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論文關(guān)鍵詞：文化傳播旅游市場促進作用

旅游與文化有著密不可分的聯(lián)系，從旅游業(yè)的表面看，其發(fā)展歷程帶有很強的經(jīng)濟因素，但從需求上講，旅游業(yè)主要源于旅游者精神享受和發(fā)展的需要，任何旅游如果沒有深刻的文化形式和內(nèi)涵。就無法激發(fā)人們的旅游動機，就不可能產(chǎn)生旅游活動。

旅游既然是一種文化活動。因此，在旅游市場的開發(fā)過程中，文化傳播就顯得至關(guān)重要，旅游市場開拓的過程實質(zhì)是旅游文化的傳播的過程，旅游市場的開拓離不開文化的傳播。旅游市場的開發(fā)，正是通過傳媒廣泛的傳播旅游景區(qū)、景點的文化信息，促進受眾了解這些景區(qū)或景點，選擇這些景區(qū)或景點作為旅游目的地。

旅游市場開拓過程中的文化傳播不同于一般的文化傳播，它有其特殊性。這主要是由兩個方面決定的：一是旅游的時間性，旅游是旅游者在異地的短期生活行為。二是文化的差異性，旅游是旅游者在感受和體驗另一種文化和生活。

正是由于文化的差異性，才促成旅游的發(fā)生。這種差異是由人類聚居的地域差異導(dǎo)致的，也就是說，人類聚居空間上的差異造成了文化空間上的差異，這種區(qū)域文化差異構(gòu)成的恰恰是區(qū)域問旅游行為產(chǎn)生的巨大動力。為了更有效的分析文化傳播在旅游市場開發(fā)中的作用，我們用拉斯韋爾(Harold．D．Lasswel1)文化傳播“5W”模型來作為工具。

1948年，美國政治學(xué)家拉斯韋爾在其論文《傳播在社會中的結(jié)構(gòu)與功能》中，提出了人類的傳播活動是由：誰(who)——說了什么(savwhat)——通過什么渠道(inwichchan—ne1)——對誰說(towhom)——產(chǎn)生什么效果(withwhichef-fect)——五要素組成。這即是著名的“拉斯韋爾5W模型”。

“拉斯韋爾5W模型”總結(jié)了人類基本的傳播現(xiàn)象，說明了傳播學(xué)的基本框架，基本上概括了傳播過程中傳播者、信息、媒介、受傳者、傳播效果的幾個環(huán)節(jié)。進一步，演繹出“拉斯韋爾分析模型”。(圖1)

根據(jù)“五w模型”，我們從控制、內(nèi)容、媒體、對象、效果五個方面的具體分析，來指導(dǎo)旅游市場開發(fā)中的文化傳播，以增強其傳播效果，促進旅游市場的良性發(fā)展。

一、通過控制分析。解決文化傳播由誰組織的問題

旅游市場的文化傳播是由開發(fā)商為組織者還是以政府為組織者來進行，這是一個應(yīng)該首先弄清楚的問題。在我國各地的旅游市場開發(fā)過程中，由于政府資金的不足，大都采用了多種形式的開發(fā)模式，引進了民間資金進入。但是，從實際情況看，民營開發(fā)商在旅游市場的文化傳播中，帶有濃厚的商業(yè)，氣息，主要是基于經(jīng)濟利益的商業(yè)炒作，在開發(fā)商的宣傳過程中帶來了很多的負責(zé)效應(yīng)。因此，在旅游開發(fā)的文化傳播中，政府應(yīng)起組織者的作用。從資源角度講，旅游資源是一種公共資源，旅游資源是特定國家、民族或者人群在長期的生產(chǎn)生活實踐中積淀而成，反映了特定國家、民族或者人群的歷史與現(xiàn)實的社會狀況，是特定國家、民族或者人群的特性的文化積累，政府在其開發(fā)和利用中應(yīng)該起到主導(dǎo)作用。當(dāng)然，在市場經(jīng)濟條件下，政府的主導(dǎo)作用更應(yīng)該體現(xiàn)在宏觀層面。在旅游市場的開發(fā)和利用過程中。不是包辦一切，指揮一切，而是側(cè)重于制度層面和政策層面的引導(dǎo)。具體地講，政府的主導(dǎo)作用主要表現(xiàn)在這幾方面：

第一，政府是實際工作的組織者。

旅游市場的開發(fā)一個龐大的系統(tǒng)工程，沒有政府力量的參與，任何保護、開發(fā)、利用都是一句空話。應(yīng)該說，這幾年，中國旅游市場開發(fā)、旅游產(chǎn)業(yè)的興起，出現(xiàn)這么速度的效果，沒有政府的積極組織和倡導(dǎo)，是不可能出現(xiàn)的。所以，在旅游市場的文化傳播過程中，政府還應(yīng)該進一步加強組織和領(lǐng)導(dǎo)，對其進行控制和規(guī)范。

