨被追究責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)。對于要求下架食品的監(jiān)督檢查不力，由于商家的素質(zhì)不一，經(jīng)常出現(xiàn)下架食品經(jīng)過加工包裝再次上架的情況：另一方面對必須銷毀的食品，工商機(jī)關(guān)如不認(rèn)真履職，落實(shí)到位，易出現(xiàn)不合格食品再次上市的情況，造成社會(huì)的不穩(wěn)定。

三是公信力風(fēng)險(xiǎn)。檢查必須嚴(yán)格按照法定程序進(jìn)行，如果工商機(jī)關(guān)僅僅根據(jù)政府指令進(jìn)行專項(xiàng)檢查，不僅可能導(dǎo)致食品經(jīng)營企業(yè)與工商機(jī)關(guān)之間出現(xiàn)不必要的矛盾，而且極易降低國家公信力。

(五)執(zhí)法程序風(fēng)險(xiǎn)

一是自由裁量權(quán)方面。依據(jù)法律規(guī)定，工商機(jī)關(guān)在食品安全的行政處罰中享有自由裁量權(quán)。作為一種法定行政權(quán)力，運(yùn)用得當(dāng)，可以起到事半功倍的管理效果。但若隨意改變行政處罰的定性、種類、幅度，大案小辦、小案重罰或不予處罰；濫用裁量權(quán)，重責(zé)輕罰或輕責(zé)重罰，就會(huì)導(dǎo)致行政處罰被撤銷或行政訴訟敗訴。

二是證據(jù)收集、保存與運(yùn)用方面。調(diào)查取證分為收集證據(jù)和查實(shí)證據(jù)，未按照程序規(guī)定依法調(diào)查、取證，就會(huì)出現(xiàn)遺漏證據(jù)、證據(jù)不實(shí)、證據(jù)未在處罰決定中記載等現(xiàn)象。如執(zhí)法人員在一家超市檢查時(shí)拍攝了大量的照片，照片中只有場所、物品等，沒有人員或參照物，根本無法證明這些違法行為發(fā)生地是哪家超市?，F(xiàn)場拍攝的照片、錄像不能說明違法的現(xiàn)場。有的辦案人員只注重收集證據(jù)而沒有利用收集的其他證據(jù)來相互佐證，也易造成證據(jù)之間存在矛盾，使得處罰決定不能成立。

三是文書送達(dá)方面。當(dāng)事人履行行政處罰決定確定的義務(wù)必須以行政處罰決定文書的送達(dá)為前提。因此，處罰文書的送達(dá)對象必須明確。文書應(yīng)當(dāng)直接送達(dá)當(dāng)事人的，由當(dāng)事人在送達(dá)回證上注明收到日期，并簽名或者蓋章；當(dāng)事人是法人、經(jīng)營單位或者其他組織的，交其收發(fā)部門簽收；本人不在的，交與其同住的成年家屬或所在單位簽收；當(dāng)事人指定代收人的，交代收人簽收。

二、監(jiān)管風(fēng)險(xiǎn)的防范措施

(一)理順監(jiān)管體制

在目前的行政架構(gòu)下，優(yōu)先的選擇是按照《食品安全法》第五條第二款關(guān)于地方食品安全監(jiān)管部門的職責(zé)由“縣級(jí)以上地方人民政府依照本法和國務(wù)院的規(guī)定確定”的規(guī)定，健全地方立法，明確本地區(qū)食品安全辦公室、質(zhì)監(jiān)部門、食品藥品監(jiān)管部門、工商部門等職能部門的具體職責(zé)，盡量避免原則性，增強(qiáng)可操作性，以解決諸如小商販、小作坊無照經(jīng)營的監(jiān)管難題。隨著行政體制改革的深入，可以考慮的另一個(gè)選項(xiàng)是，改革食品監(jiān)管行政體制，整合監(jiān)管部門權(quán)能，借鑒深圳市機(jī)構(gòu)改革的經(jīng)驗(yàn)，成立以國家工商總局為主導(dǎo)的流通環(huán)節(jié)食品安全監(jiān)管機(jī)構(gòu)，對流通環(huán)節(jié)食品安全實(shí)施全程無縫監(jiān)管，避免多部門分散管理造成的工作

