導(dǎo)語(yǔ)：如何才能寫好一篇違法分包管理辦法，這就需要搜集整理更多的資料和文獻(xiàn)，歡迎閱讀由公務(wù)員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

律師：分包單位必須具備相應(yīng)的施工資質(zhì)。《建筑法》第二十九條規(guī)定：“建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位；……禁止總承包單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位……”。也就是說，分包單位必須具備相應(yīng)的施工資質(zhì)。

結(jié)合《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》第五條相關(guān)規(guī)定，不論是施工總承包、專業(yè)承包還是勞務(wù)分包，承包人均只能在持有的資質(zhì)證書許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承接工程。根據(jù)《合同法》第五十二條及《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（法釋[2004]14號(hào)）（下稱《施工合同司法解釋》）的相關(guān)規(guī)定，無資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)承接工程所簽的合同為無效合同。同時(shí)，根據(jù)《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》第十八條規(guī)定，違法分包的分包人及接受違法分包的承包人，均將面臨行政處罰。

不得就工程總承包范圍內(nèi)的主體結(jié)構(gòu)進(jìn)行分包?！督ㄖā返诙艞l規(guī)定： “……施工總承包的，建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成……”。根據(jù)該規(guī)定，總承包單位不得將建筑工程的主體結(jié)構(gòu)進(jìn)行分包，即只能對(duì)主體結(jié)構(gòu)以外的專業(yè)工程或勞務(wù)工程進(jìn)行分包。

專業(yè)工程的分包必須經(jīng)發(fā)包人同意。發(fā)包人基于對(duì)承包人施工能力、專業(yè)技術(shù)及管理水平等綜合因素的信賴選擇其承建工程，最終目的是獲得符合合同約定要求的建筑產(chǎn)品。專業(yè)工程的質(zhì)量及施工進(jìn)度影響著整個(gè)工程的質(zhì)量及進(jìn)度，因此，發(fā)包人對(duì)是否同意分包有著決定權(quán)。故《建筑法》第二十九條規(guī)定：“建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位；但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)發(fā)包人認(rèn)可……”《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》第九條規(guī)定：“專業(yè)工程分包除在施工總承包合同中有約定外，必須經(jīng)發(fā)包人認(rèn)可。專業(yè)分包工程承包人必須自行完成所有承包的工程。勞務(wù)作業(yè)分包由勞務(wù)作業(yè)發(fā)包人與勞務(wù)作業(yè)通過勞務(wù)合同約定。勞務(wù)作業(yè)承包人必須自行完成所承包的業(yè)務(wù)?！睋?jù)此，專業(yè)工程的分包必須經(jīng)過發(fā)包人的同意，勞務(wù)作業(yè)分包則無需經(jīng)過發(fā)包人同意。

讀者：違法分包主要存在哪幾種情形？

律師：分包人不具備相應(yīng)的施工資質(zhì)。如前所述，專業(yè)工程的分包人及勞務(wù)作業(yè)的分包人應(yīng)取得按照《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)等級(jí)標(biāo)準(zhǔn)》中設(shè)立的資質(zhì)證書，并在該資質(zhì)證書許可的范圍內(nèi)承接業(yè)務(wù)。如分包人不具備相應(yīng)的施工資質(zhì)，即構(gòu)成違法分包。

未經(jīng)發(fā)包人同意分包專業(yè)工程。對(duì)于發(fā)包人同意分包的專業(yè)工程施工范圍既可約定在招投標(biāo)文件中，也可約定在雙方的施工合同中，還可根據(jù)施工的實(shí)際情況在過程中達(dá)成同意分包的補(bǔ)充協(xié)議，且必須有相應(yīng)的書面文件或者其他證據(jù)予以證實(shí)，否則將構(gòu)成違法分包。

將總包范圍內(nèi)的主體結(jié)構(gòu)進(jìn)行分包?！督ㄖā返诙艞l明確規(guī)定，主體結(jié)構(gòu)工程只能由總承包人自行實(shí)施完成。如果總承包人將主體結(jié)構(gòu)分包的，構(gòu)成違法分包，還可能構(gòu)成非法轉(zhuǎn)包。

就依法分包的工程或勞務(wù)作業(yè)再分包。專業(yè)工程的承包人或勞務(wù)作業(yè)的承包人，將承接該項(xiàng)分包內(nèi)容后，不得將所承接的分包工程或勞務(wù)作業(yè)進(jìn)行再分包，否則構(gòu)成違法分包。

讀者：違法分包會(huì)產(chǎn)生哪些法律后果？

律師：分包合同無效。根據(jù)《施工合同司法解釋》第三條及第四條的相關(guān)規(guī)定，承包人違法分包與他人簽訂施工合同的行為無效，行為無效則分包合同無效，但如果工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的，雙方仍然可以參照合同約定結(jié)算工程價(jià)款。

收繳已經(jīng)取得非法所得。一是工程的利潤(rùn)，二是違法分包的發(fā)包人收取的管理費(fèi)。一般情況下，承發(fā)包雙方均會(huì)約定一定的管理費(fèi)。如該費(fèi)用已由分包工程的發(fā)包人實(shí)際取得，則依法應(yīng)予以收繳。

行政處罰。違法分包的承發(fā)包雙方均面臨行政處罰。對(duì)于實(shí)施違法分包的發(fā)包人，按照《建筑法》《招標(biāo)投標(biāo)法》及《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》的相關(guān)規(guī)定予以處罰；對(duì)于接受違法分包的一方當(dāng)事人，則處以1萬(wàn)元以上3萬(wàn)元以下的罰款?；?/p>

篇2

浙江省公路水運(yùn)工程施工分包管理實(shí)施細(xì)則

第一章　總則

第一條 為規(guī)范公路水運(yùn)工程施工分包活動(dòng)，加強(qiáng)公路水運(yùn)建設(shè)市場(chǎng)管理，保證工程建設(shè)質(zhì)量和施工安全，根據(jù)《中華人民共和國(guó)公路法》、《中華人民共和國(guó)港口法》、《中華人民共和國(guó)合同法》、《中華人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法》、《中華人民共和國(guó)航道管理?xiàng)l例》、《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》、《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》、交通運(yùn)輸部《公路工程施工分包管理辦法》、浙江省人民政府《浙江省交通建設(shè)工程質(zhì)量和安全生產(chǎn)管理辦法》等法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，結(jié)合本省實(shí)際情況，制定本實(shí)施細(xì)則。

第二條 在本省行政區(qū)域內(nèi)從事新建、改(擴(kuò))建的公路水運(yùn)工程施工分包活動(dòng)，適用本實(shí)施細(xì)則。

第三條 公路水運(yùn)工程施工分包活動(dòng)實(shí)行統(tǒng)一管理、分級(jí)負(fù)責(zé)。

第四條 鼓勵(lì)公路水運(yùn)工程依法進(jìn)行專業(yè)化施工分包。禁止承包人以勞務(wù)合作的名義進(jìn)行施工分包。

第二章 管理職責(zé)

第五條 省級(jí)交通運(yùn)輸主管部門負(fù)責(zé)制定全省公路水運(yùn)工程施工分包管理的規(guī)章制度、施工分包專項(xiàng)類別以及相應(yīng)的資格條件、統(tǒng)一的分包合同格式和勞務(wù)合作合同格式等，對(duì)市級(jí)交通運(yùn)輸主管部門的公路水運(yùn)工程施工分包活動(dòng)進(jìn)行指導(dǎo)和監(jiān)督檢查。

市、縣級(jí)交通運(yùn)輸主管部門負(fù)責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)公路水運(yùn)工程施工分包活動(dòng)的監(jiān)督與管理工作。

第六條 發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照本實(shí)施細(xì)則規(guī)定和合同約定加強(qiáng)對(duì)施工分包活動(dòng)的管理，建立健全項(xiàng)目分包管理制度，負(fù)責(zé)對(duì)分包的合同簽訂與履行、進(jìn)度管理、質(zhì)量與安全管理、計(jì)量支付等活動(dòng)監(jiān)督檢查，并建立臺(tái)帳，及時(shí)制止承包人的違法分包行為。

第七條 監(jiān)理人按照本實(shí)施細(xì)則規(guī)定和合同約定，負(fù)責(zé)對(duì)所監(jiān)理合同段的施工分包活動(dòng)的管理，及時(shí)發(fā)現(xiàn)并制止承包人的違法分包行為，并通知發(fā)包人。

第八條 發(fā)包人和監(jiān)理人應(yīng)當(dāng)分別設(shè)立相應(yīng)的合同管理部門，負(fù)責(zé)施工分包的日常管理工作。

除承包人設(shè)定的項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)外，分包人也應(yīng)當(dāng)分別設(shè)立項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)，對(duì)所承包或者分包工程的施工活動(dòng)實(shí)施管理。

項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)具有與承包或者分包工程的規(guī)模、技術(shù)復(fù)雜程度相適應(yīng)的技術(shù)、經(jīng)濟(jì)管理人員，其中項(xiàng)目負(fù)責(zé)人和技術(shù)、財(cái)務(wù)、計(jì)量、質(zhì)量、安全等主要管理人員必須是本單位人員。

工地臨時(shí)試驗(yàn)室應(yīng)由合同段承包人自行設(shè)立并開展試驗(yàn)檢測(cè)工作，分包人不再設(shè)立工地臨時(shí)試驗(yàn)室。

第三章 分包的條件

第九條 承包人可以將適合專業(yè)化隊(duì)伍施工的專項(xiàng)工程分包給具有相應(yīng)資格的單位。不得分包的專項(xiàng)工程，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件中予以明確，且每一合同段的不允許分包的專項(xiàng)工程不得少于一項(xiàng)。

單獨(dú)招標(biāo)的專項(xiàng)工程承包人不得將承接的專項(xiàng)工程進(jìn)行分包。

分包人不得將承接的分包工程再進(jìn)行分包。

第十條 分包人應(yīng)當(dāng)具備如下條件：

(一) 具有經(jīng)工商登記的法人資格;

(二) 具有與分包工程相適應(yīng)的注冊(cè)資金;

(三) 具有從事類似工程經(jīng)驗(yàn)的管理與技術(shù)人員;

(四) 具有(自有或租賃)分包工程所需的施工設(shè)備;

(五) 具有與分包專項(xiàng)類別相適應(yīng)的資格條件(見附件1)。

第十一條 承包人對(duì)擬分包的專項(xiàng)工程及規(guī)模，應(yīng)當(dāng)在投標(biāo)文件或承包合同中予以明確。

未列入投標(biāo)文件或承包合同中未明確的專項(xiàng)工程，承包人不得分包。但因工程變更增加了有特殊性技術(shù)要求、特殊工藝或者涉及專利保護(hù)等的專項(xiàng)工程，且按規(guī)定無須再進(jìn)行招標(biāo)的，由承包人提出書面申請(qǐng)，報(bào)監(jiān)理人審查，經(jīng)發(fā)包人書面同意，可以分包。

第四章　合同管理

第十二條 公路水運(yùn)工程項(xiàng)目應(yīng)實(shí)行合同考核確認(rèn)，以此認(rèn)定進(jìn)場(chǎng)施工隊(duì)伍與所簽訂合同承包人主體的符合性，并作為動(dòng)員預(yù)付款撥付和工程開工的前提條件。

在進(jìn)場(chǎng)初期，合同段項(xiàng)目部應(yīng)按要求及時(shí)提交合同考核確認(rèn)表(見附件2)，經(jīng)監(jiān)理人核查，報(bào)發(fā)包人確認(rèn)。

第十三條 在施工期間，發(fā)包人和監(jiān)理人應(yīng)對(duì)承包人的合同履行情況進(jìn)行動(dòng)態(tài)管理。施工合同段主要管理人員和主要機(jī)械設(shè)備等需變更調(diào)整時(shí)，承包人應(yīng)及時(shí)提出申請(qǐng)，報(bào)監(jiān)理人和發(fā)包人同意后方可實(shí)施。

第十四條 承包人有權(quán)依據(jù)承包合同自主選擇符合資格的分包人，提倡承包人以招投標(biāo)方式公開、公平、公正擇優(yōu)選擇分包人。任何單位和個(gè)人不得違規(guī)指定分包。

第十五條 承包人和分包人應(yīng)當(dāng)參照我省制定的公路水運(yùn)工程施工分包合同統(tǒng)一格式(見附件3)依法簽訂分包合同，并履行合同約定的義務(wù)。分包合同必須遵循承包合同的各項(xiàng)原則，滿足承包合同中質(zhì)量、安全、進(jìn)度、環(huán)保以及其他技術(shù)、經(jīng)濟(jì)等要求。承包人應(yīng)在分包工程實(shí)施前，將監(jiān)理人審查后的分包合同報(bào)發(fā)包人備案，未經(jīng)備案同意的分包合同不得實(shí)施。

分包合同審查與備案應(yīng)遵守以下程序和要求：

(一)承包人自查并提出分包合同備案申請(qǐng)。承包人自查擬分包專項(xiàng)工程的內(nèi)容和范圍，查驗(yàn)擬選定分包人的資格、注冊(cè)資金、管理與技術(shù)人員和施工設(shè)備等情況，提供擬簽訂的分包合同，并填寫施工分包合同備案表(附件4)，報(bào)監(jiān)理人審查。

(二)監(jiān)理人組織審查。監(jiān)理人按照相應(yīng)要求，對(duì)擬分包專項(xiàng)工程的內(nèi)容和范圍，擬分包人的資格、注冊(cè)資金、管理與技術(shù)人員和施工設(shè)備等情況以及擬簽訂的分包合同進(jìn)行審查;

(三)發(fā)包人備案受理。發(fā)包人將經(jīng)監(jiān)理人審查符合要求并同意的分包合同進(jìn)行備案。

第十六條 承包人應(yīng)當(dāng)建立健全相關(guān)分包管理制度和臺(tái)帳，對(duì)分包工程的質(zhì)量、安全、進(jìn)度和分包人的行為等實(shí)施全過程管理，按照本實(shí)施細(xì)則規(guī)定和合同約定對(duì)分包工程的實(shí)施向發(fā)包人負(fù)責(zé)，并承擔(dān)賠償?shù)蓉?zé)任。分包合同不免除承包合同中規(guī)定的承包人的責(zé)任或者義務(wù)。