第二，政府是實際工作的指導(dǎo)者。

在具體旅客市場開發(fā)過程中，政府對其文化傳播在規(guī)劃、政策、法律等方面給予著具體的指導(dǎo)。政府承擔(dān)著文化傳播“守門人”的作用，必須要考慮開發(fā)什么?保護什么?用什么樣的戰(zhàn)略和速度進行開發(fā)?用什么樣的路徑和方法使社會效益和經(jīng)濟效益取得一致?等等。這些都是政府必須要進行正面引導(dǎo)和指導(dǎo)的。不能完全由市場機制來調(diào)節(jié)文化，這樣勢必使文化淪為單純賺錢的工具，失去了文化價值，許多旅游景區(qū)或景點也就毫無價值。

第三，政府是各方利益的協(xié)調(diào)者。

非物質(zhì)文化遺產(chǎn)雖然從大的方面講是一種公共資源和公共產(chǎn)品，但從其產(chǎn)生和使用的具體過程來看，是有其區(qū)域性、個體性的特征。也就是說，在旅游市場的開發(fā)過程中，各利益主體是不一樣的，旅游景區(qū)或景點有自己的利益、開發(fā)企業(yè)有自己的地方政府有自己的利益。政府在這種利益沖突中，應(yīng)該充當(dāng)調(diào)解人的角色。在文化傳播中要了解各方面的訴求，平衡各方面的關(guān)系，協(xié)調(diào)各方面的利益整合各方面的力量，使各方在旅游市場開發(fā)中，既使各方的利益得到照顧，又使旅游景區(qū)或景點在開發(fā)過程中得到應(yīng)有的保護，達到可持續(xù)發(fā)展的目標(biāo)。

二、通過內(nèi)容分析，解決文化傳播訊息內(nèi)容的問題

旅游市場的文化傳播不可能是對旅游景區(qū)或景點的鏡像似的全面反映，而是經(jīng)過了一定選擇的結(jié)果。這也是傳播的重要作用的體現(xiàn)。“當(dāng)一個信息被‘放大’時，就意味著它引起了共鳴，即無意識的認同，它因此產(chǎn)生了～種新的意義：成為大眾心理歸宿的符號?！扁蚴恰Ｂ糜问袌龅奈幕瘋鞑サ倪x擇是一個復(fù)雜的問題，必須在以下幾個方面引起高度重視，才能使文化傳播達到應(yīng)有的效果。

1．要注意內(nèi)容選擇的真實性

內(nèi)容的真實性是傳播學(xué)的最基本原則旅游市場的文化傳播也不例外。旅游市場的發(fā)展，對文化傳播帶來了機會也帶來了挑戰(zhàn)。機會是帶來對旅游文化的重視，危機是為了追求商業(yè)價值，可能為了迎合游客的口味，不惜扭曲和改革原有的文化面貌，使其向某個方面或方向極端發(fā)展。如許多旅游景區(qū)或景點與歷史遺跡、神話傳說、宗教寺廟等聯(lián)系在一起的。如果不注意引導(dǎo)，就可能成了宣傳和擴散封建迷信內(nèi)容。一些地方為迎合旅游者的需要，不惜歪曲歷史或虛構(gòu)歷史，大量制造“文化贗品”。一些地方以保持和恢復(fù)傳統(tǒng)文化的本原面目的名義，不顧當(dāng)?shù)厣鐣拿鬟M化的事實現(xiàn)實發(fā)達的狀態(tài)，硬是保留甚至制造一些原始部落來，還煞有介事地標(biāo)上正宗傳統(tǒng)文化的標(biāo)簽，冠以“人類學(xué)的活博物館”的美名供人觀賞。

2．要注意內(nèi)容選擇的層次性

旅游市場的傳播不能僅僅停留在“新”、“奇”、“怪”等表面層次，必須要注意深層次的文化傳播。隨著人們生活水平和文化素質(zhì)的提高，文化遺產(chǎn)旅游將成為一個熱點，文化內(nèi)涵深厚的旅游項目和產(chǎn)品將受到青睞。高層的旅游活動應(yīng)該“是一種主要以獲得心理上的為目的的審美過程和自娛過程?！眱H僅只限于直接的感觀刺激，帶給旅游者的是低層次的淺薄的審美體驗，只有通過文化因素的加入，才能不斷提高旅游者的審美情趣和審美意識，才能使旅游者在旅游過程中真正達到賞心悅目的審美境界。所以，對于旅游市場深層次的文化傳播一定要引起我們高度重視。要加大對旅游景區(qū)或景點中的佛教文化、道教文化、伊斯蘭文化、儒家文化、建筑文化、茶文化、酒文化、性文化、民俗文化等等的宣傳和傳播，以提高旅游的檔次和水平。打造出叫得響的旅游品牌，增強其旅游業(yè)的競爭力。