漏洞和浪費(fèi)資源，克服相互爭權(quán)、推諉的弊端。

(二)完善網(wǎng)格化管理

一是加強(qiáng)監(jiān)管，做好巡查記錄。日常監(jiān)管巡查是維護(hù)市場經(jīng)濟(jì)有序良好發(fā)展的重要手段，對一個(gè)地區(qū)的市場發(fā)展起著重要的作用。因此，監(jiān)管干部應(yīng)切實(shí)加強(qiáng)監(jiān)管巡查工作力度。要嚴(yán)格按照市場監(jiān)管職責(zé)和網(wǎng)格化管理規(guī)定科學(xué)劃分監(jiān)管區(qū)域，明確監(jiān)管責(zé)任，細(xì)化巡查的考核目標(biāo)和責(zé)任，科學(xué)合理的制定巡查任務(wù)，增加巡查的人員配置，保證日常的巡查能真正落實(shí)到位，把食品安全事件隱患消除在萌芽狀態(tài)。監(jiān)管干部一方面要熟悉網(wǎng)格區(qū)域整體情況。同時(shí)還要嚴(yán)格按照日常監(jiān)管情況做好巡查記錄。在日常監(jiān)管工作中遇到的具體困難和問題，以及涉及相關(guān)政策和法律等方面的問題要及時(shí)做好收集、上報(bào)和請示，經(jīng)過共同商議研究后再作出決定，避免導(dǎo)致執(zhí)法風(fēng)險(xiǎn)。

二是加強(qiáng)對無照經(jīng)營、超范圍經(jīng)營違法行為的監(jiān)管，做到監(jiān)管工作留痕跡。將無照經(jīng)營、超范圍經(jīng)營違法行為查處工作納入日常監(jiān)管，做到責(zé)任到人。監(jiān)管干部要準(zhǔn)確熟練掌握網(wǎng)格內(nèi)食品企業(yè)和無照經(jīng)營、超范圍經(jīng)營情況，對新增食品企業(yè)更要嚴(yán)格按照工商所網(wǎng)格化監(jiān)管手冊所規(guī)定的時(shí)限完成實(shí)地查看并做好記錄，做到底數(shù)明、情況明，以備問責(zé)時(shí)能講清楚。做到監(jiān)管工作留痕跡，就是要將無照經(jīng)營、超范圍經(jīng)營違法行為的日常監(jiān)管情況及時(shí)、準(zhǔn)確地做好檢查記錄，保留執(zhí)法痕跡，作為積極履行職責(zé)的證據(jù)。對食品安全監(jiān)管嚴(yán)格按照“十查十看”標(biāo)準(zhǔn)，進(jìn)一步增強(qiáng)食品安全監(jiān)管責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)，及時(shí)發(fā)現(xiàn)問題和解決問題，避免因工作不到位或不履職而帶來的食品安全監(jiān)管責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)。

三是充分發(fā)揮信用分類監(jiān)管優(yōu)勢，實(shí)現(xiàn)差別監(jiān)管、有效監(jiān)管要按照企業(yè)、個(gè)體工商戶信用分類監(jiān)管的要求，突出日常監(jiān)管工作重點(diǎn)，看死盯緊高危風(fēng)險(xiǎn)類市場主體，隨時(shí)知道它們在哪里，在干什么，有什么違法行為，從而有的放矢地采取監(jiān)管措施，以確保市場秩序安全穩(wěn)定。

(三)規(guī)范行政行為

一是科學(xué)控制自由裁量權(quán)。隨著服務(wù)型政府建設(shè)的不斷推進(jìn)，行政執(zhí)法方式總體上強(qiáng)制性色彩減弱，行政執(zhí)法方式更加多樣化和民主化。工商執(zhí)法也應(yīng)改變“執(zhí)法等于處罰”的執(zhí)法理念，對行政處罰過于倚重。這容易造成行政處罰裁量權(quán)的濫用。這就要求工商行政管理機(jī)關(guān)在市場監(jiān)管中要推行預(yù)警和警示等行政指導(dǎo)措施。對在市場監(jiān)管中發(fā)現(xiàn)存在的違法問題要先予以警示；對警示后不予糾正且違法后果嚴(yán)重的行為再依法予以處罰，以逐步建立市場監(jiān)管執(zhí)法的綜合機(jī)制和方式。在工商行政處罰實(shí)踐中，積極與相對人進(jìn)行對話溝通是落實(shí)聽取意見制度、控制行政裁量權(quán)的較好方式。在聽證報(bào)告、案件調(diào)查終結(jié)報(bào)告、行政處罰決定書或者其他處理決定中應(yīng)當(dāng)將處罰裁量的情況進(jìn)行充分表述，不予行政處罰、減輕行政處罰、從輕行政處罰、從重行政處罰的，應(yīng)當(dāng)說明理由。