第十七條 分包人應(yīng)當(dāng)依據(jù)分包合同的約定，組織分包工程的施工，對(duì)分包工程的質(zhì)量、安全和進(jìn)度等實(shí)施有效控制。分包人對(duì)其分包的工程向承包人負(fù)責(zé)，并就所分包的工程向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。

第五章 行為管理

第十八條 禁止將承包的公路水運(yùn)工程進(jìn)行轉(zhuǎn)包。

承包人未在施工現(xiàn)場(chǎng)設(shè)立項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)和派駐相應(yīng)人員對(duì)分包工程的施工活動(dòng)實(shí)施有效管理，并且有下列情形之一的，屬于轉(zhuǎn)包：

(一)承包人將承包的全部工程發(fā)包給他人的;

(二)承包人將承包的全部工程肢解后以分包的名義分別發(fā)包給他人的;

(三)法律、法規(guī)規(guī)定的其他轉(zhuǎn)包行為。

第十九條 禁止違法分包公路水運(yùn)工程。

有下列情形之一的，屬于違法分包：

(一) 承包人未在施工現(xiàn)場(chǎng)設(shè)立項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)和派駐相應(yīng)人員，對(duì)分包工程的施工活動(dòng)實(shí)施有效管理的;

(二) 承包人將工程分包給不具備相應(yīng)資格的企業(yè)或者個(gè)人的;

(三) 分包人以他人名義承攬分包工程的;

(四) 承包人將合同文件中明確不得分包的專項(xiàng)工程進(jìn)行分包的;

(五) 承包人未與分包人依法簽訂分包合同或者分包合同未遵循承包合同的各項(xiàng)原則，不滿足承包合同中相應(yīng)要求的;

(六) 分包合同未經(jīng)監(jiān)理人審查或未報(bào)發(fā)包人備案的;

(七) 分包人將分包工程再進(jìn)行分包的;

(八) 法律、法規(guī)規(guī)定的其他違法分包行為。

第二十條 按照信用評(píng)價(jià)的有關(guān)規(guī)定，承包人和分包人應(yīng)當(dāng)互相開展信用評(píng)價(jià)，并向發(fā)包人提交信用評(píng)價(jià)結(jié)果。

發(fā)包人應(yīng)當(dāng)對(duì)承包人和分包人提交的信用評(píng)價(jià)結(jié)果進(jìn)行核定，并且報(bào)送相關(guān)交通運(yùn)輸主管部門。

交通運(yùn)輸主管部門應(yīng)當(dāng)將發(fā)包人報(bào)送的承包人和分包人信用評(píng)價(jià)結(jié)果納入信用評(píng)價(jià)體系，對(duì)其進(jìn)行信用管理。

第二十一條 發(fā)包人應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件中明確統(tǒng)一采購(gòu)的主要材料及構(gòu)、配件等采購(gòu)主體及方式。承包人授權(quán)分包人進(jìn)行相關(guān)采購(gòu)時(shí)，必須報(bào)監(jiān)理人審查，經(jīng)發(fā)包人書面同意。

第二十二條 為確保分包合同的履行，承包人可以要求分包人提供履約擔(dān)保。分包人提供擔(dān)保后，如要求承包人同時(shí)提供分包工程付款擔(dān)保的，承包人也應(yīng)當(dāng)予以提供。

第二十三條 承包人與分包人應(yīng)當(dāng)依法納稅。承包人因?yàn)槎愂盏挚巯虬l(fā)包人申請(qǐng)出具相關(guān)手續(xù)的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)予以辦理。

第二十四條 分包人有權(quán)與承包人共同享有分包工程業(yè)績(jī)。分包人業(yè)績(jī)證明由承包人與發(fā)包人共同出具。

分包人以分包業(yè)績(jī)證明承接工程的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)予以認(rèn)可。分包人以分包業(yè)績(jī)證明申報(bào)資質(zhì)的，相關(guān)交通運(yùn)輸主管部門應(yīng)當(dāng)予以認(rèn)可。

勞務(wù)合作不屬于施工分包。勞務(wù)合作企業(yè)以分包人名義申請(qǐng)業(yè)績(jī)證明的，承包人與發(fā)包人不得出具。

第二十五條 承包人與分包人都應(yīng)嚴(yán)格遵循基建財(cái)務(wù)管理制度，加強(qiáng)合同段和分包專項(xiàng)工程的會(huì)計(jì)核算。分包款項(xiàng)的結(jié)算支付應(yīng)符合如下要求：

(一)承(分)包人按照基建財(cái)務(wù)管理規(guī)定，對(duì)所承(分)包的工程應(yīng)單獨(dú)記賬，并按規(guī)定進(jìn)行核算;

(二)分包結(jié)算支付內(nèi)容應(yīng)與分包合同內(nèi)容相符，收款單位應(yīng)與分包人名稱一致，收(付)票據(jù)必須合法有效;

(三)分包款項(xiàng)應(yīng)根據(jù)實(shí)際工程計(jì)量進(jìn)度按期進(jìn)行結(jié)算，不得以預(yù)支工程款、借款等名義回避結(jié)算;分包工程款應(yīng)通過承包人開設(shè)的銀行賬戶轉(zhuǎn)帳支付，不得提取現(xiàn)金支付;

第二十六條 各級(jí)交通運(yùn)輸主管部門按照職責(zé)實(shí)施監(jiān)督檢查時(shí)，可以依法行使下列職權(quán)：

(一)進(jìn)入工地現(xiàn)場(chǎng)等與項(xiàng)目建設(shè)有關(guān)的場(chǎng)所進(jìn)行檢查;

(二)向被檢查單位和有關(guān)人員詢問相關(guān)情況;

(三)查閱和復(fù)制工程檔案、合同、發(fā)票、賬簿以及其他有關(guān)資料;

(四)責(zé)令被檢查單位立即停止和糾正違反施工分包規(guī)定的行為。

交通建設(shè)工程從業(yè)單位及其相關(guān)人員應(yīng)當(dāng)配合有關(guān)行政主管部門和監(jiān)督機(jī)構(gòu)依法實(shí)施的合同履約監(jiān)督檢查，不得拒絕、阻擾或者隱匿、謊報(bào)有關(guān)情況和資料。

第二十七條 各級(jí)交通運(yùn)輸主管部門及時(shí)向社會(huì)公布公路水運(yùn)工程建設(shè)中的轉(zhuǎn)包和違法分包的處理信息，接受社會(huì)監(jiān)督。

第二十八條 公路水運(yùn)工程建設(shè)實(shí)行實(shí)名舉報(bào)制度，任何單位和個(gè)人對(duì)公路水運(yùn)建設(shè)工程中的施工轉(zhuǎn)包和違法分包行為，有權(quán)向交通運(yùn)輸主管部門舉報(bào)。交通運(yùn)輸主管部門對(duì)舉報(bào)應(yīng)當(dāng)及時(shí)受理和查處，并將查處結(jié)果告知舉報(bào)人。

第六章 附 則

第二十九條 發(fā)包人、監(jiān)理人、承包人或者分包人違反本實(shí)施細(xì)則相關(guān)條款規(guī)定的，法律、法規(guī)對(duì)處罰機(jī)關(guān)和處罰方式有相關(guān)規(guī)定的，依照法律、法規(guī)的規(guī)定執(zhí)行。

第三十條 本實(shí)施細(xì)則所稱施工分包，是指承包人將其所承包工程中的專項(xiàng)工程發(fā)包給其他專業(yè)施工企業(yè)完成的活動(dòng)。

本實(shí)施細(xì)則所稱發(fā)包人，是指公路水運(yùn)工程建設(shè)的項(xiàng)目法人或者受其委托的建設(shè)管理單位。

本實(shí)施細(xì)則所稱監(jiān)理人，是指受發(fā)包人委托對(duì)發(fā)包工程實(shí)施監(jiān)理的法人或者其他組織。

本實(shí)施細(xì)則所稱承包人，是指由發(fā)包人授標(biāo)，并與發(fā)包人簽署正式合同的施工企業(yè)。

本實(shí)施細(xì)則所稱分包人，是指從承包人處分包專項(xiàng)工程的專業(yè)施工企業(yè)。

本實(shí)施細(xì)則所稱本單位人員，是指與本單位簽訂了合法的勞動(dòng)合同，并為其辦理了工資及社會(huì)保險(xiǎn)關(guān)系等相關(guān)手續(xù)的人員。

本實(shí)施細(xì)則所稱專項(xiàng)工程是指“浙江省公路水運(yùn)工程施工分包專項(xiàng)類別和分包人資格條件表”(附件1)中規(guī)定的相應(yīng)工程內(nèi)容。

第三十一條 除施工分包以外，承包人與他人合作完成的其他以勞務(wù)活動(dòng)為主的施工活動(dòng)統(tǒng)稱為勞務(wù)合作。勞務(wù)合作企業(yè)應(yīng)具有經(jīng)工商登記的法人資格、與勞務(wù)活動(dòng)相適應(yīng)的注冊(cè)資金及具有從事類似工程經(jīng)驗(yàn)的管理與勞務(wù)作業(yè)人員等條件。

承包人應(yīng)參照我省制定的公路水運(yùn)工程施工勞務(wù)合作合同統(tǒng)一格式(見附件5)簽訂勞務(wù)合作合同，并將勞務(wù)合作合同報(bào)監(jiān)理人備案。

篇3

摘要：隨著我國(guó)社會(huì)經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，人們的生活水平不斷提高，建筑行業(yè)迎來了高速發(fā)展機(jī)遇期，同時(shí)也對(duì)工程的規(guī)范性提出了更高要求。本文從建設(shè)工程分包的相關(guān)概念入手，詳細(xì)介紹了建設(shè)工程違法分包的界定，并分析了建設(shè)工程違法分包的法律后果，以期為規(guī)范建筑業(yè)的發(fā)展做出貢獻(xiàn)。

關(guān)鍵詞：建設(shè)工程；分包；違法界定；法律后果一、引言

目前建設(shè)工程中，盡管有些利益是不正當(dāng)?shù)?，承包人依然為了利益違反道德的現(xiàn)象層出不窮，最典型的就是近年來存在的對(duì)承包建設(shè)工程進(jìn)行“分包”與“轉(zhuǎn)包”，且不符合我國(guó)建筑相關(guān)法律和條例的規(guī)定，進(jìn)而影響到我國(guó)建筑業(yè)的健康發(fā)展。因?yàn)檫@些行為的違法性，許多問題由此產(chǎn)生，最明顯的就是產(chǎn)生合同糾紛，以至于使工程質(zhì)量和使承包人的利益得不到保障。同時(shí)，這些違法行為也容易造成承包方、分包方和轉(zhuǎn)包方之間形成欠款、違約等風(fēng)險(xiǎn)，容易引發(fā)大量的經(jīng)濟(jì)糾紛和訴訟，不利于建設(shè)工程承包人權(quán)利的實(shí)現(xiàn)。

二、建設(shè)工程分包的相關(guān)概念闡述

(一)建設(shè)工程與建設(shè)工程合同的概述。建設(shè)工程一般分為四個(gè)步驟，先是對(duì)工程進(jìn)行勘察，然后根據(jù)勘察情況來對(duì)工程進(jìn)行詳盡的設(shè)計(jì)，之后在一切準(zhǔn)備妥當(dāng)后進(jìn)行施工，最后是進(jìn)行竣工后的驗(yàn)收。它是包括房屋的建設(shè)、設(shè)施、配套線路、裝修以及管道等各種設(shè)備的安裝。我們通常是通過管理合同來對(duì)工程的造價(jià)、進(jìn)度以及其質(zhì)量進(jìn)行調(diào)控。如果按照流程，建設(shè)工程合同可以分為三種，分別是勘察、設(shè)計(jì)以及施工合同。所以，當(dāng)承包人承包了工程而發(fā)包人支付了相應(yīng)的金額就形成了建設(shè)工程的合同。

(二)建設(shè)工程分包的本質(zhì)。以下有幾種觀點(diǎn)存在于現(xiàn)今的有關(guān)分包的法律中:(1)由第三人執(zhí)行分包行為；(2)分包在一定程度上也尊重了發(fā)包人的意見，比如在選擇第三人以及關(guān)于其所分配任務(wù)上，發(fā)包人也可以提出意見或建議。所以，在一定程度上，分包也具有債的轉(zhuǎn)讓性質(zhì)，在理論上和債務(wù)的代替履行相似；(3)債務(wù)移轉(zhuǎn)中包含著分包，分包也就是所謂的“并存的債務(wù)轉(zhuǎn)移”。

(三)建設(shè)工程分包的含義。分包單位從總的承包單位那里得到專業(yè)工程和勞務(wù)作業(yè)，兩者之間有著一種連帶的關(guān)系，這種關(guān)系表現(xiàn)出來就叫做分包。

(四)建設(shè)工程分包的種類。專業(yè)工程和勞務(wù)作業(yè)是分包的兩種類型。專業(yè)工程分包要求相應(yīng)的建筑企業(yè)要具有一定水平的資質(zhì)，并由總承包企業(yè)將專業(yè)工程的任務(wù)分發(fā)下給分包人，這時(shí)，在他們中間就建立了一種合同法律的關(guān)系，并且要向發(fā)包人承擔(dān)共同的連帶的責(zé)任。

三、建設(shè)工程違法分包的界定

(一)建設(shè)工程違法分包的界定標(biāo)準(zhǔn)。從《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》中，國(guó)務(wù)院對(duì)于違反分包行為的情形在第78條第三款中有以幾個(gè)方面的概括：(1)未能達(dá)到合格條件擁有足夠資質(zhì)的單位卻得到了總承包單位建設(shè)工程的發(fā)包；(2)承包單位把其承包的建設(shè)工程的一部分發(fā)包給那些沒有進(jìn)行合同明確約定的，并且建設(shè)單位也沒有對(duì)其進(jìn)行認(rèn)可的單位了；(3)總承包單位不是把部分工程發(fā)包給其他單位，相反的卻是把其主體的結(jié)構(gòu)分發(fā)出去；(4)二次分包的行為存在于分包單位中。