3．要注意內(nèi)容選擇的認同性。

從內(nèi)容上講．旅游文化具有極強的地域性，其接受面往往會受到區(qū)域文化、民族傳統(tǒng)的限制，在甲地非常受歡迎的文化可能在乙地?zé)o人問津。這種文化上的差異性，一方面可能對旅游者產(chǎn)生強大的吸引力，另一方面也可能導(dǎo)致使旅游者在感知和經(jīng)歷這種差異時感到無所更從。難以接受。因此，我們應(yīng)該通過有效的文化傳播去尋求傳播者與受信者之間的含義認同，即傳播者與受信者對含義的共同感受。

“旅游也是一種文化認同的過程。沒有文化認同，旅游就失去了意義。旅游文化是文化求異和文化認同之間的平衡，是不同文化的沖突交流所以發(fā)展旅游既不能不求民族和地域特色．又不能片面強調(diào)民族、地域特色，而是要慎重考慮古今中外文化所包含的文化要素之間相容與不相容的關(guān)系。只有這樣，旅游業(yè)才能得到健康、快速地發(fā)展?！?/p>

三、通過媒介分析，解決文化傳播實施渠道的問題

文化傳播是需要一定的物質(zhì)載體的，這個載體就是我們常說的媒介。從現(xiàn)有的媒介形式是多種多樣的，既有紙質(zhì)媒介(報紙、期刊、書籍等)，又有電子媒介(廣播、電視、電影等)，還有新型媒介(互聯(lián)網(wǎng)、手機短信等)，這些媒介在文化傳播中所起的作用是不一樣的，效果也是不一樣的。因此，在旅游市場開發(fā)的文化傳播中，要根據(jù)媒介的特點來揚長避短，充分發(fā)揮媒介的優(yōu)勢，選擇正確的媒介形式，來促進旅游市場開發(fā)過程中的文化傳播。

1．要根據(jù)不同的受眾選擇媒介

受眾作為受信者是為了達到某種滿足和需求而使用媒介的，而受信者的這種選擇行為在很大程度上是由個人需求和興趣來決定的。受信者受其民族習(xí)慣、文化水平、職業(yè)、經(jīng)濟水平等因素的影響，使他們對不同媒介的形式喜愛程度不同，對不同媒介內(nèi)容的理解也不同，因此不同媒介在進行文化傳播中其訊息所能送達的顧客類型必然是不同的。電視、廣播、報紙及其各節(jié)目時段或欄目通常都有其相對固定的一部分觀眾、聽眾和讀者。因此，旅游文化傳播要針對不同需求和興趣的受信者，有針對性地選擇媒介。使文化傳播達到應(yīng)有的效果。試想：如果用互聯(lián)網(wǎng)去傳播旅游文化，有幾個農(nóng)民能夠知曉。在中國農(nóng)村，電視具有巨大的影響力．人們更多的是通過電視來獲得訊息的，因而，在農(nóng)村通過電視加強對旅游的文化傳播應(yīng)該是更有效。更能獲得這些居住區(qū)的人大多數(shù)人的接受、承認和信賴。

2．要根據(jù)不同的特性選擇媒介

各類媒介的特性是很明顯的，都有其優(yōu)點和不足。而任何景區(qū)或景點的文化內(nèi)容和樣式也是不盡相同的。所以，在旅游市場的文化傳播中，應(yīng)該把某景區(qū)或景點的文化特和媒介特性結(jié)合起來，有目的地選擇媒介。需要展示其文化樣式的形狀或動態(tài)，就盡量不采用普通黑白報紙和廣播來作為傳播媒介，而是盡量使用電視或網(wǎng)絡(luò)媒介乃至電影。電影《少林寺》生動形象去展示了少林豐富多彩的武術(shù)文化，讓人們知道了“十八羅漢”、“梅花樁”、“易筋經(jīng)”、“雙節(jié)棍”等少林武術(shù)文化的精化，促進了中岳嵩山的旅游業(yè)的興旺和發(fā)展。需要展示其深刻的文化理念，在使用電子媒介的基礎(chǔ)上，還應(yīng)加上一些紙質(zhì)媒介，更能增加其效果。如對中醫(yī)文化的宣傳，在其電子媒介感性認識的基礎(chǔ)上．通過紙質(zhì)媒介(特別是醫(yī)學(xué)報紙、期刊)更能增加受眾的理性認識。

3．要根據(jù)技術(shù)的發(fā)展選擇媒介

互聯(lián)網(wǎng)的興起，使傳播媒介有了革命性的變化?；ヂ?lián)網(wǎng)對于旅游市場的文化傳播同樣具有巨大的作用。一方面，旅游景區(qū)或景點的文化傳播其內(nèi)容是非常豐富的．互聯(lián)網(wǎng)的超大容量，使旅游文化的傳播有了廣闊的空間：另一方面，互聯(lián)網(wǎng)在傳播過程中構(gòu)建起的立體的互動性強的感知環(huán)境，營造出的融合性強的文化氛圍，可以使旅游文化的傳播取得更好的傳播效果。