二是按法定方式和程序調(diào)取證據(jù)。要按照《最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》對于各類證據(jù)的提交形式調(diào)查收集證據(jù)，避免出現(xiàn)在現(xiàn)場檢查筆錄或詢問筆錄中只有1名監(jiān)督員簽字；使用證據(jù)登記保存未在7天內(nèi)作出處罰決定：在發(fā)出行政處罰決定后，執(zhí)法人員發(fā)現(xiàn)有些違法事實(shí)未調(diào)查清楚而進(jìn)一步收集證據(jù)等情形。在執(zhí)法辦案中，辦案人員要注重收集證據(jù)還要注意利用收集的其他證據(jù)來相互佐證，避免造成證據(jù)之間相互矛盾，使得處罰決定不能成立。實(shí)踐中，一線工商執(zhí)法人員也總結(jié)了一些防范取證風(fēng)險(xiǎn)的措施，比如，在實(shí)施行政強(qiáng)制措施時(shí)，要注意方式方法，根據(jù)不同情形加以適用；在取證中運(yùn)用攝像方式，攝錄執(zhí)法現(xiàn)場和周圍環(huán)境，以此作為未來的執(zhí)法證據(jù)；再如，在實(shí)施行政處罰中邀請公安機(jī)關(guān)配合，作為旁證，避免風(fēng)險(xiǎn)。

篇9

2006年4月13日，該關(guān)2名關(guān)員在B報(bào)關(guān)公司報(bào)關(guān)員吳某的陪同下到A公司廠房內(nèi)對貨物實(shí)施查驗(yàn)，要求A公司逐件打開貨物外包裝，根據(jù)布控詳細(xì)比對申報(bào)項(xiàng)目與實(shí)際貨物情況。A公司法定代表人李某不理解海關(guān)關(guān)員逐件驗(yàn)貨的方式，數(shù)次試圖阻止關(guān)員查驗(yàn)貨物，經(jīng)人勸說后離開了查驗(yàn)現(xiàn)場。后在查驗(yàn)過程中，由于A公司工人卸貨時(shí)操作不當(dāng)，致使一個(gè)木箱從高處墜落，箱內(nèi)儀器被損壞。李某聞?dòng)嵑筅s到現(xiàn)場，唆使工人將放置貨物的集裝箱箱門關(guān)閉并上鎖，阻撓海關(guān)關(guān)員對其余貨物進(jìn)行查驗(yàn)。在說服教育無效的情況下，海關(guān)關(guān)員制作了現(xiàn)場查驗(yàn)記錄，詳細(xì)說明了查驗(yàn)過程中發(fā)生的情況，同時(shí)，要求在場的報(bào)關(guān)員吳某簽字確認(rèn)，并對集裝箱施加海關(guān)封志后離開。

2006年5月11日，某海關(guān)向A公司制發(fā)行政處罰告知單，擬適用《海關(guān)行政處罰實(shí)施條例》第二十二條第(九)項(xiàng)“不按照規(guī)定接受海關(guān)對進(jìn)出境運(yùn)輸工具、貨物、物品進(jìn)行檢查、查驗(yàn)的”，對其予以警告，并處罰款人民幣3000元。A公司就此向該海關(guān)進(jìn)行陳述與申辯，海關(guān)進(jìn)行了復(fù)核。2006年5月18日，該海關(guān)制發(fā)行政處罰決定書，決定對A公司予以警告，并處罰款人民幣3000元。

行政復(fù)議情況

A公司不服某海關(guān)的行政處罰決定，于2006年6月1日向該關(guān)上一級(jí)海關(guān)申請行政復(fù)議，并提出因海關(guān)查驗(yàn)造成其貨物損壞，要求海關(guān)予以賠償30000元。復(fù)議機(jī)關(guān)經(jīng)審查認(rèn)為，A公司阻撓海關(guān)對其進(jìn)口貨物進(jìn)行查驗(yàn)，違反了《海關(guān)法》的有關(guān)規(guī)定，情節(jié)較為惡劣，依法應(yīng)予處罰。某海關(guān)作出的行政處罰決定認(rèn)定事實(shí)清楚、量罰適當(dāng)、程序合法。至于A公司認(rèn)為由于海關(guān)查驗(yàn)致使貨物損壞并要求賠償，復(fù)議機(jī)關(guān)認(rèn)為，貨物損壞是因?yàn)樵摴竟と嗽陂_拆、搬運(yùn)貨物過程中操作不當(dāng)造成的，有關(guān)損失不應(yīng)由海關(guān)承擔(dān)。因此，復(fù)議機(jī)關(guān)作出行政復(fù)議決定，維持某海關(guān)的行政處罰決定，駁回A公司的賠償申請。