筆者根據(jù)總結(jié)，認(rèn)為下面有幾點(diǎn)可以作為判斷是否存在違反分包行為的依據(jù)：1、在分包關(guān)系中，主要是涉及了三方的利益和關(guān)系，分別是承包人、發(fā)包人以及分包人，這是從行為的主體上來分析的。(1)發(fā)包人有權(quán)對(duì)分包工程進(jìn)行一定程度上的準(zhǔn)許接受記憶認(rèn)可；(2)分包人必須具備相應(yīng)的資質(zhì)條件和對(duì)分包工程承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)；2、分包的工程是否具有可分包性是非常重要的，其自身必須到達(dá)分包所要求的條件才可以進(jìn)行分包，這是從行為對(duì)象上來分析的；(二)建設(shè)工程違法分包的類型變化。

首先，如果行為的主體不能夠到達(dá)分包工程所要求的相應(yīng)的條件，或者在沒有得到發(fā)包人許可的情況下進(jìn)行了分包行為，這時(shí)就屬于違法分包的第一大類型。從其資質(zhì)上也可以進(jìn)行判斷，如果其具備了分包人的資質(zhì)合格又具備了相應(yīng)的等級(jí)許可就可以進(jìn)行分包。

其次，根據(jù)分包性是否存在建設(shè)工程中，下面三種類型可以對(duì)違法的分包行為進(jìn)行一個(gè)概括:(1)在建設(shè)工程中，工程的主體結(jié)構(gòu)被分包給了分包人；(2)承包人把一些專項(xiàng)工程進(jìn)行分包，而這些工程沒有列在投標(biāo)文件內(nèi)；(3)一些明文規(guī)定的不可以進(jìn)行分包的專項(xiàng)工程被承包人進(jìn)行了分包；(4)些非常重要的以及不能運(yùn)用在專業(yè)施工中的工程被承包人進(jìn)行了分包。

再次，以下幾種情況說明了不具備一些形式的違法分包行為：(1)分包合同的簽訂沒有按照一定的法律；(2)招標(biāo)發(fā)包沒有按規(guī)定進(jìn)行；(3)建設(shè)工程的交易中心中沒有找到分包招標(biāo)的活動(dòng)；(4)在招標(biāo)投標(biāo)監(jiān)督機(jī)構(gòu)中沒有分包合同的備案。

最后，在一定的法律標(biāo)準(zhǔn)下，行為主體的違法分主要分為下面幾種情形:(1)分包被發(fā)包人進(jìn)行了一定程度上的分解；(2)發(fā)包行為由發(fā)包人進(jìn)行了明確的指定；(3)應(yīng)該由承包人進(jìn)行管理和監(jiān)督的分包工程沒有得到相應(yīng)回應(yīng)；(4)分包人的二次分包行為。

四、建設(shè)工程違法分包的法律后果

(一)民事法律后果。1、合同的無效性。違法分包合同的無效性是有法律根據(jù)的，這不僅在《司法解釋》可以找到相應(yīng)的條款，在許多的地方法院也有一系列的文件來證明。不僅在《合同法》中分有三方面來對(duì)違法分包行為進(jìn)行處置，分別是按錯(cuò)進(jìn)行責(zé)任的承擔(dān)、對(duì)財(cái)產(chǎn)的返還以及對(duì)折價(jià)進(jìn)行補(bǔ)償，在《司法解釋》中，對(duì)于無效合同中的工程的結(jié)算、質(zhì)量保修這些問題進(jìn)行了處理。2、怎樣賠償以及結(jié)算無效的合同損失。承包人以及分包人必須對(duì)在因?yàn)檫`法分包工程中出現(xiàn)的質(zhì)量不過關(guān)不達(dá)標(biāo)所造成的系列問題進(jìn)行連帶的責(zé)任賠償，這是根據(jù)《司法解釋》以及《建筑法》的標(biāo)準(zhǔn)得來的。根據(jù)《司法解釋》中的第2條，承包人具有修復(fù)的義務(wù)。承包人要承擔(dān)修復(fù)成功所需的費(fèi)用，在一定程度上也有權(quán)進(jìn)行支付價(jià)款的申請(qǐng)；但是，如果未能進(jìn)行成功修復(fù)，則承包人不能索求支付價(jià)款。如果在不能到達(dá)意見統(tǒng)一的情況下，當(dāng)事人可以通過當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政所的計(jì)價(jià)方法及標(biāo)準(zhǔn)對(duì)價(jià)款進(jìn)行結(jié)算。3、怎樣保護(hù)實(shí)際施工人員的權(quán)益。根據(jù)《司法解釋》第26條中的明文規(guī)定可知，如果是在欠付的工程價(jià)款內(nèi)，實(shí)際施工人控告分包人，因?yàn)榉职嗽谶@個(gè)范圍內(nèi)有義務(wù)對(duì)實(shí)際施工人進(jìn)行責(zé)任的承擔(dān)，所以法院可追加其分包人或轉(zhuǎn)包人的責(zé)任，并使其轉(zhuǎn)換成當(dāng)事人。實(shí)際施工人的權(quán)利受到《司法解釋》中第26條的明確肯定和保護(hù)。

(二)行政法律后果。1.在《建筑法》67條、《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》62條以及《公路工程施工分包管理辦法》23條這些文件條例中，對(duì)于停業(yè)進(jìn)行整頓，對(duì)資格等級(jí)的降低以及嚴(yán)重以至于吊銷證書都有明文規(guī)定。2而在《公路工程施工分包管理辦法》第23條、《司法解釋》第4條、以及《建筑法》第67條都對(duì)沒收當(dāng)事人違法所得有規(guī)定，并且還會(huì)勒令其進(jìn)行改正。3.罰款。根據(jù)不同的情況，就有相應(yīng)的罰款方式，這些大多來源于不同的分包人以及不同的違法行為進(jìn)行歸納分類。

小結(jié)

伴隨建筑業(yè)的快速發(fā)展而來的是某些不法企業(yè)或者個(gè)人為了獲取暴利而對(duì)工程進(jìn)行違法分包，由此引發(fā)了各種糾紛和問題。所以明確工程違法分包的界定，使相關(guān)單位認(rèn)識(shí)到其法律后果，可以促進(jìn)建設(shè)工程行業(yè)的健康發(fā)展。因此，只有充分保護(hù)承包人權(quán)利的實(shí)現(xiàn)，才能使建設(shè)工程施工合同關(guān)系產(chǎn)生應(yīng)有的約束力，從而維護(hù)健康的建設(shè)市場(chǎng)體系。

參考文獻(xiàn)

［1］薛清梅,談建筑工程中的違法分包及非法轉(zhuǎn)包［J］,天津職業(yè)院校聯(lián)合學(xué)報(bào),2013年02期

［2］袁國(guó)正,工程建設(shè)分包轉(zhuǎn)包問題的法律分析［J］,中國(guó)石化,2013年08期

篇4

就其研究采取具體措施，旨在規(guī)范建筑勞務(wù)市場(chǎng)秩序，使其健康發(fā)展。

【關(guān)鍵詞】建筑勞務(wù)市場(chǎng)；治理；措施

The construction labor market governance

Wang Jian,Sun Wen-jian

(Nanjing University of Civil Engineering Nanjing Jiangsu 211816)

【Abstract】according to the labor market problems, from a financial, legal, market, rural migrant workers in four aspects analyzes reasons, and then the research to take specific measures, is to regulate the market order of building services, make its healthy development.

【Key words】Construction labor market;Governance;Measure

1. 序言

隨著我國(guó)建筑業(yè)的不斷的改革和開放，建筑業(yè)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)也發(fā)生了深刻的變化，建筑施工企業(yè)管理層和勞務(wù)層的“兩層分離”，開始出現(xiàn)建筑二級(jí)市場(chǎng)建筑勞務(wù)市場(chǎng)。同時(shí)國(guó)家政策和法律法規(guī)的不斷健全，建筑勞務(wù)市場(chǎng)已有的長(zhǎng)足的進(jìn)步和健康穩(wěn)定的發(fā)展。但同時(shí)也存在一些問題，特別是我國(guó)建筑企業(yè)推進(jìn)施工作業(yè)勞務(wù)分包的進(jìn)度相對(duì)滯后，“包工頭”帶隊(duì)仍是建筑勞務(wù)的主要形式，施工作業(yè)使用不具備相應(yīng)資質(zhì)的單位或個(gè)人的情況較為普遍，二級(jí)及二級(jí)以下資質(zhì)企業(yè)的施工作業(yè)仍使用零散勞務(wù)班組。由此引發(fā)的問題諸如市場(chǎng)公平競(jìng)爭(zhēng)、施工質(zhì)量、安全生產(chǎn)、勞務(wù)權(quán)益保護(hù)等關(guān)系到社會(huì)和諧與穩(wěn)定等方面的問題仍普遍存在。政府雖然強(qiáng)制規(guī)定勞務(wù)分包必須以勞務(wù)企業(yè)形式交易，但仍然存在通過 “掛靠”等方式維持實(shí)質(zhì)上的“包工頭”交易模式。

2. 建筑勞務(wù)市場(chǎng)問題的原因分析：

2.1 財(cái)務(wù)經(jīng)濟(jì)因素影響。

非正規(guī)組織的勞務(wù)分包隊(duì)伍的農(nóng)民工機(jī)會(huì)成本比較低，而且沒有注冊(cè)成本和稅收的壓力，施工成本低廉且具有機(jī)制靈活如利潤(rùn)分配機(jī)制便于調(diào)動(dòng)積極性、財(cái)務(wù)機(jī)制靈活便于尋租。其管理結(jié)構(gòu)簡(jiǎn)單、管理層次少，包工頭負(fù)責(zé)組織施工、農(nóng)民工負(fù)責(zé)施工建設(shè)，不會(huì)給今后施工企業(yè)帶來不必要的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)。而成建制勞務(wù)企業(yè)的支出成本要高很多，成立勞務(wù)企業(yè)的成本往往較大，具體包括：（1）注冊(cè)成本，繳納注冊(cè)費(fèi)和手續(xù)費(fèi)。按照現(xiàn)行規(guī)定，木工、砌工、石制、鋼筋、混凝土、油漆、抹灰等作業(yè)分包企業(yè)資質(zhì)的標(biāo)準(zhǔn)都規(guī)定注冊(cè)資金在30萬(wàn)元以上。（2）運(yùn)作成本，一旦成立就必須付出固定成本和可變成本，如購(gòu)買必要的勞保、安全設(shè)備，支付勞務(wù)工資、日常開支。（3）稅收成本:按照規(guī)定總承包企業(yè)已經(jīng)按照工程總額交納了營(yíng)業(yè)稅了，但成立勞務(wù)企業(yè)責(zé)任要繳納營(yíng)業(yè)稅，勞務(wù)企業(yè)承受著雙重稅賦負(fù)擔(dān)。（4）其他成本：按照建設(shè)部有關(guān)規(guī)定，勞務(wù)企業(yè)要支付勞務(wù)人員的醫(yī)療保險(xiǎn)、養(yǎng)老保險(xiǎn)、失業(yè)保險(xiǎn)；成立工會(huì)組織要支付會(huì)費(fèi)、活動(dòng)經(jīng)費(fèi)等。總之成立成建制勞務(wù)企業(yè)的凈收益要遠(yuǎn)遠(yuǎn)小于包工頭勞務(wù)制度的凈收益。效率高于保障的價(jià)值取向，使得工程建設(shè)業(yè)主在發(fā)包工程時(shí)，必然在事實(shí)上將低標(biāo)價(jià)列為評(píng)標(biāo)的首選條件，項(xiàng)目業(yè)主的這一需求，通過利益鏈傳遞給在同樣價(jià)值取向支配下己經(jīng)具有最大限度降低成本意愿的中標(biāo)人。其結(jié)果是，工程承包人在其技術(shù)、管理能力所及的范圍內(nèi)降低成本的效果已經(jīng)不能滿足需要，迫使企業(yè)超越法律和制度的限制，尋求低成本競(jìng)爭(zhēng)途徑，從而為“包工頭”交易模式打開了廣闊的空間。

2.2 法律法規(guī)的不健全。

《建筑法》中規(guī)定“工程主體結(jié)構(gòu)必須由總承包企業(yè)自己完成”，但從1984年開始的基于“項(xiàng)目法施工”的建筑施工企業(yè)管理層和勞務(wù)層的“兩層分離”，企業(yè)往往只保留少數(shù)技術(shù)型、管理型的工人，企業(yè)本身沒有能進(jìn)行主體施工的勞務(wù)人員，絕大多數(shù)實(shí)際的現(xiàn)場(chǎng)操作都是由企業(yè)外部的勞務(wù)來承擔(dān)，這就造成一些外來勞務(wù)分包隊(duì)伍與施工總承包企業(yè)緊密協(xié)作形成較為牢固的內(nèi)部分包的依附關(guān)系。而這些為大型施工總承包企業(yè)提供建筑勞務(wù)作業(yè)人員的建筑勞務(wù)企業(yè)，為了追求最大利潤(rùn)，偷稅漏稅，他們又不愿意申請(qǐng)營(yíng)業(yè)執(zhí)照和領(lǐng)取勞務(wù)資質(zhì)。這就造成建筑勞務(wù)市場(chǎng)存在許多沒有資質(zhì)，沒有執(zhí)照的勞務(wù)分包隊(duì)伍。同時(shí)由于他們和施工總承包企業(yè)關(guān)系密切，且有多年的工作關(guān)系，其自身的施工質(zhì)量有保證，深受施工總承包企業(yè)的青睞。