四、通過對象分析，解決文化傳播向誰傳播的問題

確定了傳播組織者，弄清了傳播的內(nèi)容，選擇了傳播的渠道，就是要進一步明確向誰傳播的問題。也就是要明確旅游文化的傳播面臨的對象是誰?這里可以確定的回答．就是旅游者。旅游市場的文化傳播與一般的文化傳播是有區(qū)別的，它在進行普通人群傳播文化的同時，更側(cè)重于對特定受眾一旅游者的傳播。從這個角度講，在旅游市場文化傳播對象的選擇過程中，選擇哪些人比簡單地選擇人數(shù)多少更為重要，也即使是說，選擇哪些人最終可能成為旅游產(chǎn)品和服務(wù)的消費者才是最重要。

第一，以提高旅游者素質(zhì)為目的，確定對象。

旅游市場的文化傳播對象就是旅游者，通過加大旅游文化的傳播，提高旅游者的素質(zhì)，提升對旅游景區(qū)或景點的文化內(nèi)涵的認識，不僅可以提高旅游參與的人數(shù)，而且有利于旅游品質(zhì)的提高。文化內(nèi)涵深厚的、文化特色越突出、鮮明的旅游項目和產(chǎn)品將受到青睞。

第二，以細分客源市場為目標(biāo)，確定對象。

旅游文化的傳播要針對不同文化背景和文化經(jīng)歷下的旅游細分市場，確定對象，傳播不同特色的旅游文化。從地域角度出發(fā)可以把旅游的客源市場分為國內(nèi)市場和海外市場。海外客源又可細分為以日本、臺灣、港澳、東南亞、韓國等東方文化圈客源市場和美國、歐洲等西方文化圈客源市場。因此，在進行旅游市場文化傳播時，對于東方文化圈市場的游客可以進行一些具有深厚的東方文化內(nèi)涵的文化內(nèi)容和樣式的宣傳和傳播，而對于西方文化圈市場的游客就以介紹一些簡單的東方文化內(nèi)容和樣式的宣傳和傳播。就國內(nèi)市場而言可以以年齡把文化傳播的對象分為處于不斷成長的青年人市場、數(shù)量日益增加的老年人市場、活躍在經(jīng)濟社會舞臺的中年人市場，文化傳播要根據(jù)這三個市場客源的不同文化經(jīng)歷，分析他們的旅游消費心理，分別針對層次、不同年齡乃至不同國籍的人、因時、因地。靈活的的需要，傳播不同特色的旅游文化，推出不同的旅游產(chǎn)品和服務(wù)。

第三，以客源組成形式為目標(biāo)，確定對象。

從游客在旅游活動中的組織形式來看，我們一般把它分為團體市場和散客市場。對于團隊市場，旅游文化傳播的對象重點是它的組織者一旅行商。旅游文化的傳播要通過各種傳播渠道影響旅游商，由他們?nèi)τ慰瓦M行再傳播。對于散客市場，旅游文化傳播的復(fù)點就是有可能接受某種旅游產(chǎn)品或服務(wù)的潛在游客受眾。隨著經(jīng)濟社會的發(fā)展．交通基本設(shè)施的改善，自備交通工具的普及．旅游市場越來越向個性化發(fā)展，旅游者開始由團隊組織方式向自助組織方式轉(zhuǎn)化，自助方式已成為一種時尚。所以在旅游文化的傳播過程中，應(yīng)該更加重點觀注散客市場，針對散客市場，組織和開展有效的旅游文化傳播，開發(fā)散客旅游市場。

五、通過效果分析，解決文化傳播完成好壞的問題

拉斯韋爾模型主要注重對傳播過程的描述和控制。拉斯韋爾認為傳播是一種目的行為。因此，拉斯韋爾模型對其傳播效果非常重視。對于旅游市場的文化傳播而言．“成功的旅游市場的意識傳播，就是對傳播進行有效的控制、對文化進行全方位的傳播、利用各種媒體優(yōu)勢、針對不同興趣的受信者、以統(tǒng)一鮮明的形象、積極主動的文化旅游文化傳播，達到長期的效果，促進旅游業(yè)良性發(fā)展。”它所取得的效果主要看以下幾方面：

第一，旅游市場文化傳播的組織者是否明確。

第二，旅游市場文化傳播的內(nèi)容是否在真實的情況下吸引受眾。

第三，旅游市場文化傳播的傳播媒介是否充分利用了各種媒介的優(yōu)勢。

第四，旅游市場文化傳播的傳播對象是否明確和具有針對性。

第五，旅游市場文化傳播的是否提高了旅游者的素質(zhì)。對旅游文化的認識是否有提高。

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關(guān)鍵詞：旅游文化產(chǎn)業(yè)；就業(yè)彈性；就業(yè)效應(yīng)

中圖分類號：F592.7，F(xiàn)127 文獻標(biāo)識碼：A doi:10.3969/j.issn.1672-3309（s）.2012.04.09 文章編號：1672-3309（2012）04-18-04

一、文獻綜述

隨著中國近幾十年經(jīng)濟的發(fā)展和轉(zhuǎn)型，就業(yè)壓力越來越大，這也引起了政府部門和相關(guān)研究人員的重視，并研究制定增加就業(yè)的方法。一些專家和學(xué)者開始提出以旅游文化業(yè)來促進就業(yè)。