法律提示

什么是海關(guān)查驗(yàn)

《海關(guān)法》規(guī)定，海關(guān)是國家的進(jìn)出關(guān)境監(jiān)督管理機(jī)關(guān)，監(jiān)管進(jìn)出境的運(yùn)輸工具、貨物、行李物品、郵遞物品和其他物品是海關(guān)擔(dān)負(fù)的重要職責(zé)。眾所周知，進(jìn)出口貨物是海關(guān)最主要的監(jiān)管對象，而貨運(yùn)渠道也是頻繁發(fā)生大規(guī)模走私、違規(guī)等違法行為的溫床。為了實(shí)現(xiàn)對進(jìn)出口貨物的有效監(jiān)管，保持對潛在違法人的威懾力，法律賦予海關(guān)對進(jìn)出口貨物實(shí)施現(xiàn)場查驗(yàn)的權(quán)力。《海關(guān)法》第六條規(guī)定，“海關(guān)可以行使下列權(quán)力：(一)檢查進(jìn)出境運(yùn)輸工具，查驗(yàn)進(jìn)出境貨物、物品；對違反本法或者其他有關(guān)法律、行政法規(guī)的，可以扣留??”

具體而言，查驗(yàn)是指海關(guān)在接受收發(fā)貨人或其人的申報(bào)后，為確定進(jìn)出口貨物的實(shí)際情況，包括貨物品質(zhì)、數(shù)量、規(guī)格型號(hào)、原產(chǎn)地、新舊程度等是否與報(bào)關(guān)單證所填報(bào)內(nèi)容相一致，依法對進(jìn)出口貨物進(jìn)行實(shí)際檢查的具體行政行為。從上述定義可以看出，海關(guān)查驗(yàn)最直接的目的就是確定單貨是否相符，即通過核對實(shí)際進(jìn)出口貨物與報(bào)關(guān)單證來驗(yàn)證收發(fā)貨人申報(bào)的內(nèi)容與貨物是否一致，以此來發(fā)現(xiàn)申報(bào)、審單環(huán)節(jié)所不能發(fā)現(xiàn)的瞞報(bào)、偽報(bào)和申報(bào)不實(shí)等走私、違規(guī)行為及其他影響海關(guān)監(jiān)管的進(jìn)出口問題；另外，通過查驗(yàn)可以驗(yàn)證、排除申報(bào)審單環(huán)節(jié)存在的疑點(diǎn)，為征稅、統(tǒng)計(jì)和后續(xù)管理提供可靠的監(jiān)管依據(jù)。本案中，海關(guān)對A公司進(jìn)口貨物的申報(bào)稅號(hào)存在疑問，僅通過核對該公司遞交的報(bào)關(guān)單和相關(guān)紙面單證不能排除有關(guān)疑點(diǎn)。而稅號(hào)的不同直接關(guān)系到適用稅率的差異，可能對國家稅收或者當(dāng)事人的合法權(quán)益造成影響。為了準(zhǔn)確適用稅率，只有通過實(shí)地查驗(yàn)，了解貨物的真實(shí)情況，才能最終確定貨物與稅號(hào)之間的對應(yīng)關(guān)系。因此，某海關(guān)決定對A公司的進(jìn)口貨物實(shí)施布控，并要求徹底查驗(yàn)。