2.3 市場(chǎng)監(jiān)管機(jī)制缺乏。

由于推行建筑勞務(wù)分包制度的時(shí)間較短，業(yè)內(nèi)各方認(rèn)識(shí)不到位，仍不同程度地存在“重總包，輕勞務(wù)”的觀念，忽視了對(duì)建筑勞務(wù)分包管理的政策宣傳、引導(dǎo)和研究。各地有形建筑市場(chǎng)服務(wù)范圍僅涵蓋建設(shè)工程承發(fā)包，對(duì)勞務(wù)包監(jiān)管服務(wù)比較缺失。加之，國(guó)家對(duì)勞務(wù)作業(yè)分包僅停留在勞務(wù)分包企業(yè)資質(zhì)管理層面，如2007年6月26日建設(shè)部的《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》（第159號(hào)令）規(guī)定“施工總承包企業(yè)可以對(duì)所承接的施工總承包工程內(nèi)各專業(yè)工程全部自行施工，也可以將專業(yè)工程或勞務(wù)作業(yè)分包給具有相應(yīng)資質(zhì)的專業(yè)承包企業(yè)或勞務(wù)分包企業(yè)”。勞務(wù)分包缺乏明確強(qiáng)制性的法規(guī)政策依據(jù)，各項(xiàng)管理監(jiān)督機(jī)制不健全，勞務(wù)分包市場(chǎng)的培育發(fā)展滯后。我國(guó)的《招標(biāo)投標(biāo)法》以及建設(shè)部的《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》中并沒有規(guī)定勞務(wù)分包必須采用招標(biāo)的形式。這就造成許多勞務(wù)分包合同都是進(jìn)行私下協(xié)商和簽訂的。施工總承包企業(yè)為了自身利益和其他方面原因不會(huì)考察對(duì)方的企業(yè)資質(zhì)有否，而由于是私下交易，作為市場(chǎng)監(jiān)管機(jī)構(gòu)的相關(guān)部門也無法進(jìn)行干預(yù)，這就造成許多非正規(guī)的勞務(wù)分包隊(duì)伍在市場(chǎng)存在。

2.4 農(nóng)民工自身。

我國(guó)的農(nóng)民工是一個(gè)特殊的群體，他們是農(nóng)民戶口，但他們又從事著非農(nóng)產(chǎn)業(yè)的工作；他們生活在城市，但又不能完全融入城市的生活。從傳統(tǒng)意義上講，他們既不是真正的農(nóng)民，也不是真正的工人。特別是很多農(nóng)民工都是從事農(nóng)業(yè)作業(yè)的農(nóng)民，只是在農(nóng)閑時(shí)節(jié)進(jìn)城進(jìn)行工作，來增加一些額外收入，由于其工作時(shí)間短，經(jīng)濟(jì)性明確所以這些農(nóng)民工不愿進(jìn)一些既要浪費(fèi)時(shí)間又要浪費(fèi)金錢進(jìn)行培訓(xùn)的正規(guī)的勞務(wù)分包企業(yè)，而是靠血緣、地緣、人緣“三緣”關(guān)系進(jìn)城務(wù)工，自然而然的進(jìn)入包工頭散兵游勇式的用工中。促進(jìn)了包工頭式用工的泛濫，轉(zhuǎn)包、掛靠、違法分包等違法違規(guī)行為的大量出現(xiàn)。

3. 規(guī)范建筑勞務(wù)市場(chǎng)健康發(fā)展的措施：

3.1 扶持勞務(wù)分包企業(yè)發(fā)展。

成建制勞務(wù)企業(yè)制度的建立需要政策的傾斜與支撐。由前面分析得出，其他雇用模式向成建制勞務(wù)企業(yè)轉(zhuǎn)化的關(guān)鍵在于缺乏經(jīng)濟(jì)原動(dòng)力。為此，行政主管部門應(yīng)制訂相應(yīng)優(yōu)惠政策，積極鼓勵(lì)其他非制度化形態(tài)向制度化形態(tài)的轉(zhuǎn)變。降低成建制勞務(wù)企業(yè)的準(zhǔn)入門檻，降低其成本費(fèi)用，具體說如降低企業(yè)注冊(cè)資金、消除總承包企業(yè)與勞務(wù)分包企業(yè)雙重上繳營(yíng)業(yè)稅的問題、財(cái)務(wù)制度應(yīng)允許勞務(wù)企業(yè)留有一定比例的“活動(dòng)空間”，在稅收扶植、減免行政管理費(fèi)、工程發(fā)包等諸多方面給予優(yōu)惠政策，當(dāng)然這需要建設(shè)部門會(huì)同財(cái)政部門、稅務(wù)部門的積極配合，盡量降低成建制勞務(wù)企業(yè)的成本，增加其凈收益，讓勞務(wù)企業(yè)有利可圖。為勞務(wù)企業(yè)制度建立創(chuàng)造良好的政策環(huán)境。

3.2 健全配套法規(guī)，建立良好的制度環(huán)境。

應(yīng)制定結(jié)構(gòu)合理、層次分明、符合實(shí)際、競(jìng)爭(zhēng)有序的分包格局的一系列法規(guī)和規(guī)章，使市場(chǎng)準(zhǔn)入界定、分包交易、勞務(wù)合同管理、勞動(dòng)用工合同規(guī)范以及勞務(wù)培訓(xùn)制度、待證上崗制度等有法可依。對(duì)有關(guān)現(xiàn)行法律法規(guī)進(jìn)行適時(shí)適當(dāng)?shù)男薷?，如《建筑法》?guī)定：“總承包企業(yè)必須自身完成工程主體結(jié)構(gòu)”等條款作出修改，促進(jìn)大中型總承包和專業(yè)承包企業(yè)盡快向管理密集和技術(shù)密集型企業(yè)轉(zhuǎn)型，盡快剝離企業(yè)所屬的和依附掛靠的勞務(wù)分包隊(duì)伍，引導(dǎo)其向成建制勞務(wù)企業(yè)轉(zhuǎn)化，以獨(dú)立法人和市場(chǎng)主體參與勞務(wù)分包市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)。

3.3 加強(qiáng)對(duì)建筑勞務(wù)市場(chǎng)的監(jiān)管。

建立勞務(wù)分包有形交易市場(chǎng)， 從規(guī)范總包企業(yè)工程分包管理入手， 制定建設(shè)工程分包市場(chǎng)準(zhǔn)入管理辦法， 明確分包工程交易規(guī)則， 為建設(shè)工程總分包提供交易場(chǎng)所和信息平臺(tái)， 使工程分包交易進(jìn)入有形建筑市場(chǎng)。有形交易市場(chǎng)的主要功能應(yīng)包括: 分包企業(yè)市場(chǎng)準(zhǔn)入管理、提供勞務(wù)分包信息、分包合同備案管理、工程分包咨詢服務(wù)、分包業(yè)務(wù)的監(jiān)督等。一方面要規(guī)定勞務(wù)分包企業(yè)必須在交易市場(chǎng)進(jìn)行資質(zhì)登記備案， 淘汰那些無資質(zhì)的包工頭式零散用工、超資質(zhì)承包工程等行為， 嚴(yán)格市場(chǎng)準(zhǔn)入管理。另一方面要求總承包企業(yè)必須使用在交易市場(chǎng)進(jìn)行資質(zhì)登記備案的勞務(wù)分包企業(yè)， 防止勞務(wù)分包企業(yè)的墊資、施工企業(yè)的任意壓價(jià)、拖欠勞務(wù)費(fèi)等擾亂建設(shè)市場(chǎng)秩序的行為。通過勞務(wù)交易市場(chǎng)的建立來規(guī)范總分包交易行為， 遏制交易雙方不簽訂合同、簽訂陰陽(yáng)合同等行為， 杜絕違法分包、暗箱操作等情況的發(fā)生。

3.4 加強(qiáng)農(nóng)民工權(quán)益維護(hù)。

建立建立勞務(wù)基地，促進(jìn)勞務(wù)輸出，改變農(nóng)民工現(xiàn)在邊務(wù)農(nóng)邊工作的狀態(tài)，讓其從農(nóng)村土地中脫離開來，形成專業(yè)化，規(guī)模化的產(chǎn)業(yè)工人。同時(shí)充分發(fā)揮現(xiàn)有培訓(xùn)基地和技能鑒定機(jī)構(gòu)的作用， 多渠道、多層次、多形式開展培訓(xùn)與鑒定工作。要?jiǎng)?chuàng)新培訓(xùn)與鑒定工作模式， 加強(qiáng)培訓(xùn)鑒定工作的針對(duì)性、實(shí)用性， 廣泛開展訂單培訓(xùn)和定向培訓(xùn)， 促使農(nóng)村剩余勞動(dòng)力轉(zhuǎn)移為合格的建筑勞務(wù)人員。要發(fā)展一批具有地方特色和專業(yè)技術(shù)優(yōu)勢(shì)的建筑勞務(wù)基地， 促進(jìn)建筑勞務(wù)的專業(yè)技能和組織化程度的提高。積極發(fā)展市州級(jí)建筑勞務(wù)基地， 制訂相關(guān)扶持政策。同時(shí)要保證農(nóng)民工的合法權(quán)益，工資保障方面，可探索創(chuàng)新農(nóng)民工工資支付方式，通過銀行、郵政等按月工資的試點(diǎn)，逐步對(duì)農(nóng)民工工資支付進(jìn)行全程監(jiān)控，推進(jìn)農(nóng)民工工資支付實(shí)現(xiàn)“日清月結(jié)”，進(jìn)一步預(yù)防農(nóng)民工工資拖欠問題發(fā)生。社會(huì)保障方面，目前，國(guó)家正在抓緊制訂農(nóng)民工基本養(yǎng)老、醫(yī)療保險(xiǎn)辦法。一旦頒布實(shí)施，建設(shè)、勞動(dòng)部門應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)協(xié)調(diào)配合，推動(dòng)農(nóng)民工養(yǎng)老保險(xiǎn)制度建立。

4. 總結(jié)

我國(guó)的建筑勞務(wù)市場(chǎng)處于高速發(fā)展階段，快速的發(fā)展同時(shí)也伴隨著諸多的問題產(chǎn)生，這就需要我們客觀地對(duì)待利弊，具體分析問題根源所在，促進(jìn)我國(guó)建筑勞務(wù)市場(chǎng)和諧健康發(fā)展。

參考文獻(xiàn)

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篇5

一、明確農(nóng)民工與建筑企業(yè)、包工頭之間的關(guān)系

包工頭、農(nóng)民工、建筑企業(yè)之間的法律關(guān)系，目前存在較大爭(zhēng)議。建筑工程承包人用工方式不符合人力資源和社會(huì)保障部的《關(guān)于貫徹〈中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法〉》若干問題的意見》（簡(jiǎn)稱《意見》）第15條規(guī)定，理由如下：一是《意見》所指的承包人一般以企業(yè)的名義招工、用工，沿用企業(yè)的管理制度。而目前建筑工程承包關(guān)系中，包工頭一般以私人名義招工，自行對(duì)農(nóng)民工進(jìn)行管理。二是《中華人民共和國(guó)建筑法》明令禁止總承包單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)的單位或個(gè)人。《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》也明確規(guī)定，建筑企業(yè)把工程轉(zhuǎn)包或分包給包工頭的行為違法。在建筑工程承包人用工關(guān)系中，農(nóng)民工由包工頭以個(gè)人名義招用，由包工頭管理不受建筑企業(yè)規(guī)章制度的約束。而包工頭往往承包了某項(xiàng)分項(xiàng)工程支付給農(nóng)民工計(jì)件工資或者工天工資，因此包工頭和農(nóng)民工之間便形成了雇傭關(guān)系。

農(nóng)民工和建筑企業(yè)之間關(guān)系：《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條第二款規(guī)定：“實(shí)際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當(dāng)事人。發(fā)包人只在欠付工程價(jià)款范圍內(nèi)對(duì)實(shí)際施工人承擔(dān)責(zé)任。”該解釋明確了發(fā)包人在欠付工程價(jià)款范圍內(nèi)對(duì)實(shí)際施工人承擔(dān)責(zé)任，即：只要發(fā)包人沒有將工程價(jià)款清償，不管發(fā)包人將工程如何轉(zhuǎn)包和分包，發(fā)包人依法都應(yīng)當(dāng)在欠付工程價(jià)款范圍內(nèi)向?qū)嶋H施工人清償債務(wù)。

二、建筑企業(yè)農(nóng)民工討薪艱難的原因

由于建筑市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)壓力大，工程造價(jià)標(biāo)準(zhǔn)(即定額標(biāo)準(zhǔn))偏低、壓縮工期和清理概算困難等各方面原因。很多建筑企業(yè)自有人員不能滿足現(xiàn)場(chǎng)施工需求，而且考慮到日后公司發(fā)展，不能過多的增加人員。于是建筑企業(yè)中標(biāo)后會(huì)將部分建設(shè)工程承包給一些沒有資質(zhì)的包工頭。從此給自己的施工生產(chǎn)中的安全質(zhì)量和農(nóng)民工穩(wěn)定都埋下了隱患。

1.包工頭承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的能力較差。包工頭是沒有承包資質(zhì)的個(gè)人，沒有多少抗風(fēng)險(xiǎn)能力,一旦發(fā)生傷亡事故或工程虧損，往往是血本無歸，根本支付不了農(nóng)民工的工資。有些包工頭連法院的判決也無力執(zhí)行。如包工頭李某在施工過程中發(fā)現(xiàn)自己承包的工程將要虧損，在項(xiàng)目部借支下一個(gè)月的工程款后攜款潛逃。

2.農(nóng)民工成為包工頭暴力討薪的工具。包工頭從建筑公司領(lǐng)來的工程款最后支付的往往是農(nóng)民工的工資，而且當(dāng)他們發(fā)現(xiàn)自己所承包的工程不能達(dá)到自己的預(yù)期目的時(shí)，就會(huì)采用偷工減料、停工等方式要挾建筑公司。條件一般也會(huì)有兩種：繼續(xù)干活提高單價(jià)、解除合同歸還所有的前期投入，支付預(yù)期利益。否則就會(huì)帶著沒有發(fā)工資的農(nóng)民工圍堵施工現(xiàn)場(chǎng)、圍堵政府。這個(gè)時(shí)候已遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出討薪事件的本身，從而轉(zhuǎn)化為包括民工、媒體、企業(yè)、政府以及整個(gè)社會(huì)的嚴(yán)重問題了。

三、建筑企業(yè)的法律風(fēng)險(xiǎn)和防范

為了防止包工頭利用民工向建筑企業(yè)施行經(jīng)濟(jì)詐騙，擾亂施工生產(chǎn)的正常進(jìn)行，同時(shí)為了保障農(nóng)民工能夠拿到工資，維護(hù)社會(huì)秩序穩(wěn)定。在此提一下建議：