旅游就業(yè)研究始于20世紀(jì)60年代,這一時期全球性旅游大發(fā)展，使得旅游對接待地的各種影響表現(xiàn)出來，于是“旅游的影響研究”作為一個新的研究動向而興起。Laurence(1980)指出增大服務(wù)業(yè)在國民經(jīng)濟中的比重，是解決就業(yè)的有效方法之一。而旅游業(yè)作為最大的服務(wù)產(chǎn)業(yè)，在吸納無工作閱歷的年輕人就業(yè)(Ross，1992）、婦女就業(yè)(Ireland，1993)方面有著顯著的能力和優(yōu)勢(Rex，1997)，尤其是在農(nóng)村剩余勞動力就業(yè)(石培華，2003)方面更是如此。旅游業(yè)具有投資小、見效快、就業(yè)容量大、就業(yè)崗位層次多、門檻低，就業(yè)方式靈活以及對相關(guān)行業(yè)的就業(yè)推動大等特點(孫玉波，2004)，因而，人們普遍認為加快發(fā)展旅游業(yè)將是中國解決就業(yè)問題的重要途徑之一(錢春賢，2004)。主要表現(xiàn)在，就業(yè)容量大、就業(yè)門檻低且包容性強、關(guān)聯(lián)帶動性強,就業(yè)方式靈活(依紹華，2005）。但由于大多數(shù)地區(qū)旅游業(yè)都有明顯的淡旺季，季節(jié)性波動對旅游就業(yè)的存量增長會起到一定阻礙作用 (Ashworth， 1999)。再者，高端旅游市場份額的不斷擴大將造成旅游經(jīng)濟和旅游就業(yè)發(fā)展的不平衡狀態(tài)(Authors和Aguilar，2002)。然而，由于我國旅游經(jīng)濟發(fā)展的階段性，對旅游的社會功能關(guān)注相對較少，因此旅游學(xué)術(shù)界對旅游就業(yè)問題的研究還處于起步階段(厲新建，2006)。近幾年，為了促進旅游業(yè)更好的發(fā)展，開始重視旅游文化產(chǎn)業(yè)的融合。國家旅游局局長邵琪偉（2011）提出，旅游產(chǎn)業(yè)和文化產(chǎn)業(yè)是密不可分的，文化是旅游的靈魂，旅游是文化的重要載體。

研究旅游文化產(chǎn)業(yè)，對緩解我國的就業(yè)壓力、尋求構(gòu)建社會主義和諧社會的經(jīng)濟發(fā)展模式具有極其重要的現(xiàn)實和歷史意義。以旅游文化產(chǎn)業(yè)的發(fā)展來促進就業(yè)，關(guān)乎經(jīng)濟發(fā)展和社會穩(wěn)定，需要積極尋求妥善有效的解決方法。但是，已有的研究忽略了旅游文化產(chǎn)業(yè)的發(fā)展存在區(qū)域發(fā)展不平衡的缺點。

二、旅游文化產(chǎn)業(yè)就業(yè)效應(yīng)的評估

旅游文化產(chǎn)業(yè)對就業(yè)的作用，可以用一下幾個指標(biāo)進行衡量：

1、人數(shù)指標(biāo)

人數(shù)指標(biāo)是衡量就業(yè)效應(yīng)最基本的一類指標(biāo)，不僅可以運用在旅游文化產(chǎn)業(yè)的就業(yè)效應(yīng)的評估上，也可以廣泛地運用在其他行業(yè)的就業(yè)效應(yīng)評估上。人數(shù)指標(biāo)包括總?cè)藬?shù)、比例和從業(yè)人員增長率?？?cè)藬?shù)指吸納從業(yè)人員的總?cè)藬?shù)，通常取各年末從業(yè)人員數(shù)量?？?cè)藬?shù)指標(biāo)反映產(chǎn)業(yè)、行業(yè)、部門在吸納勞動力方面的總體容量，用以數(shù)量規(guī)模上宏觀把握勞動力在各產(chǎn)業(yè)、各行業(yè)、各部門的分布狀況；比例指標(biāo)建立在總?cè)藬?shù)指標(biāo)的基礎(chǔ)上，反映各類別從業(yè)人員在從業(yè)人員總數(shù)中所占比例，用以比較各行業(yè)、部門吸收勞動力的地位；從業(yè)人員增長率，由總?cè)藬?shù)指標(biāo)和比例指標(biāo)計算而得，用以反映產(chǎn)業(yè)、行業(yè)當(dāng)年對勞動力的吸收效應(yīng)或擠出效應(yīng)，以及吸收和擠出的快慢程度。增長比例和所占比例使用的計算公式分別為：

增長比例=當(dāng)年總就業(yè)人員數(shù)-前一年總就業(yè)人員數(shù)）/前一年總就業(yè)人員數(shù)×100%

所占比例=各產(chǎn)業(yè)從業(yè)人員數(shù)/當(dāng)年三大產(chǎn)業(yè)總就業(yè)人員數(shù)×100%

2、乘數(shù)指標(biāo)