根據(jù)現(xiàn)場監(jiān)管的實(shí)際需要和海關(guān)人力、物力等條件，海關(guān)對進(jìn)出口貨物的查驗(yàn)有多種方法?！逗ｊP(guān)進(jìn)出口貨物查驗(yàn)管理辦法》(以下簡稱“《辦法》”)第五條規(guī)定，“海關(guān)實(shí)施查驗(yàn)可以徹底查驗(yàn)，也可以抽查。按照操作方式，查驗(yàn)可以分為人工查驗(yàn)和機(jī)檢查驗(yàn)，人工查驗(yàn)包括外形查驗(yàn)、開箱查驗(yàn)等方式。海關(guān)可以根據(jù)貨物情況以及實(shí)際執(zhí)法需要，確定具體的查驗(yàn)方式?！睆氐撞轵?yàn)是指對進(jìn)出口貨物逐件開箱查驗(yàn)，對貨物的品名、規(guī)格、數(shù)量、重量、原產(chǎn)地等基本情況逐一與報(bào)關(guān)單證的有關(guān)內(nèi)容進(jìn)行核對。抽查是根據(jù)進(jìn)出口貨物的情況，按照一定比例對貨物有選擇地開箱查驗(yàn)。外形查驗(yàn)只對貨物的包裝、嘜碼等進(jìn)行驗(yàn)核，主要適用于大型機(jī)械設(shè)備、大宗原材料等不宜搬運(yùn)、移動(dòng)，包裝簡單、比較直觀的貨物。機(jī)檢查驗(yàn)，是指以利用技術(shù)檢查設(shè)備為主，對貨物實(shí)際狀況進(jìn)行驗(yàn)核的查驗(yàn)方式。根據(jù)不同的情況選擇適當(dāng)?shù)牟轵?yàn)方法，一方面可以為正常的進(jìn)出口貨物提供驗(yàn)放的便利，提高通關(guān)效率，另一方面可以有重點(diǎn)地加強(qiáng)對進(jìn)出口貨物的實(shí)際監(jiān)管，有效打擊貨運(yùn)渠道的走私違法行為。

《辦法》第四條還對海關(guān)實(shí)施查驗(yàn)的地點(diǎn)作了規(guī)定，“查驗(yàn)應(yīng)當(dāng)在海關(guān)監(jiān)管區(qū)內(nèi)實(shí)施。因貨物易受溫度、靜電、粉塵等自然因素影響，不宜在海關(guān)監(jiān)管區(qū)內(nèi)實(shí)施查驗(yàn)，或者因其他特殊原因，需要在海關(guān)監(jiān)管區(qū)外查驗(yàn)的，經(jīng)進(jìn)出口貨物收發(fā)貨人或者其人書面申請，海關(guān)可以派員到海關(guān)監(jiān)管區(qū)外實(shí)施查驗(yàn)。”一般情況下，海關(guān)實(shí)施查驗(yàn)應(yīng)當(dāng)在海關(guān)監(jiān)管區(qū)內(nèi)的進(jìn)出口口岸碼頭、車站、機(jī)場、郵局等場所進(jìn)行。對進(jìn)出口大宗散貨、危險(xiǎn)品、鮮活商品、接駁運(yùn)輸?shù)呢浳?，?jīng)進(jìn)出口收發(fā)貨人的申請，海關(guān)也可結(jié)合裝卸環(huán)節(jié)，在作業(yè)現(xiàn)場予以查驗(yàn)放行。同時(shí)，《海關(guān)法》第三十八條第二款規(guī)定，“在海關(guān)監(jiān)管區(qū)外存放海關(guān)監(jiān)管貨物，應(yīng)當(dāng)經(jīng)海關(guān)同意，并接受海關(guān)監(jiān)管”。在特殊情況下，進(jìn)出口收發(fā)貨人或其人提出申請，經(jīng)海關(guān)審核同意，可以派員到海關(guān)監(jiān)管區(qū)外的工廠、倉庫等地查驗(yàn)貨物。在海關(guān)監(jiān)管區(qū)外查驗(yàn)貨物的，進(jìn)出口貨物收發(fā)貨人或者其人應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定向海關(guān)交納一定費(fèi)用。