1.完善司法解釋和加強(qiáng)執(zhí)法力度。《刑法》第二百七十六條規(guī)定轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、逃匿等方法逃避支付勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬或者有能力支付而不支付勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬，數(shù)額較大，經(jīng)政府有關(guān)部門責(zé)令支付仍不支付的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；造成嚴(yán)重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。但是法律實(shí)踐中：有能力支付而不支付如何判斷、數(shù)額較大標(biāo)準(zhǔn)、有關(guān)部門具體是那些部門，就成了法律執(zhí)行過程中的問題。農(nóng)民工像包工頭要工資，他們的答復(fù)就是一句話：建筑單為沒有給我錢，所以我沒有錢支付。而建筑公司的答復(fù)是我們已經(jīng)超付了。如此就造成了雙方扯皮農(nóng)民工遭殃的境地，是否能夠確認(rèn)支付多少工程結(jié)算款后就不能再以無能力支付為理由拒絕支付農(nóng)民工工資。

篇6

第二條本辦法適用于在本省行政區(qū)域內(nèi)承建各類建設(shè)工程所簽訂的建設(shè)工程施工系列合同，包括建設(shè)工程施工合同（以下簡(jiǎn)稱施工合同）、建設(shè)工程施工專業(yè)分包合同（以下簡(jiǎn)稱專業(yè)分包合同）和建設(shè)工程施工勞務(wù)分包合同（以下簡(jiǎn)稱勞務(wù)分包合同）

第三條各級(jí)建設(shè)行政主管部門依法對(duì)施工系列合同進(jìn)行監(jiān)督和管理。

第四條簽訂施工系列合同應(yīng)當(dāng)使用省住房和城鄉(xiāng)建設(shè)廳、省工商行政管理局制定的合同文本，即《建設(shè)工程施工合同》、《建設(shè)工程施工專業(yè)分包合同》和《建設(shè)工程施工勞務(wù)分包合同》。

第五條簽訂施工系列合同應(yīng)當(dāng)遵守國(guó)家的法律法規(guī)，遵循平等互利、協(xié)商一致、等價(jià)有償、誠(chéng)實(shí)信用的原則。

第六條施工系列合同主體應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)的資質(zhì)條件和履行合同的能力。

第七條任何單位和個(gè)人不得利用施工系列合同進(jìn)行違法活動(dòng)，不得損害國(guó)家、社會(huì)和第三人利益，不得擾亂建筑市場(chǎng)秩序，不得非法干預(yù)施工系列合同的簽訂和履行。

第八條簽訂施工系列合同的，人應(yīng)當(dāng)取得委托人的授權(quán)委托書，并在授權(quán)范圍內(nèi)以委托人的名義簽訂合同。

第九條施工系列合同簽訂后7個(gè)工作日內(nèi)，合同雙方應(yīng)當(dāng)一起將合同文本報(bào)送當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門備案。備案的施工系列合同作為確定雙方當(dāng)事人權(quán)力義務(wù)關(guān)系的最終依據(jù)。

第十條經(jīng)雙方同意補(bǔ)充、變更、中止、解除施工系列合同的，應(yīng)當(dāng)訂立書面協(xié)議，并按照第九條的規(guī)定備案。

第十一條實(shí)行招標(biāo)投標(biāo)的工程，承發(fā)包雙方應(yīng)當(dāng)在中標(biāo)通知書發(fā)出之日起30日內(nèi)訂立施工合同；不實(shí)行招標(biāo)投標(biāo)的工程，承發(fā)包雙方應(yīng)當(dāng)在開工前訂立施工合同。專業(yè)分包合同應(yīng)當(dāng)在專業(yè)工程開工前簽訂，勞務(wù)分包合同應(yīng)當(dāng)在勞務(wù)作業(yè)開始前簽訂。

第十二條合同雙方應(yīng)當(dāng)按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立合同，不得再行訂立背離合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。

實(shí)質(zhì)性內(nèi)容包括建設(shè)規(guī)模、承包范圍及方式、工期、質(zhì)量、價(jià)款等。

第十三條承包人不得將其承包的全部工程轉(zhuǎn)包給他人，也不得將其承包的工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人。如需分包，必須在合同中約定或者按照有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定經(jīng)發(fā)包人書面同意后，簽訂分包合同。

分包人不得轉(zhuǎn)包或再行分包（勞務(wù)作業(yè)除外）

第十四條施工合同備案時(shí)，應(yīng)提供以下資料：

（一）招標(biāo)的工程，中標(biāo)通知書、招標(biāo)文件、投標(biāo)文件；

（二）不招標(biāo)的工程，承包方的資質(zhì)證書、營(yíng)業(yè)執(zhí)照，發(fā)包方的相應(yīng)證件；

（三）不招標(biāo)的工程，工程量清單、報(bào)價(jià)書；

（四）工程質(zhì)量保修書；

（五）實(shí)行擔(dān)保的，提供擔(dān)保合同或保函。

第十五條專業(yè)分包合同備案時(shí)，應(yīng)提供以下資料：

（一）建設(shè)單位同意分包的書面材料；

（二）招標(biāo)的工程，中標(biāo)通知書、招標(biāo)文件、投標(biāo)文件；

（三）不招標(biāo)的工程，工程量清單、報(bào)價(jià)書（施工組織設(shè)計(jì)）；

（四）合同雙方資質(zhì)證書、營(yíng)業(yè)執(zhí)照；

（五）實(shí)行擔(dān)保的，提供擔(dān)保合同或保函；

（六）工程質(zhì)量保修書。

第十六條勞務(wù)分包合同備案時(shí)，應(yīng)提供雙方的資質(zhì)證書、營(yíng)業(yè)執(zhí)照及施工合同或?qū)I(yè)分包合同，招標(biāo)的工程，提供中標(biāo)通知書。

第十七條施工系列合同備案時(shí)，建設(shè)行政主管部門對(duì)于其中違反法律、法規(guī)及有關(guān)規(guī)定的內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)以書面形式一次性告知合同雙方（見“合同備案意見書”，各市（行署）可根據(jù)實(shí)際情況另行制定“合同備案意見書”），責(zé)令其改正。

（一）施工合同

1.建設(shè)單位是否將工程肢解發(fā)包；

2.合同價(jià)款與中標(biāo)價(jià)是否一致；

3.全部使用國(guó)有資金投資或國(guó)有資金投資為主的工程建設(shè)項(xiàng)目是否采用了工程量清單計(jì)價(jià)；

4.關(guān)于工程價(jià)款的約定是否符合《黑龍江省建設(shè)工程造價(jià)計(jì)價(jià)管理辦法》的規(guī)定；

5.預(yù)付工程款的比例（或數(shù)額）、支付時(shí)限和抵扣方式（重大工程項(xiàng)目按年度施工進(jìn)度或投資計(jì)劃逐年預(yù)付）；

6.安全生產(chǎn)措施費(fèi)的總額、預(yù)付金額（開工前預(yù)付不低于總額的50%）、支付辦法、抵扣方式等；

7.工程進(jìn)度款的支付方式、數(shù)額（工程價(jià)款的60～90%）和時(shí)限；

8.工程施工中發(fā)生變更時(shí)，工程款的調(diào)整方法、索賠方式、時(shí)限要求和支付方式；

9.采用固定價(jià)格的，國(guó)有資金投資項(xiàng)目合同價(jià)款不應(yīng)超過200萬(wàn)元，并明確包含的風(fēng)險(xiǎn)范圍、風(fēng)險(xiǎn)系數(shù)（或風(fēng)險(xiǎn)金額）以及風(fēng)險(xiǎn)范圍以外合同價(jià)款的調(diào)整方法；

10.采用工程量清單計(jì)價(jià)的工程，應(yīng)明確約定可以調(diào)整綜合單價(jià)的情況；

11.采用定額計(jì)價(jià)的，各項(xiàng)費(fèi)率、各專業(yè)費(fèi)率（土建、安裝、裝飾、市政、園林綠化、修繕等）是否約定清楚，并符合相關(guān)規(guī)定；

12.工程竣工價(jià)款的結(jié)算時(shí)限應(yīng)符合國(guó)家和省《建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算暫行辦法》（財(cái)建[2004]369號(hào)）的規(guī)定，明確約定支付方式、數(shù)額、時(shí)限；

13.工期提前或延誤的獎(jiǎng)懲約定；

14.與履行合同、支付價(jià)款相關(guān)的保險(xiǎn)、擔(dān)保事項(xiàng)；

15.采用可調(diào)價(jià)格，應(yīng)明確約定材料價(jià)差的調(diào)整方法以及各種可調(diào)因素；

16.對(duì)于雙方同意的分包工程應(yīng)在合同中約定；

17.合同中對(duì)工期、質(zhì)量的約定是否明確、合理；

18.爭(zhēng)議的解決方式，仲裁或訴訟只能選擇一種；

19.附件中對(duì)工程質(zhì)量保修期、保修金的數(shù)額、返還時(shí)限的約定應(yīng)符合規(guī)定；

20.合同主體是否合法；

21.應(yīng)當(dāng)實(shí)行招投標(biāo)的工程是否招標(biāo)；

22.備案資料是否齊全；

23.是否使用統(tǒng)一的合同文本；

24合同實(shí)質(zhì)內(nèi)容與招投標(biāo)文件是否一致；

25.其他違反法律法規(guī)及有關(guān)文件規(guī)定或有潛在爭(zhēng)議的條款。

（二）專業(yè)分包合同

1、參照施工合同；

2.分包工程在施工合同中是否有約定，如果沒有約定，建設(shè)單位是否同意（書面同意材料）

（三）勞務(wù)分包合同

1.勞務(wù)分包人是否具有相應(yīng)的資質(zhì)；

2.勞務(wù)報(bào)酬的結(jié)算、支付方式、數(shù)額、時(shí)限；

3.違約責(zé)任的約定；

4.爭(zhēng)議的解決方式。

第十八條建設(shè)行政主管部門合同管理人員在施工系列合同備案時(shí)，應(yīng)當(dāng)提示合同雙方充分考慮合同履行期間的風(fēng)險(xiǎn)因素，明確約定風(fēng)險(xiǎn)范圍及風(fēng)險(xiǎn)范圍以外合同價(jià)款的調(diào)整方法。

第十九條合同中對(duì)涉及合同價(jià)款的內(nèi)容沒有約定或約定不明確的，按照《黑龍江省建設(shè)工程造價(jià)計(jì)價(jià)管理辦法》的規(guī)定執(zhí)行。

第二十條合同工程因故暫停施工或重新開工的，合同雙方應(yīng)當(dāng)向合同備案部門書面報(bào)告。

第二十一條備案的合同，自合同備案之日起，保存時(shí)間不低于10年。

第二十二條備案的合同中有修改的地方，應(yīng)當(dāng)由合同雙方蓋章確認(rèn)。

第二十三條建設(shè)行政主管部門對(duì)報(bào)送備案的合同，應(yīng)當(dāng)由經(jīng)辦人簽字（或蓋章），并簽署備案意見和備案時(shí)間，蓋備案機(jī)關(guān)公章，加蓋騎縫印。

第二十四條合同雙方在履行合同過程中發(fā)生工程價(jià)款爭(zhēng)議，經(jīng)協(xié)商不能達(dá)成一致的，可以到建設(shè)行政主管部門工程造價(jià)管理機(jī)構(gòu)申請(qǐng)調(diào)解。

調(diào)解不成的，可以申請(qǐng)仲裁或者向人民法院提訟。

第二十五條施工系列合同未按本辦法規(guī)定報(bào)送工程所在地建設(shè)行政主管部門備案的，限期補(bǔ)辦備案手續(xù)，逾期未補(bǔ)辦的，按照《黑龍江省建筑市場(chǎng)管理?xiàng)l例》相應(yīng)條款予以處罰。

第二十六條建設(shè)行政主管部門應(yīng)加強(qiáng)施工系列合同履行的監(jiān)督管理，對(duì)于不按合同約定支付預(yù)付款、進(jìn)度款、不按規(guī)定完成竣工結(jié)算的行為，按照有關(guān)規(guī)定進(jìn)行處罰。

第二十七條違反本辦法規(guī)定，有下列行為之一的，除按照有關(guān)規(guī)定進(jìn)行處罰外，同時(shí)記入企業(yè)不良行為記錄。

1.未使用省住房和城鄉(xiāng)建設(shè)廳、省工商行政管理局制定的合同文本；

2.未按規(guī)定時(shí)限將施工系列合同報(bào)送建設(shè)行政主管部門備案；

3.經(jīng)雙方同意補(bǔ)充、變更、中止、解除施工系列合同，訂立的書面協(xié)議未備案；

4.未按建設(shè)行政主管部門要求糾正合同中違反法律、法規(guī)及有關(guān)規(guī)定的條款；

篇7

一、建設(shè)工程轉(zhuǎn)包與合同轉(zhuǎn)讓的界定

合同轉(zhuǎn)讓指的是合同法意義上的建設(shè)工程合同權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)讓，即指建設(shè)工程合同的當(dāng)事人將其在建設(shè)工程合同中的權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人，由第三人概括地繼受這些債權(quán)債務(wù)的法律行為。建設(shè)工程合同轉(zhuǎn)讓與建設(shè)工程合同轉(zhuǎn)包有許多相似之處：（1）轉(zhuǎn)包與轉(zhuǎn)讓均是將建設(shè)工程合同權(quán)利義務(wù)交由第三人完成；（2）轉(zhuǎn)包與轉(zhuǎn)讓的建設(shè)工程合同內(nèi)容上相同，基本不發(fā)生合同內(nèi)容上的變更；（3）轉(zhuǎn)包與轉(zhuǎn)讓均涉及三方法律關(guān)系，即發(fā)包人、承包人和第三人。