“乘數(shù)”是經(jīng)濟學(xué)上的一個重要概念，它描述的是在其他因素不變的條件下，一個變量增加值所直接和間接誘發(fā)的另一個變量變化的幅度。旅游乘數(shù)是用來測定單位旅游消費者對旅游接待地區(qū)各種經(jīng)濟現(xiàn)象的影響程度的系數(shù)，對于區(qū)域性旅游經(jīng)濟研究而言，常見的有旅游投資乘數(shù)、旅游產(chǎn)出乘數(shù)、旅游就業(yè)乘數(shù)等。旅游就業(yè)乘數(shù)用于說明單位旅游消費所引起的全日制就業(yè)機會的數(shù)量變化，這一乘數(shù)有兩種用法：?譹?訛單位旅游消費所帶來的全部就業(yè)人數(shù)（直接就業(yè)人數(shù)+間接就業(yè)人數(shù)）；?譺?訛由單位旅游消費所帶來的全部就業(yè)人數(shù)同直接就業(yè)人數(shù)之比。計算公式為：

旅游就業(yè)乘數(shù)=直接就業(yè)/旅游拉動的全部就業(yè)

3、綜合就業(yè)系數(shù)指標(biāo)

旅游的綜合就業(yè)系數(shù)表示旅游業(yè)每進行1單位增加的生產(chǎn)，直接需要本部門的就業(yè)人數(shù)和間接需要其他部門的就業(yè)人數(shù)，這個指標(biāo)是在旅游就業(yè)乘數(shù)效應(yīng)計算的基礎(chǔ)上引申出來的。綜合就業(yè)系數(shù)的計算根據(jù)以下兩個公式：

旅游業(yè)的就業(yè)系數(shù)=旅游業(yè)就業(yè)人數(shù)/旅游業(yè)增加值

綜合就業(yè)系數(shù)=就業(yè)系數(shù)×逆矩陣中相應(yīng)的系數(shù)

4、勞動就業(yè)貢獻率

這一指標(biāo)是李竹寧提出來的。用這個指標(biāo)來反映勞動就業(yè)率的變化趨勢。他運用柯布—道格拉斯生產(chǎn)函數(shù)模型和索洛增長速度方程的簡化模型得到旅游業(yè)增長過程中旅游業(yè)對勞動的貢獻率：

式中y為旅游業(yè)增加值增長率，n為勞動就業(yè)增長率， ?茲為彈性系數(shù)。

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論文關(guān)鍵詞：文化傳播 旅游市場 促進作用

旅游與文化有著密不可分的聯(lián)系，從旅游業(yè)的表面看，其發(fā)展歷程帶有很強的經(jīng)濟因素，但從需求上講，旅游業(yè)主要源于旅游者精神享受和發(fā)展的需要，任何旅游如果沒有深刻的文化形式和內(nèi)涵。就無法激發(fā)人們的旅游動機，就不可能產(chǎn)生旅游活動。

旅游既然是一種文化活動。因此，在旅游市場的開發(fā)過程中，文化傳播就顯得至關(guān)重要，旅游市場開拓的過程實質(zhì)是旅游文化的傳播的過程，旅游市場的開拓離不開文化的傳播。旅游市場的開發(fā)，正是通過傳媒廣泛的傳播旅游景區(qū)、景點的文化信息，促進受眾了解這些景區(qū)或景點，選擇這些景區(qū)或景點作為旅游目的地。

旅游市場開拓過程中的文化傳播不同于一般的文化傳播，它有其特殊性。這主要是由兩個方面決定的：一是旅游的時間性，旅游是旅游者在異地的短期生活行為。二是文化的差異性，旅游是旅游者在感受和體驗另一種文化和生活。

正是由于文化的差異性，才促成旅游的發(fā)生。這種差異是由人類聚居的地域差異導(dǎo)致的，也就是說，人類聚居空間上的差異造成了文化空間上的差異，這種區(qū)域文化差異構(gòu)成的恰恰是區(qū)域問旅游行為產(chǎn)生的巨大動力。為了更有效的分析文化傳播在旅游市場開發(fā)中的作用，我們用拉斯韋爾(Harold．D．Lasswel1)文化傳播“5W”模型來作為工具。

1948年，美國政治學(xué)家拉斯韋爾在其論文《傳播在社會中的結(jié)構(gòu)與功能》中，提出了人類的傳播活動是由：誰(who)——說了什么(savwhat)——通過什么渠道(inwichchan—ne1)——對誰說(towhom)——產(chǎn)生什么效果(withwhichef-fect)——五要素組成。這即是著名的“拉斯韋爾5W模型”。

“拉斯韋爾5W模型”總結(jié)了人類基本的傳播現(xiàn)象，說明了傳播學(xué)的基本框架，基本上概括了傳播過程中傳播者、信息、媒介、受傳者、傳播效果的幾個環(huán)節(jié)。進一步，演繹出“拉斯韋爾分析模型”。(圖1)