收發(fā)貨人的義務(wù)和責(zé)任

查驗(yàn)是法律賦予海關(guān)的一項(xiàng)重要執(zhí)法權(quán)力，海關(guān)行使權(quán)力需要收發(fā)貨人履行義務(wù)作為保障。另外，由于收發(fā)貨人在進(jìn)出口貨物之前，經(jīng)過了與境外賣方或買方進(jìn)行協(xié)商、簽訂合同的過程，對貨物的有關(guān)情況最為了解，由他們配合海關(guān)實(shí)施查驗(yàn)有利于提高查驗(yàn)效率，防止發(fā)生不必要的爭議。因此，《海關(guān)法》第二十八條規(guī)定，“進(jìn)出口貨物應(yīng)當(dāng)接受海關(guān)查驗(yàn)。海關(guān)查驗(yàn)貨物時(shí)，進(jìn)口貨物的收貨人、出口貨物的發(fā)貨人應(yīng)當(dāng)?shù)綀觯⒇?fù)責(zé)搬移貨物，開拆和重封貨物的包裝??”首先，在海關(guān)實(shí)施查驗(yàn)時(shí)，進(jìn)出口貨物的收發(fā)貨人應(yīng)當(dāng)?shù)诌_(dá)查驗(yàn)現(xiàn)場，為海關(guān)查驗(yàn)做好有關(guān)準(zhǔn)備工作。其次，在海關(guān)查驗(yàn)過程中，收發(fā)貨人應(yīng)當(dāng)按照海關(guān)的要求負(fù)責(zé)搬移貨物，查找需要被查驗(yàn)的貨物，開拆貨物包裝，方便海關(guān)查驗(yàn)。最后，查驗(yàn)完畢后，海關(guān)決定放行的，收發(fā)貨人可以提取貨物；因某些原因尚不能放行的，收發(fā)貨人應(yīng)當(dāng)根據(jù)實(shí)際情況和海關(guān)要求，重新封裝貨物。另外，收發(fā)貨人對海關(guān)在查驗(yàn)完畢后制作的查驗(yàn)記錄，應(yīng)當(dāng)在核對后予以簽字確認(rèn)。

海關(guān)查驗(yàn)過程中，收發(fā)貨人如有抗拒、阻礙海關(guān)查驗(yàn)關(guān)員依法執(zhí)行職務(wù)的，依據(jù)《海關(guān)行政處罰實(shí)施條例》第二十二條第九項(xiàng)關(guān)于“不按照規(guī)定接受海關(guān)對進(jìn)出境運(yùn)輸工具、貨物、物品進(jìn)行檢查、查驗(yàn)的”，海關(guān)可對收發(fā)貨人予以警告，可以處5萬元以下罰款，有違法所得的，可以沒收違法所得。同時(shí)，根據(jù)《海關(guān)行政處罰實(shí)施條例》第六條的規(guī)定，海關(guān)還可以將收發(fā)貨人抗拒、阻礙海關(guān)查驗(yàn)的行為報(bào)告地方公安機(jī)關(guān)依法處理。地方公安機(jī)關(guān)將根據(jù)收發(fā)貨人違法行為的情節(jié)予以治安處罰，構(gòu)成犯罪的，還將追究收發(fā)貨人的刑事責(zé)任。

海關(guān)的義務(wù)和責(zé)任

本案中，A公司在復(fù)議申請中認(rèn)為因海關(guān)查驗(yàn)造成其貨物損壞，提出要海關(guān)賠償30000元的請求。復(fù)議機(jī)關(guān)經(jīng)審查認(rèn)為A公司的賠償請求不屬于海關(guān)查驗(yàn)賠償?shù)姆秶?，故駁回了其賠償要求。

篇10

“三無”船舶提法的由來

一直以來，“三無”船舶是對無船名船號(hào)、無船舶證書、無船籍港的一類船舶的統(tǒng)稱，較早地正式使用這種提法的是以下兩份文件：一是1994年農(nóng)業(yè)部、公安部、交通部、國家工商行政管理局、海關(guān)總署經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)（批準(zhǔn)文件：國函〔1994〕111號(hào)），聯(lián)合的《關(guān)于清理、取締“三無”船舶的通告》（以下簡稱“五部委通告”）。該通告首次以管理文件的形式明確了“三無”船舶的含義，指出：不法分子利用無船名船號(hào)、無船舶證書、無船籍港的“三無”船舶進(jìn)行走私等違法犯罪活動(dòng)，必須予以堅(jiān)決清理、取締。二是交通部根據(jù)“五部委通告”精神于1995年印發(fā)的《關(guān)于實(shí)施清理、取締“三無”船舶通告有關(guān)問題的通知》（交安監(jiān)發(fā)〔1995〕13號(hào)，以下簡稱“交通部通知”），通知對交通、海事管理機(jī)構(gòu)清理、取締“三無”船舶工作進(jìn)一步提出了要求和部署。