兩者雖有上述諸多相似之處，但又有著本質(zhì)的區(qū)別。具體表現(xiàn)為：（1）建設(shè)工程合同轉(zhuǎn)讓，只要符合法律規(guī)定的條件，屬于合法行為，產(chǎn)生一定的法律效力，受法律保護(hù)。但是建設(shè)工程合同轉(zhuǎn)包行為則是我國(guó)法律所禁止的違法行為。（2）盡管兩者均涉及兩個(gè)法律關(guān)系，但兩者的內(nèi)部結(jié)構(gòu)是完全不同的。在建設(shè)工程合同轉(zhuǎn)讓的情況下，原合同承包人退出合同關(guān)系，而由受讓人取代轉(zhuǎn)讓人在原合同關(guān)系中的地位，行使合同權(quán)利并承擔(dān)合同義務(wù)。但建設(shè)工程合同轉(zhuǎn)包的情況下，實(shí)際上存在兩個(gè)合同關(guān)系，一個(gè)是承包人與發(fā)包人的建設(shè)工程合同關(guān)系，一個(gè)是承包人與次承包人的轉(zhuǎn)包關(guān)系，三者之間各自發(fā)生權(quán)利義務(wù)關(guān)系。（3）建設(shè)工程合同轉(zhuǎn)讓須經(jīng)發(fā)包人同意，方能發(fā)生法律效力。而建設(shè)工程轉(zhuǎn)包，一般情況下是承包人與次承包人的隱蔽行為，未經(jīng)發(fā)包人同意。且依法律規(guī)定，即使經(jīng)發(fā)包人同意轉(zhuǎn)包行為也是無效。（4）建設(shè)工程合同轉(zhuǎn)讓，原承包人對(duì)工程質(zhì)量不承擔(dān)賠償責(zé)任，因其已實(shí)際退出合同關(guān)系。而建設(shè)工程合同轉(zhuǎn)包，則承包人與次承包人應(yīng)對(duì)工程質(zhì)量承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。因而，在對(duì)承包人將工程交由第三人完成的情況下，如何界定是轉(zhuǎn)包還是轉(zhuǎn)讓，應(yīng)緊緊圍繞轉(zhuǎn)包與轉(zhuǎn)讓的區(qū)別進(jìn)行分析認(rèn)定，如果承包人已實(shí)際退出合同關(guān)系，并不參與合同的履行與管理，也不參與結(jié)算支領(lǐng)工程款，亦不向第三人實(shí)際收取相應(yīng)的管理費(fèi)，且對(duì)工程質(zhì)量不承擔(dān)責(zé)任，則應(yīng)為合同轉(zhuǎn)讓，只要符合《合同法》關(guān)于合同轉(zhuǎn)讓的條件，應(yīng)為合法。如果承包人并不實(shí)際退出合同關(guān)系，仍以承包人的名義出現(xiàn)，僅工程的實(shí)際施工交由第三人完成，工程款結(jié)算及支領(lǐng)均為承包人，其在扣除相應(yīng)管理費(fèi)后再將相應(yīng)工程款支付給第三人，則應(yīng)認(rèn)定為轉(zhuǎn)包，是法律所禁止的。

實(shí)踐中，有觀點(diǎn)認(rèn)為建設(shè)工程領(lǐng)域不存在建設(shè)工程合同轉(zhuǎn)讓的情形，只要建設(shè)工程合同簽訂后，將工程交由第三人完成的均為法律所禁止的轉(zhuǎn)包情形，一律無效，從而否認(rèn)建設(shè)工程轉(zhuǎn)讓情形的合法存在。筆者對(duì)此種觀點(diǎn)持否定態(tài)度，因?yàn)?，建設(shè)工程合同為《合同法》規(guī)定的有名合同，《合同法》并無禁止其轉(zhuǎn)讓的規(guī)定，一概否認(rèn)將合同權(quán)利義務(wù)交由第三人履行的合法轉(zhuǎn)讓情形的效力，未免有因噎廢食之嫌。但這里值得注意的是，對(duì)于建設(shè)工程合同轉(zhuǎn)讓的效力，也不能一概的認(rèn)定有效，正是基于建設(shè)工程合同的特殊性所決定，即使建設(shè)工程合同轉(zhuǎn)讓符合了《合同法》規(guī)定的合法轉(zhuǎn)讓的條件，但如果建設(shè)工程合同是通過招投標(biāo)方式訂立的，因法律規(guī)定經(jīng)招投標(biāo)方式簽訂的建設(shè)工程合同，雙方當(dāng)事人不得對(duì)合同實(shí)質(zhì)性條款進(jìn)行變更，合同轉(zhuǎn)讓，合同權(quán)利義務(wù)人發(fā)生變動(dòng)，無疑是對(duì)合同的重大變更，從而會(huì)因違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定而無效。

二、建設(shè)工程轉(zhuǎn)包與勞務(wù)分包的界定

所謂勞務(wù)分包，按照建設(shè)部頒布施行的《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》的規(guī)定，是指施工總承包企業(yè)或者專業(yè)承包企業(yè)（以下簡(jiǎn)稱勞務(wù)作業(yè)發(fā)包人）將其承包工程中的勞務(wù)作業(yè)發(fā)包給勞務(wù)分包企業(yè)（以下簡(jiǎn)稱勞務(wù)作業(yè)承包人）完成的活動(dòng)。由于轉(zhuǎn)包的對(duì)象是工程或分部分項(xiàng)的工程；而勞務(wù)分包僅指向工程中的勞務(wù)。轉(zhuǎn)包為法律所禁止；而勞務(wù)分包不為法律所禁止。轉(zhuǎn)包的雙方對(duì)因此造成的質(zhì)量或其它問題要對(duì)發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任；勞務(wù)分包雙方互相按合同承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，并不共同向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。因此，只要?jiǎng)趧?wù)作業(yè)承包人具備《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》規(guī)定的相應(yīng)的勞務(wù)作業(yè)承包資質(zhì)，勞務(wù)作業(yè)發(fā)包人將建設(shè)工程中的勞務(wù)作業(yè)任務(wù)發(fā)包給勞務(wù)作業(yè)承包人是合法有效的，不屬于工程轉(zhuǎn)包。

篇8

為進(jìn)一步加強(qiáng)全區(qū)村鎮(zhèn)建設(shè)工程的安全生產(chǎn)監(jiān)督管理，努力減少建設(shè)工程安全事故發(fā)生，切實(shí)保障人民群眾生命財(cái)產(chǎn)安全，根據(jù)《中華人民共和國(guó)安全生產(chǎn)法》、《中華人民共和國(guó)建筑法》、《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》及南通市人民政府《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)全市建設(shè)工程安全生產(chǎn)監(jiān)督管理的意見》（通政發(fā)[*]51號(hào)）等法律法規(guī)和有關(guān)規(guī)定，結(jié)合本區(qū)實(shí)際，特提出如下意見：

一、切實(shí)加強(qiáng)對(duì)建設(shè)工程安全生產(chǎn)工作的組織領(lǐng)導(dǎo)

各街道（鄉(xiāng)）、開發(fā)區(qū)、區(qū)各有關(guān)部門要從貫徹落實(shí)科學(xué)發(fā)展觀和構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)的高度，充分認(rèn)識(shí)做好村鎮(zhèn)建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理工作的重要意義，切實(shí)加強(qiáng)對(duì)村鎮(zhèn)建設(shè)工程的組織領(lǐng)導(dǎo)。各街道（鄉(xiāng)）、開發(fā)區(qū)主要領(lǐng)導(dǎo)為轄區(qū)內(nèi)村鎮(zhèn)建設(shè)工程安全生產(chǎn)監(jiān)管第一責(zé)任人，分管領(lǐng)導(dǎo)為具體負(fù)責(zé)人，各街道（鄉(xiāng)）、開發(fā)區(qū)要明確村鎮(zhèn)建設(shè)工程安全監(jiān)督管理的專門部門，配備專職管理人員，并不斷加強(qiáng)學(xué)習(xí)和專業(yè)培訓(xùn)，提高建設(shè)工程安全管理水平。區(qū)各有關(guān)部門要依法履行對(duì)建設(shè)工程安全生產(chǎn)工作實(shí)施綜合監(jiān)督管理，建設(shè)、安監(jiān)等部門負(fù)責(zé)對(duì)村鎮(zhèn)建設(shè)工程安全生產(chǎn)工作實(shí)施監(jiān)督指導(dǎo)，發(fā)改委、農(nóng)經(jīng)、衛(wèi)生、教育等有關(guān)部門在各自的職責(zé)范圍內(nèi)負(fù)責(zé)各專業(yè)建設(shè)工程安全生產(chǎn)的監(jiān)督管理。

二、進(jìn)一步明確建設(shè)工程安全生產(chǎn)監(jiān)管職責(zé)

1、村鎮(zhèn)建設(shè)工程要按規(guī)定要求如實(shí)上報(bào)，辦理相應(yīng)審批手續(xù)，確保工程的合法性。

2、村鎮(zhèn)建設(shè)工程（包括新建、改建、擴(kuò)建工程）、各類園區(qū)建設(shè)工程、農(nóng)民集中居住區(qū)按照屬地管理原則，由所在街道（鄉(xiāng)）實(shí)施安全生產(chǎn)監(jiān)督管理，區(qū)建設(shè)部門負(fù)責(zé)業(yè)務(wù)指導(dǎo),區(qū)安監(jiān)部門負(fù)責(zé)綜合監(jiān)督檢查。

3、村級(jí)基礎(chǔ)建設(shè)工程、農(nóng)民自建住宅由所在街道（鄉(xiāng)）實(shí)施安全生產(chǎn)監(jiān)督管理，區(qū)建設(shè)部門負(fù)責(zé)業(yè)務(wù)指導(dǎo),區(qū)安監(jiān)部門負(fù)責(zé)綜合監(jiān)督檢查。

4、由各街道（鄉(xiāng)）、開發(fā)區(qū)實(shí)施的拆除工程項(xiàng)目，按照“誰(shuí)主管，誰(shuí)負(fù)責(zé)”的原則，由各街道（鄉(xiāng)）、開發(fā)區(qū)負(fù)責(zé)安全生產(chǎn)監(jiān)督管理。對(duì)臺(tái)帳內(nèi)容嚴(yán)格審查把關(guān)，不符合要求的建設(shè)工程予以撤銷或停止施工。

三、切實(shí)抓好建設(shè)施工各環(huán)節(jié)的管理

1、各街道（鄉(xiāng)）、開發(fā)區(qū)村鎮(zhèn)建設(shè)管理部門必須建立健全村鎮(zhèn)建設(shè)工程所有項(xiàng)目臺(tái)帳，內(nèi)容應(yīng)包括：建設(shè)單位名稱、工程規(guī)模、開竣工時(shí)間、施工單位、項(xiàng)目負(fù)責(zé)人、監(jiān)理單位、總監(jiān)工程師、設(shè)計(jì)單位等有關(guān)內(nèi)容。

2、實(shí)現(xiàn)建設(shè)工程項(xiàng)目承諾制。在項(xiàng)目開工前，工程項(xiàng)目的建設(shè)單位、施工單位和工程項(xiàng)目所在村的主要負(fù)責(zé)人進(jìn)行承諾，主要是安全生產(chǎn)責(zé)任制的落實(shí)。

3、建設(shè)單位在工程發(fā)包時(shí)，必須到工程招投標(biāo)市場(chǎng)進(jìn)行，合理編制標(biāo)底，安全文明施工措施費(fèi)用作為不可競(jìng)爭(zhēng)費(fèi)用單列，不得壓減克扣。工程發(fā)包必須給持有相應(yīng)企業(yè)資質(zhì)和安全生產(chǎn)許可證的建筑企業(yè)，提倡建設(shè)工程施工總承包，嚴(yán)禁建設(shè)單位把工程發(fā)包給無資質(zhì)企業(yè)或“包工頭”施工。

4、所有建設(shè)工程都必須向市建設(shè)主管部門進(jìn)行安全報(bào)監(jiān)、質(zhì)量報(bào)監(jiān)。工程圖紙都必須由正規(guī)設(shè)計(jì)單位設(shè)計(jì)，并通過市審圖處的審查。

5、規(guī)范專業(yè)分包和勞務(wù)分包行為，強(qiáng)化二次分包的監(jiān)管。建設(shè)單位、施工企業(yè)在進(jìn)行專業(yè)發(fā)（分）包、勞務(wù)分包時(shí)，必須嚴(yán)格按照《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》的規(guī)定，發(fā)包給有相應(yīng)企業(yè)資質(zhì)和安全生產(chǎn)許可證的建筑企業(yè)，并按照《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》（建設(shè)部令第124號(hào)）的規(guī)定，到有關(guān)部門備案。項(xiàng)目經(jīng)理必須持有建造師注冊(cè)證書和項(xiàng)目負(fù)責(zé)人安全生產(chǎn)考核合格證書，施工現(xiàn)場(chǎng)專職安全員必須持有專職安全管理人員安全生產(chǎn)考核合格證書，嚴(yán)禁建筑企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借企業(yè)資質(zhì)或以其他方式允許他人掛靠承接工程。

四、強(qiáng)化建設(shè)工程安全監(jiān)督檢查

各街道（鄉(xiāng)）、開發(fā)區(qū)要認(rèn)真學(xué)習(xí)《安全生產(chǎn)法》、《建筑法》、《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》等與建設(shè)工程安全生產(chǎn)相應(yīng)的法律法規(guī)，強(qiáng)化建設(shè)工程監(jiān)督檢查，加大檢查整治力度，對(duì)檢查中發(fā)現(xiàn)的問題和事故隱患要立即督促整改，并及時(shí)做好復(fù)查，確保及時(shí)整改到位，同時(shí)要建好檔案，健全制度。區(qū)建設(shè)、安監(jiān)和其他有關(guān)部門要定期對(duì)村鎮(zhèn)建設(shè)工程安全生產(chǎn)進(jìn)行多角度、全方位、立體式的督查，及時(shí)分析、查找安全生產(chǎn)管理中的薄弱環(huán)節(jié)，制定相應(yīng)措施，遏制事故的發(fā)生。在重大節(jié)日、重要會(huì)議、特殊季節(jié)惡劣天氣到來之前和施工高峰期，要根據(jù)建設(shè)工程情況，有針對(duì)性地做好檢查和部署工作。