根據(jù)“五w模型”，我們從控制、內(nèi)容、媒體、對象、效果五個方面的具體分析，來指導(dǎo)旅游市場開發(fā)中的文化傳播，以增強其傳播效果，促進旅游市場的良性發(fā)展。

一、通過控制分析。解決文化傳播由誰組織的問題

旅游市場的文化傳播是由開發(fā)商為組織者還是以政府為組織者來進行，這是一個應(yīng)該首先弄清楚的問題。在我國各地的旅游市場開發(fā)過程中，由于政府資金的不足，大都采用了多種形式的開發(fā)模式，引進了民間資金進入。但是，從實際情況看，民營開發(fā)商在旅游市場的文化傳播中，帶有濃厚的商業(yè)，氣息，主要是基于經(jīng)濟利益的商業(yè)炒作，在開發(fā)商的宣傳過程中帶來了很多的負責(zé)效應(yīng)。因此，在旅游開發(fā)的文化傳播中，政府應(yīng)起組織者的作用。從資源角度講，旅游資源是一種公共資源，旅游資源是特定國家、民族或者人群在長期的生產(chǎn)生活實踐中積淀而成，反映了特定國家、民族或者人群的歷史與現(xiàn)實的社會狀況，是特定國家、民族或者人群的特性的文化積累，政府在其開發(fā)和利用中應(yīng)該起到主導(dǎo)作用。當(dāng)然，在市場經(jīng)濟條件下，政府的主導(dǎo)作用更應(yīng)該體現(xiàn)在宏觀層面。在旅游市場的開發(fā)和利用過程中。不是包辦一切，指揮一切，而是側(cè)重于制度層面和政策層面的引導(dǎo)。具體地講，政府的主導(dǎo)作用主要表現(xiàn)在這幾方面：

第一，政府是實際工作的組織者。

旅游市場的開發(fā)一個龐大的系統(tǒng)工程，沒有政府力量的參與，任何保護、開發(fā)、利用都是一句空話。應(yīng)該說，這幾年，中國旅游市場開發(fā)、旅游產(chǎn)業(yè)的興起，出現(xiàn)這么速度的效果，沒有政府的積極組織和倡導(dǎo)，是不可能出現(xiàn)的。所以，在旅游市場的文化傳播過程中，政府還應(yīng)該進一步加強組織和領(lǐng)導(dǎo)，對其進行控制和規(guī)范。

第二，政府是實際工作的指導(dǎo)者。

在具體旅客市場開發(fā)過程中，政府對其文化傳播在規(guī)劃、政策、法律等方面給予著具體的指導(dǎo)。政府承擔(dān)著文化傳播“守門人”的作用，必須要考慮開發(fā)什么?保護什么?用什么樣的戰(zhàn)略和速度進行開發(fā)?用什么樣的路徑和方法使社會效益和經(jīng)濟效益取得一致?等等。這些都是政府必須要進行正面引導(dǎo)和指導(dǎo)的。不能完全由市場機制來調(diào)節(jié)文化，這樣勢必使文化淪為單純賺錢的工具，失去了文化價值，許多旅游景區(qū)或景點也就毫無價值。

第三，政府是各方利益的協(xié)調(diào)者。

非物質(zhì)文化遺產(chǎn)雖然從大的方面講是一種公共資源和公共產(chǎn)品，但從其產(chǎn)生和使用的具體過程來看，是有其區(qū)域性、個體性的特征。也就是說，在旅游市場的開發(fā)過程中，各利益主體是不一樣的，旅游景區(qū)或景點有自己的利益、開發(fā)企業(yè)有自己的地方政府有自己的利益。政府在這種利益沖突中，應(yīng)該充當(dāng)調(diào)解人的角色。在文化傳播中要了解各方面的訴求，平衡各方面的關(guān)系，協(xié)調(diào)各方面的利益整合各方面的力量，使各方在旅游市場開發(fā)中，既使各方的利益得到照顧，又使旅游景區(qū)或景點在開發(fā)過程中得到應(yīng)有的保護，達到可持續(xù)發(fā)展的目標(biāo)。

二、通過內(nèi)容分析，解決文化傳播訊息內(nèi)容的問題

旅游市場的文化傳播不可能是對旅游景區(qū)或景點的鏡像似的全面反映，而是經(jīng)過了一定選擇的結(jié)果。這也是傳播的重要作用的體現(xiàn)?！爱?dāng)一個信息被‘放大’時，就意味著它引起了共鳴，即無意識的認同，它因此產(chǎn)生了～種新的意義：成為大眾心理歸宿的符號。”怛是。旅游市場的文化傳播的選擇是一個復(fù)雜的問題，必須在以下幾個方面引起高度重視，才能使文化傳播達到應(yīng)有的效果。