“三無”船舶的主要危害

“三無”船舶不遵守國家行政管理規(guī)定，故意逃避政府監(jiān)管，安全與防污染技術(shù)及管理狀況差，嚴(yán)重危害水上治安、交通安全和生產(chǎn)運(yùn)輸正常管理秩序，是公安邊防、海關(guān)、交通海事等部門嚴(yán)厲打擊的對象?！拔宀课ǜ妗币蟾鞯卣鞴懿块T依法嚴(yán)肅查處、取締“三無”船舶?！敖煌ú客ㄖ币蟾骷?jí)交通海事管理機(jī)構(gòu)認(rèn)真履行監(jiān)管職責(zé)，堅(jiān)決清理、整頓“三無”船舶，必要時(shí)予以沒收、拆解。

國家對“三無”船舶打擊取締的政策是明確的，但幾十年來“三無”船舶屢禁不絕，監(jiān)管難的問題依然存在。造成這種局面的原因一方面是經(jīng)營“三無”船舶有利可圖，違法者有巨大的利益驅(qū)動(dòng)；更重要的是現(xiàn)場監(jiān)管環(huán)節(jié)，缺乏有效落實(shí)中央取締打擊政策的具體制度機(jī)制，突出表現(xiàn)為多部門之間配合協(xié)作機(jī)制不順暢、合法有力的打擊取締手段比較缺乏。目前海事管理機(jī)構(gòu)在“三無”船舶執(zhí)法監(jiān)管中遇到的主要難題是此類船舶的運(yùn)行管理游離于海事監(jiān)管機(jī)制之外，無管理公司，所有人經(jīng)營人不明確，船舶對海事執(zhí)法監(jiān)管躲躲閃閃甚至置若罔聞，執(zhí)法人員普遍感覺對這類船舶的執(zhí)法管理缺乏有力抓手、有效手段。

國家層面的政策效力

“五部委通告”及“交通部通知”兩份文件，一是明確了清理、取締“三無”船舶的政策態(tài)度；二是明確了打擊、取締“三無”船舶的一些具體行政管理措施。兩份文件二十多年來，國家陸續(xù)頒布或修訂了《行政處罰法》、《行政強(qiáng)制法》、《內(nèi)河交通安全管理?xiàng)l例》、《海上海事行政處罰規(guī)定》等相關(guān)法律文件，這些效力層級(jí)更高的法律文件對行政處罰、行政強(qiáng)制、行政命令等行政管理措施作出了新的、更細(xì)致的規(guī)定。相關(guān)管理制度的調(diào)整變化要求我們對兩份文件的內(nèi)容進(jìn)行重新審視：

首先，兩份文件均屬規(guī)范性文件，其設(shè)定的沒收、罰款等管理措施具有行政處罰性質(zhì)，不符合《行政處罰法》的規(guī)定精神?！缎姓幜P法》第十四條規(guī)定，規(guī)范性文件不得設(shè)定行政處罰。《國務(wù)院關(guān)于貫徹實(shí)施的通知》（1996年4月15日，國務(wù)院）明確，規(guī)范性文件設(shè)定的行政處罰，自行政處罰法施行之日起，一律無效。

另外，兩份文件關(guān)于責(zé)令類行政命令、通報(bào)案件、移交案件、聯(lián)合執(zhí)法等執(zhí)法手段措施的規(guī)定屬海事等各相關(guān)執(zhí)法部門依法履行職責(zé)、打擊違法行時(shí)可以當(dāng)然實(shí)施的職權(quán)行為，有關(guān)執(zhí)法職責(zé)權(quán)限在《海上交通安全法》、《內(nèi)河交通安全管理?xiàng)l例》等法律法規(guī)中已有細(xì)致、明確的規(guī)定。

再者，文件有效性狀態(tài)查詢表明，“交通部通知”的文件有效性目前尚處于不明狀態(tài)?！蛾P(guān)于廢止169件海事規(guī)范性文件的公告》（中華人民共和國海事局公告2009年第9號(hào)）明確廢止了該通知，但《關(guān)于公布交通運(yùn)輸部規(guī)章和規(guī)范性文件清理結(jié)果的通知》（交政法發(fā)〔2012〕45號(hào)文件）又提出要對該通知內(nèi)容進(jìn)行修改。

綜上，“五部委通告”及“交通部通知”基于“三無”船舶這一概念而規(guī)定的沒收、罰款等管理措施存在合法性瑕疵，海事部門不宜將兩份文件作為采取沒收、罰款或沒收后拆解、銷毀執(zhí)法措施的執(zhí)法依據(jù)文件，但兩份文件關(guān)于案件移送、通報(bào)和開展協(xié)同執(zhí)法的規(guī)定，對幫助、促進(jìn)海事管理機(jī)構(gòu)與其他相關(guān)部門開展溝通協(xié)作有指導(dǎo)作用。