篇9

關(guān)鍵詞：建筑工程施工 安全管理 存在的問題 優(yōu)化措施

1. 當(dāng)前建筑施工的現(xiàn)狀分析

當(dāng)前，我國(guó)正處在經(jīng)濟(jì)高速發(fā)展的關(guān)鍵時(shí)期，而建筑行業(yè)已經(jīng)成為我國(guó)經(jīng)濟(jì)產(chǎn)業(yè)中最有活力的一環(huán)。隨著我國(guó)現(xiàn)代化建設(shè)步伐的進(jìn)一步加快，我國(guó)有很多超大型工程密集發(fā)展，加上近幾年國(guó)家要大力發(fā)展高鐵，與之相關(guān)的產(chǎn)業(yè)也得到了快速的發(fā)展。目前由于我國(guó)基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)投資的進(jìn)一步加大更是推動(dòng)了建筑行業(yè)和相關(guān)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。但與之相隨的是我國(guó)建筑領(lǐng)域安全生產(chǎn)事故頻發(fā)，造成較大的施工人員傷亡和巨大的經(jīng)濟(jì)損失，建筑安全生產(chǎn)形勢(shì)十分嚴(yán)峻。因此深入分析每個(gè)事故發(fā)生的深層次原因，找出事故誘發(fā)根源，從根本上堵住施工安全的漏洞，才能真正的減少事故的發(fā)生，減少不必要的人員傷亡，只有這樣才能科學(xué)地促進(jìn)建筑企業(yè)健康的發(fā)展，才能保證我國(guó)經(jīng)濟(jì)的平穩(wěn)運(yùn)行。建筑行業(yè)施工安全性的提升不僅直接關(guān)系到現(xiàn)場(chǎng)員工人身安全度的提升，同時(shí)也是促進(jìn)社會(huì)和諧發(fā)展的重要方面，因?yàn)槲覈?guó)和諧社會(huì)的建設(shè)包括執(zhí)法嚴(yán)謹(jǐn)性的提升和行業(yè)規(guī)范性的加強(qiáng)等多方面。建筑施工安全事故具有危險(xiǎn)性及傷亡性較大，發(fā)生的過程中不容易引起警覺的突發(fā)性，以及事后安全處理的復(fù)雜性等特點(diǎn)。

2. 建筑施工安全存在的問題

2.1材料質(zhì)量問題

建筑領(lǐng)域一直都是腐敗發(fā)生的重災(zāi)區(qū)，嚴(yán)重的腐敗使得建筑領(lǐng)域偷工減料時(shí)有發(fā)生。很多商家生產(chǎn)的建筑材料并不能滿足工程的技術(shù)要求，但卻通過不正常渠道流入施工領(lǐng)域。如果是一些不重要的構(gòu)件可能還不至于引起嚴(yán)重事故，但是如果這些構(gòu)件是重要的結(jié)構(gòu)受力構(gòu)件或承重構(gòu)件，那么一旦出現(xiàn)問題往往就會(huì)造成極其嚴(yán)重的危害。例如有些工程中出現(xiàn)混凝土梁和柱子中所配鋼筋完全不符合要求，有個(gè)別地方甚至使用竹條來代替鋼筋，這樣的工程如果不發(fā)生事故是偶然，發(fā)生事故則是必然。

2.2 管理制度問題

（1）法律責(zé)任體系不完善

所有問題中“法”的問題才是最重要的問題，也是最根本的問題。目前我國(guó)建筑安全管理基本法的支柱地位尚未建立，法律體系的系統(tǒng)性、協(xié)調(diào)性以及條文的可操作性較差；法律責(zé)任體系不完善，建設(shè)單位和設(shè)計(jì)單位在建筑安全管理中的主動(dòng)控制作用難以落實(shí)；法律對(duì)監(jiān)理單位的安全管理責(zé)任規(guī)定不夠細(xì)致，而對(duì)行業(yè)協(xié)會(huì)、工會(huì)等組織在建筑安全管理中的地位、性質(zhì)等沒有明確規(guī)定；建筑安全違法責(zé)任設(shè)定存在責(zé)任缺失、責(zé)任不合理、行為與后果的相對(duì)性、法律責(zé)任落實(shí)的必然性等缺陷。

（2）建筑分包制度不完善

翻看建筑法規(guī)，我們的建筑分包制度表面上很完美，但是在這個(gè)外表完美的分包制度下，卻因缺乏系統(tǒng)性和可操作性或法律效力太低而難以施行。比如目前我國(guó)沒有一部專門針對(duì)建筑分包管理的法律法規(guī)，僅在《建筑法》、《招標(biāo)法》的有關(guān)章節(jié)就相關(guān)分包問題進(jìn)行規(guī)定和說明，缺乏系統(tǒng)性和規(guī)范性。而且法規(guī)中禁止再分包的規(guī)定阻礙了多元化發(fā)包模式的發(fā)展，而且與我國(guó)加入世貿(mào)組織后的市場(chǎng)需求相悖。此外，我們管理違法分包的措施往往依靠以罰代管，沒有有效的事前監(jiān)管機(jī)制，因此，整個(gè)管理效果收效甚微。

3. 安全管理的優(yōu)化措施

3.1 提高從業(yè)人員素質(zhì)

建筑施工是一項(xiàng)極其復(fù)雜且技術(shù)含量高的工作，需要大量?jī)?yōu)秀的高學(xué)歷人才來支撐這項(xiàng)工作的進(jìn)行。隨著社會(huì)的發(fā)展，我國(guó)現(xiàn)在所建工程的高度越來越高，危險(xiǎn)性也越來越大，一旦發(fā)生事故，會(huì)造成嚴(yán)重后果。而我國(guó)建筑施工領(lǐng)域的主力卻是來自農(nóng)村的農(nóng)民工和低學(xué)歷的高中畢業(yè)生，他們的知識(shí)水平非常有限，專業(yè)能力較低，雖然能夠適應(yīng)施工現(xiàn)場(chǎng)的艱苦條件，但卻沒有勝任建筑施工技術(shù)要求的能力。施工從業(yè)人員素質(zhì)的提高是我國(guó)建筑業(yè)良好發(fā)展的重要前提，提高施工人員的安全素質(zhì)是搞好安全生產(chǎn)的基礎(chǔ)，我國(guó)應(yīng)當(dāng)積極引導(dǎo)優(yōu)秀大學(xué)生隊(duì)伍積極參與到建筑施工領(lǐng)域中去。

3.2 加強(qiáng)建筑材料監(jiān)管力度

建筑工程材料是確保建筑工程安全的保障，建立完善的建筑材料監(jiān)管機(jī)制是解決由材料質(zhì)量問題導(dǎo)致安全事故的根本辦法。就建筑材料使用而言，可以建立“政府方監(jiān)管、采購(gòu)方負(fù)全責(zé)、使用方監(jiān)督”的監(jiān)督管理體系。具體而言，政府應(yīng)對(duì)施工現(xiàn)場(chǎng)材料三證即生產(chǎn)許可證、產(chǎn)品合格證以及質(zhì)量檢測(cè)報(bào)告證明情況進(jìn)行監(jiān)督檢查，督促相關(guān)責(zé)任主體依法做事；采購(gòu)方應(yīng)當(dāng)對(duì)自己采購(gòu)的材料負(fù)全責(zé)，一旦發(fā)現(xiàn)采購(gòu)材料存在質(zhì)量問題應(yīng)當(dāng)及時(shí)中止材料使用，如有需要及時(shí)采取補(bǔ)救措施，并承擔(dān)由此造成的全部損失；另外，對(duì)于由建設(shè)單位負(fù)責(zé)采購(gòu)或指定供貨單位提供的建筑材料，材料使用方即建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)監(jiān)督責(zé)任，如若發(fā)現(xiàn)質(zhì)量問題應(yīng)當(dāng)及時(shí)提出，否則也要承擔(dān)相應(yīng)失職責(zé)任。

3.3 優(yōu)化管理方法

（1）完善法律責(zé)任體系

建筑安全管理水平的提高，需要各參與主體的共同努力，強(qiáng)調(diào)“保護(hù)每一個(gè)人的安全和健康”，應(yīng)明確不同項(xiàng)目參與主體的安全責(zé)任，促使大家共同參與建筑安全管理工作。我國(guó)傳統(tǒng)建筑安全管理理念，片面強(qiáng)調(diào)建筑施工企業(yè)的安全責(zé)任，忽視了建設(shè)單位、設(shè)計(jì)單位、建筑從業(yè)人員等在建筑安全管理中可起到的積極作用，導(dǎo)致項(xiàng)目參與主體安全意識(shí)與安全責(zé)任失衡，安全管理水平長(zhǎng)期得不到有效改善。雖然目前我國(guó)基本建立了多方參與的建筑安全管理體系，但是各方安全責(zé)任條款數(shù)目和強(qiáng)度差別較大，比如建設(shè)單位安全責(zé)任條款較少，參與建筑安全管理的積極性并未充分調(diào)動(dòng)，工會(huì)雖有明確的安全責(zé)任條款規(guī)定，但是可操作性不強(qiáng)。

4. 建筑施工安全管理對(duì)策

4.1 完善安全防護(hù)配備

安全防護(hù)配備是保證施工順利進(jìn)行和避免傷亡的基礎(chǔ)，具體包括在施工現(xiàn)場(chǎng)安裝安全警示裝置，采取季節(jié)性的安全防護(hù)措施，發(fā)放基本的工人勞動(dòng)保護(hù)用品，對(duì)現(xiàn)場(chǎng)的機(jī)具、用電和基坑等進(jìn)行必要的規(guī)范和支護(hù)。尤其是對(duì)腳手架、模板支撐和臨邊洞口等事故多發(fā)地點(diǎn)的防護(hù)，應(yīng)該做好規(guī)范搭設(shè)固定、穩(wěn)定性檢測(cè)和落實(shí)定型防護(hù)等工作，在用電配備和機(jī)械拆除操作的過程中應(yīng)該由專業(yè)執(zhí)證上崗人員進(jìn)行，操作之前還應(yīng)進(jìn)行必要的安全防護(hù)設(shè)備檢查。

4.2 健全安全管理措施

安全管理措施的健全應(yīng)該從配備專職管理人員、推進(jìn)安全培訓(xùn)教育和明確安全責(zé)任承擔(dān)人等三方面進(jìn)行。其中對(duì)于專職人員的配備應(yīng)該盡量選擇有相關(guān)管理經(jīng)驗(yàn)的，尤其是具備危險(xiǎn)物品管理和突發(fā)安全事故處理經(jīng)驗(yàn)的人員，如果施工過程中選取了新技術(shù)、新工藝或新機(jī)械，安全管理人員應(yīng)該充分地掌握其安全特性并進(jìn)行安全防護(hù)措施的制訂。安全培訓(xùn)的推進(jìn)應(yīng)該是動(dòng)態(tài)的和持續(xù)的，在一定時(shí)期內(nèi)應(yīng)該對(duì)安全管理人員進(jìn)行相關(guān)專業(yè)知識(shí)的考核，保證其及時(shí)掌握操作規(guī)程的更新和規(guī)章制度的改進(jìn)等。

4.3 落實(shí)安全管理制度

安全制度的落實(shí)與我國(guó)推出的法治治國(guó)理念是相一致的，具體包括行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范、法律和程序等方面，其中在實(shí)際的施工安全管理應(yīng)用較為廣泛的企業(yè)內(nèi)部制訂的安全管理制度，基本的原則是不準(zhǔn)低于國(guó)家的最低標(biāo)準(zhǔn)。目前企業(yè)安全管理制度落實(shí)主要包括安全教育制、安全責(zé)任制、安全檢查制、安全操作規(guī)程、事故處理辦法和安全生產(chǎn)獎(jiǎng)勵(lì)、應(yīng)急預(yù)案等幾方面，而對(duì)于施工危險(xiǎn)性較高、設(shè)備屬于特殊操作或現(xiàn)場(chǎng)的臨時(shí)用電等方面企業(yè)還應(yīng)制訂單獨(dú)的管理辦法或制度。此外在進(jìn)行制度落實(shí)的過程中應(yīng)該以企業(yè)第一責(zé)任人帶頭，專業(yè)組織機(jī)構(gòu)進(jìn)行執(zhí)行和監(jiān)督，廣大勞動(dòng)人員進(jìn)行配合的形式為主，為建立全面、規(guī)范和長(zhǎng)久的施工安全體系打下良好的基礎(chǔ)。

篇10

【關(guān)鍵詞】 勞務(wù)分包 勞務(wù)派遣 勞務(wù)中介 其他業(yè)務(wù) 營(yíng)業(yè)額

我國(guó)公民具有依法納稅的義務(wù)，稅務(wù)管理是確保公司規(guī)范經(jīng)營(yíng)和可持續(xù)發(fā)展的重要工作，如果稅務(wù)管理出現(xiàn)疏漏，就可能給公司帶來嚴(yán)重?fù)p失甚至法律責(zé)任。伴隨建筑行業(yè)和房地產(chǎn)市場(chǎng)的飛速發(fā)展，民工作為一個(gè)龐大的主體將在建筑行業(yè)中持續(xù)存在，是該行業(yè)一個(gè)不可缺少的主力軍，對(duì)我國(guó)的國(guó)民經(jīng)濟(jì)起著十分重要的作用。在建筑勞務(wù)公司實(shí)際營(yíng)運(yùn)中，要簽訂各種類型合同，加上各種關(guān)系復(fù)雜，項(xiàng)目周期性短，人員流動(dòng)性大等因素影響，少數(shù)財(cái)務(wù)人員對(duì)其具體經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)認(rèn)識(shí)上還存在模糊概念，對(duì)核算正確營(yíng)業(yè)額及如何納稅在認(rèn)識(shí)上產(chǎn)生了一些分歧，導(dǎo)致有的建筑勞務(wù)公司不按稅法規(guī)定正確進(jìn)行申報(bào)納稅，給公司經(jīng)營(yíng)帶來不小的納稅風(fēng)險(xiǎn)。下面我將結(jié)合建筑勞務(wù)公司的具體業(yè)務(wù)種類，理清一些建筑勞務(wù)公司的專業(yè)術(shù)語(yǔ)和概念，就如何正確核算營(yíng)業(yè)額提出一些看法，供大家參考。

一、建筑勞務(wù)公司的經(jīng)營(yíng)范圍

由于建筑行業(yè)的特殊性，一般情況下，國(guó)家對(duì)建筑勞務(wù)公司經(jīng)營(yíng)范圍有特別規(guī)定，在建設(shè)部《關(guān)于建立和完善勞務(wù)分包制度和發(fā)展建筑勞務(wù)公司的意見》（建市[2005]131號(hào)）中，以法律法規(guī)的形式硬性要求建筑公司必須建立和完善勞務(wù)分包制度，使用有勞務(wù)分包或施工總承包資質(zhì)的勞務(wù)公司提供勞務(wù)。建筑勞務(wù)公司經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)大致如下：混凝土作業(yè)包、油漆作業(yè)分包、砌筑作業(yè)分包、木工作業(yè)分包、抹灰作業(yè)分包、腳手架搭設(shè)作業(yè)分包、鋼筋作業(yè)分包，其他勞務(wù)派遣，人力資源中介服務(wù)，管理咨詢服務(wù)，簡(jiǎn)單的工程項(xiàng)目承包等。

二、建筑勞務(wù)公司的經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)分類及營(yíng)業(yè)額核算

1、勞務(wù)分包

勞務(wù)分包是指工程總承包人、施工總承包人或工程專業(yè)分包人依據(jù)勞務(wù)分包合同約定，將所承包的工程中的施工勞務(wù)分包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的勞務(wù)分包人完成，并由發(fā)包人支付勞務(wù)報(bào)酬的承包方式。即有建筑資質(zhì)的總承包建筑公司投標(biāo)中標(biāo)工程項(xiàng)目后，要與有專業(yè)資質(zhì)的建筑勞務(wù)公司（從建筑安裝公司中分離出來的獨(dú)立核算的建筑勞務(wù)公司或其他建筑勞務(wù)公司）簽訂勞務(wù)分包合同，中標(biāo)的工程項(xiàng)目才能在當(dāng)?shù)貍浒傅怯??？偝邪ㄖ疽虍?dāng)?shù)厝松缇掷U納民工工資保證金，向建筑勞務(wù)公司統(tǒng)一支付民工工資。勞務(wù)分包的內(nèi)容是工程中的勞務(wù)，計(jì)取的是人工費(fèi)，表現(xiàn)為包工不包料，俗稱“清包”，形式上與轉(zhuǎn)包非常相似。建筑勞務(wù)公司為總承包公司或?qū)I(yè)承包公司提供的勞務(wù)分包作業(yè)，要按照建筑業(yè)稅目征收營(yíng)業(yè)稅，并使用建安發(fā)票，由總承包公司代扣代繳營(yíng)業(yè)稅，這是當(dāng)前建筑市場(chǎng)普遍存在的一種納稅模式。建筑勞務(wù)公司屬于建安行業(yè)，要開具建安發(fā)票，適應(yīng)3%的營(yíng)業(yè)稅，全額計(jì)算營(yíng)業(yè)額，由總承包公司在勞務(wù)發(fā)生地稅局代扣代繳。計(jì)算公式如下：

營(yíng)業(yè)額=收取分包工程的全部?jī)r(jià)款 （1）

2、勞務(wù)派遣

勞務(wù)派遣又稱人才派遣、人才租賃、勞動(dòng)派遣、勞動(dòng)力租賃，是指由勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)依法與被派遣勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同，建立勞動(dòng)關(guān)系，被派遣勞動(dòng)者按勞動(dòng)合同到用工單位服務(wù)，勞務(wù)派遣公司同時(shí)依法與接受被派遣勞動(dòng)者的用工單位簽訂勞務(wù)派遣協(xié)議，由派遣勞工向要派公司（實(shí)際用工單位）給付勞務(wù)。勞動(dòng)合同關(guān)系存在于勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)與派遣勞工之間，但勞動(dòng)力給付的事實(shí)則發(fā)生于派遣勞工與要派公司（實(shí)際用工單位）之間，勞動(dòng)派遣的最顯著特征就是勞動(dòng)力的雇用和使用分離，用工單位和被派遣勞動(dòng)者之間沒有勞動(dòng)雇用關(guān)系。建筑勞務(wù)公司如果經(jīng)營(yíng)范圍包含有從事其它勞務(wù)派遣的經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)，則建筑勞務(wù)派遣包含如下兩種情況。

第一種是勞務(wù)派遣公司派遣勞務(wù)人員到其它單位從事除建筑業(yè)外的其他勞務(wù)作業(yè)（如保安、家政等），勞務(wù)人員的工資社保等費(fèi)用由建筑勞務(wù)公司發(fā)放，建筑勞務(wù)公司收取用工單位一定管理費(fèi)用。第二種勞務(wù)派遣公司派遣勞務(wù)人員到施工工地從事建筑專項(xiàng)勞務(wù)作業(yè)，即總承包公司中標(biāo)的工程項(xiàng)目，其中的施工材料及工程質(zhì)量監(jiān)由總承包公司負(fù)責(zé)，施工勞務(wù)則由建筑勞務(wù)公司提供，總承包方按照建筑勞務(wù)公司承包方派遣人員實(shí)際完成的工程量計(jì)算人工費(fèi)，按期撥付給建筑勞務(wù)承包方并按工地派遣人員發(fā)放，建筑勞務(wù)承包只按總承包方實(shí)際結(jié)算人工費(fèi)的一定比例收取管理費(fèi)。

這種情況下，根據(jù)財(cái)稅[2003]16號(hào)文件第（十二）條規(guī)定：勞務(wù)公司接受用工單位的委托，為其安排勞動(dòng)力，凡用工單位將其應(yīng)支付給勞動(dòng)力的工資和為勞動(dòng)力上交的社會(huì)保險(xiǎn)以及住房公積金統(tǒng)一交給勞務(wù)公司代為發(fā)放或辦理的，以勞務(wù)公司從用工單位收取的全部?jī)r(jià)款減去代收轉(zhuǎn)付給勞動(dòng)力的工資和為勞動(dòng)力辦理社會(huì)保險(xiǎn)及住房公積金后的余額為營(yíng)業(yè)額。建筑勞務(wù)公司屬于服務(wù)行業(yè)，要開具綜合服務(wù)發(fā)票，即適應(yīng)5%的營(yíng)業(yè)稅，按差額計(jì)算營(yíng)業(yè)額，在當(dāng)?shù)囟惥掷U納。計(jì)算公式如下：

營(yíng)業(yè)額=收取全部?jī)r(jià)款―支付勞務(wù)派遣人員報(bào)酬（2）

3、勞務(wù)中介服務(wù)

建筑勞務(wù)公司如果進(jìn)行的是勞務(wù)中介活動(dòng)，為用人單位、勞務(wù)輸出機(jī)構(gòu)和勞動(dòng)者提供中介服務(wù)，促使用人單位或勞務(wù)輸出機(jī)構(gòu)和勞動(dòng)者對(duì)簽訂勞動(dòng)合同達(dá)成一致。這樣建筑勞務(wù)公司收取的是一定的咨詢服務(wù)費(fèi)用，即勞務(wù)中介費(fèi)用。這種情況下，勞動(dòng)者與勞務(wù)中介組織不用簽訂勞動(dòng)合同，所以也不存在勞動(dòng)關(guān)系，其相互間關(guān)系不受《勞動(dòng)法》及相關(guān)法律調(diào)查，其適用的是《合同法》。建筑勞務(wù)公司取得了除建筑安裝業(yè)以外的勞務(wù)收入，要按服務(wù)業(yè)稅目征收營(yíng)業(yè)稅，使用綜合服務(wù)發(fā)票。即適應(yīng)5%的營(yíng)業(yè)稅，按全額計(jì)算營(yíng)業(yè)額，在當(dāng)?shù)囟惥掷U納。計(jì)算公式如下：

營(yíng)業(yè)額=收取全部的勞務(wù)中介服務(wù)費(fèi)（3）

4、其他業(yè)務(wù)情況的營(yíng)業(yè)額計(jì)算

（1）承包工程。根據(jù)《建筑法》及建設(shè)部的相關(guān)規(guī)定，對(duì)擁有砌筑、抹灰、鋼筋工、木工等相關(guān)專業(yè)資質(zhì)的建筑勞務(wù)公司，可以根據(jù)各地的實(shí)際情況，在核定其工程范圍時(shí)，允許承擔(dān)一定規(guī)模以下的鄉(xiāng)、鎮(zhèn)村民用住宅、農(nóng)房的建筑施工。建筑勞務(wù)公司承建的是不需要進(jìn)行招投標(biāo)的簡(jiǎn)單、細(xì)小的建筑工程。這種情況下，建筑勞務(wù)公司經(jīng)營(yíng)類似建筑公司，要開具建安發(fā)票，全額計(jì)算營(yíng)業(yè)額，即適應(yīng)3%的營(yíng)業(yè)稅，在當(dāng)?shù)囟惥掷U納。計(jì)算公式如下：

營(yíng)業(yè)額=收取承包工程的全部?jī)r(jià)款 （4）

（2）包工頭掛靠勞務(wù)公司。這是目前建筑行業(yè)比較普遍存在的情況，由于建筑勞務(wù)市場(chǎng)的特點(diǎn)，包工頭直接掛靠建筑勞務(wù)公司，建筑勞務(wù)公司根據(jù)當(dāng)?shù)厥袌?chǎng)行情按點(diǎn)數(shù)收取項(xiàng)目管理費(fèi)，然后將余款統(tǒng)一發(fā)放給民工或者包工頭。按理說，這種情況國(guó)家是不允許出現(xiàn)和違法的，但實(shí)際操作中確實(shí)存在這種掛靠情況。這種情況不屬于勞務(wù)分包類型，但也要區(qū)別對(duì)待。

第一，由建筑勞務(wù)公司與總承包方建筑公司簽訂《勞務(wù)派遣協(xié)議書》，情況等同于上述建筑勞務(wù)派遣作業(yè)，建筑勞務(wù)公司要按差額計(jì)算營(yíng)業(yè)額，開具綜合服務(wù)發(fā)票，即適應(yīng)5%的營(yíng)業(yè)稅，在當(dāng)?shù)囟惥掷U納。計(jì)算公式如下：

營(yíng)業(yè)額=收取分包工程的全部?jī)r(jià)款酬-支付勞務(wù)派遣人員報(bào)酬 （5）

第二，由建筑勞務(wù)公司與業(yè)主直接簽訂工程承包合同，等同于上述建筑勞務(wù)承包建筑工程項(xiàng)目，建筑勞務(wù)公司要按全額計(jì)算營(yíng)業(yè)額，開具建安發(fā)票，即適應(yīng)3%的營(yíng)業(yè)稅，全額計(jì)算營(yíng)業(yè)額，在當(dāng)?shù)囟惥掷U納。計(jì)算公式如下：

營(yíng)業(yè)額=收取全部?jī)r(jià)款 （6）

（3）包工包料的工程項(xiàng)目。在實(shí)際運(yùn)行當(dāng)中，建筑勞務(wù)公司承包的細(xì)小工程項(xiàng)目，經(jīng)常會(huì)出現(xiàn)購(gòu)買材料的的經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)，如果不是為為業(yè)主代購(gòu)代付，這部分材料費(fèi)用則包含在工程結(jié)算內(nèi)，建筑勞務(wù)公司要全額計(jì)算營(yíng)業(yè)額，開具建安發(fā)票，即適應(yīng)3%的營(yíng)業(yè)稅，在當(dāng)?shù)囟惥掷U納。計(jì)算公式如下：

營(yíng)業(yè)額=收取承包工程的全部?jī)r(jià)款 （7）

（4）管理資詢業(yè)務(wù)。建筑勞務(wù)公司接受施工方委派，提供工程項(xiàng)目現(xiàn)場(chǎng)管理資詢業(yè)務(wù)，協(xié)助施工方管理現(xiàn)場(chǎng)或其他技術(shù)支持服務(wù)，但并不委派勞務(wù)人員進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)建筑勞務(wù)作業(yè)，建筑勞務(wù)公司只收取該項(xiàng)目的資詢服務(wù)費(fèi)。

這種情況下，建筑勞務(wù)公司則按收取資詢服務(wù)費(fèi)的全額來計(jì)算營(yíng)業(yè)額，要開具綜合服務(wù)發(fā)票，適應(yīng)5%的營(yíng)業(yè)稅，在當(dāng)?shù)囟惥掷U納。計(jì)算公式如下：

營(yíng)業(yè)額=收取全部的管理咨詢費(fèi) （8）

三、建筑勞務(wù)公司的稅收計(jì)算及注意要點(diǎn)

當(dāng)建筑勞務(wù)公司確定營(yíng)業(yè)額以后，建筑勞務(wù)公司要按當(dāng)?shù)囟惥忠?guī)定，繳納營(yíng)業(yè)稅及其他相關(guān)附加稅費(fèi)，如城建稅、教育費(fèi)附加等。在這里需要特別注意的是，上述差額計(jì)算營(yíng)業(yè)額扣除勞務(wù)人員報(bào)酬，并不包含建筑勞務(wù)公司不在工地作業(yè)的管理人員報(bào)酬，這部分金額是不能抵扣營(yíng)業(yè)額，但可以直接進(jìn)入管理費(fèi)用抵扣所得稅；還有就是購(gòu)買的材料，如果不是替發(fā)包方代購(gòu)，而是包含在工程結(jié)算價(jià)內(nèi)，這部分材料費(fèi)用支出也不能在計(jì)算營(yíng)業(yè)額時(shí)扣除，但可以作為公司成本，在所得稅前進(jìn)行扣除；另外，作為唯一可以抵減營(yíng)業(yè)額的勞務(wù)派遣人員工資、社保、公積金等費(fèi)用，必須保證費(fèi)用資料手續(xù)齊全，核算無誤，符合差額計(jì)稅的稅法要求。

四、結(jié)語(yǔ)

建筑勞務(wù)公司是一個(gè)適應(yīng)時(shí)展的需要的新生事物，其業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)范圍將會(huì)越來越廣，如果涉及到兼營(yíng)、混合經(jīng)營(yíng)等業(yè)務(wù)，則應(yīng)按照經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)的類別分別核算營(yíng)業(yè)額，并按當(dāng)?shù)囟愂照咭?guī)定逐一繳納營(yíng)業(yè)稅及相關(guān)其他稅費(fèi)，上述公式并非一成不變，隨著國(guó)家營(yíng)改增的逐步進(jìn)行，建筑勞務(wù)公司稅制改革也勢(shì)在必行。財(cái)務(wù)人員需要不斷學(xué)習(xí)，領(lǐng)悟國(guó)家稅法精神，才能正確分析建筑勞務(wù)公司各種具體業(yè)務(wù)特點(diǎn)，處理好不同業(yè)務(wù)種類下的納稅要求，最終做到準(zhǔn)確無誤地進(jìn)行納稅申報(bào)，為公司穩(wěn)定發(fā)展做好充分保障。

【參考文獻(xiàn)】

[1] 建設(shè)部：關(guān)于建立和完善勞務(wù)分包制度發(fā)展建筑勞務(wù)公司的意見[S].2005.