“三無”船舶的管理規(guī)定有哪些？

我們認(rèn)為，“三無”船舶應(yīng)該是一個(gè)在法律意義上逐漸淡化的概念。海事管理機(jī)構(gòu)應(yīng)著眼于此類船舶具有的具體（違法）行為特征，在現(xiàn)有法律規(guī)定的基礎(chǔ)上開展執(zhí)法管理工作。

根據(jù)《海上交通安全法》、《內(nèi)河交通安全管理?xiàng)l例》等海事管理法律法規(guī)的規(guī)定，海事管理機(jī)構(gòu)對船舶“無船名船號(hào)、無船舶證書、無船籍港”違法行為可采取的處置措施主要有：責(zé)令類行政命令：如責(zé)令停止航行作業(yè)、責(zé)令糾正等；行政處罰，主要有：對船舶所有人或經(jīng)營人實(shí)施警告、罰款、沒收船舶設(shè)施，對有關(guān)責(zé)任船員實(shí)施警告、罰款、暫扣或吊銷船員適任證書等；行政強(qiáng)制：如暫扣船舶設(shè)施、對罰款處罰實(shí)施行政強(qiáng)制執(zhí)行等；通報(bào)協(xié)查：按規(guī)定條件及程序啟動(dòng)通報(bào)協(xié)查。

實(shí)踐中，“三無”船舶通常存在無檢驗(yàn)證書、無國籍證書、雇傭無證人員上船從事船員服務(wù)、船舶配員不足、不辦理船舶進(jìn)出港簽證等多種嚴(yán)重違法行為，這些違法行為在行為性質(zhì)方面往往存在法律上的牽連或吸收關(guān)系。此時(shí)，對“三無”船舶具有的多種違法行為實(shí)施處理時(shí)，正確認(rèn)定違法行為的個(gè)數(shù)及性質(zhì)是一個(gè)需要注意的問題，不應(yīng)對行為進(jìn)行重復(fù)否定評(píng)價(jià)。法律理論關(guān)于牽連關(guān)系行為處理的一般原則是“從一重”，對吸收關(guān)系行為處理的一般原則是處理基礎(chǔ)行為。

除海事管理機(jī)構(gòu)外，公安邊防、海關(guān)等執(zhí)法部門對“三無”船舶也有相應(yīng)的管理職責(zé)與管理手段。

例如，《沿海船舶邊防治安管理規(guī)定》（公安部令2000年第47號(hào)）規(guī)定：船舶在我國領(lǐng)海停泊航行及作業(yè)，應(yīng)到公安邊防機(jī)關(guān)辦理船舶戶籍注冊，領(lǐng)取《出海船舶戶口簿》或《出海船舶邊防登記簿》；禁止未編刷船名船號(hào)或船名船號(hào)不清晰的船舶出海航行作業(yè)；船舶進(jìn)出港口應(yīng)辦理進(jìn)出港邊防簽證手續(xù)等。對違反上述管理規(guī)定的，公安邊防部門可實(shí)施行政處罰，對無船名船號(hào)、無船舶證書、無船籍港擅自出海從事生產(chǎn)經(jīng)營等活動(dòng)的船舶，還可沒收船舶，并可對船主處船價(jià)二倍以下罰款。

再如，《中華人民共和國海關(guān)行政處罰實(shí)施條例》（2001年國務(wù)院令第420號(hào)）第九條第二款規(guī)定：對于專門用于走私的運(yùn)輸工具或用于掩護(hù)走私的貨物、物品，2年內(nèi)3次以上用于走私的運(yùn)輸工具或用于掩護(hù)走私的貨物、物品，應(yīng)當(dāng)予以沒收。

公安邊防、海關(guān)等執(zhí)法部門具有對違法船舶實(shí)施罰沒處理的權(quán)限，這是打擊取締“三無”船舶的有力手段。根據(jù)“五部委通告”關(guān)于案件通報(bào)、移交與聯(lián)合協(xié)同執(zhí)法的規(guī)定精神，對執(zhí)法過程中發(fā)現(xiàn)的“三無”船舶，海事管理機(jī)構(gòu)可在依法履職的基礎(chǔ)上，進(jìn)一步采取向有關(guān)部門通報(bào)案件、移送案件或促成聯(lián)合執(zhí)法的措施，提升對“三無”船舶的打擊成效。