1．要注意內(nèi)容選擇的真實性

內(nèi)容的真實性是傳播學(xué)的最基本原則旅游市場的文化傳播也不例外。旅游市場的發(fā)展，對文化傳播帶來了機會也帶來了挑戰(zhàn)。機會是帶來對旅游文化的重視，危機是為了追求商業(yè)價值，可能為了迎合游客的口味，不惜扭曲和改革原有的文化面貌，使其向某個方面或方向極端發(fā)展。如許多旅游景區(qū)或景點與歷史遺跡、神話傳說、宗教寺廟等聯(lián)系在一起的。如果不注意引導(dǎo)，就可能成了宣傳和擴散封建迷信內(nèi)容。一些地方為迎合旅游者的需要，不惜歪曲歷史或虛構(gòu)歷史，大量制造“文化贗品”。一些地方以保持和恢復(fù)傳統(tǒng)文化的本原面目的名義，不顧當(dāng)?shù)厣鐣拿鬟M化的事實現(xiàn)實發(fā)達的狀態(tài)，硬是保留甚至制造一些原始部落來，還煞有介事地標(biāo)上正宗傳統(tǒng)文化的標(biāo)簽，冠以“人類學(xué)的活博物館”的美名供人觀賞。

2．要注意內(nèi)容選擇的層次性

旅游市場的傳播不能僅僅停留在“新”、“奇”、“怪”等表面層次，必須要注意深層次的文化傳播。隨著人們生活水平和文化素質(zhì)的提高，文化遺產(chǎn)旅游將成為一個熱點，文化內(nèi)涵深厚的旅游項目和產(chǎn)品將受到青睞。高層的旅游活動應(yīng)該“是一種主要以獲得心理上的為目的的審美過程和自娛過程?！眱H僅只限于直接的感觀刺激，帶給旅游者的是低層次的淺薄的審美體驗，只有通過文化因素的加入，才能不斷提高旅游者的審美情趣和審美意識，才能使旅游者在旅游過程中真正達到賞心悅目的審美境界。所以，對于旅游市場深層次的文化傳播一定要引起我們高度重視。要加大對旅游景區(qū)或景點中的佛教文化、道教文化、伊斯蘭文化、儒家文化、建筑文化、茶文化、酒文化、性文化、民俗文化等等的宣傳和傳播，以提高旅游的檔次和水平。打造出叫得響的旅游品牌，增強其旅游業(yè)的競爭力。

3．要注意內(nèi)容選擇的認同性。

從內(nèi)容上講．旅游文化具有極強的地域性，其接受面往往會受到區(qū)域文化、民族傳統(tǒng)的限制，在甲地非常受歡迎的文化可能在乙地?zé)o人問津。這種文化上的差異性，一方面可能對旅游者產(chǎn)生強大的吸引力，另一方面也可能導(dǎo)致使旅游者在感知和經(jīng)歷這種差異時感到無所更從。難以接受。因此，我們應(yīng)該通過有效的文化傳播去尋求傳播者與受信者之間的含義認同，即傳播者與受信者對含義的共同感受。

“旅游也是一種文化認同的過程。沒有文化認同，旅游就失去了意義。旅游文化是文化求異和文化認同之間的平衡，是不同文化的沖突交流所以發(fā)展旅游既不能不求民族和地域特色．又不能片面強調(diào)民族、地域特色，而是要慎重考慮古今中外文化所包含的文化要素之間相容與不相容的關(guān)系。只有這樣，旅游業(yè)才能得到健康、快速地發(fā)展。”

三、通過媒介分析，解決文化傳播實施渠道的問題

文化傳播是需要一定的物質(zhì)載體的，這個載體就是我們常說的媒介。從現(xiàn)有的媒介形式是多種多樣的，既有紙質(zhì)媒介(報紙、期刊、書籍等)，又有電子媒介(廣播、電視、電影等)，還有新型媒介(互聯(lián)網(wǎng)、手機短信等)，這些媒介在文化傳播中所起的作用是不一樣的，效果也是不一樣的。因此，在旅游市場開發(fā)的文化傳播中，要根據(jù)媒介的特點來揚長避短，充分發(fā)揮媒介的優(yōu)勢，選擇正確的媒介形式，來促進旅游市場開發(fā)過程中的文化傳播。

1．要根據(jù)不同的受眾選擇媒介

受眾作為受信者是為了達到某種滿足和需求而使用媒介的，而受信者的這種選擇行為在很大程度上是由個人需求和興趣來決定的。受信者受其民族習(xí)慣、文化水平、職業(yè)、經(jīng)濟水平等因素的影響，使他們對不同媒介的形式喜愛程度不同，對不同媒介內(nèi)容的理解也不同，因此不同媒介在進行文化傳播中其訊息所能送達的顧客類型必然是不同的。電視、廣播、報紙及其各節(jié)目時段或欄目通常都有其相對固定的一部分觀眾、聽眾和讀者。因此，旅游文化傳播要針對不同需求和興趣的受信者，有針對性地選擇媒介。使文化傳播達到應(yīng)有的效果。試想：如果用互聯(lián)網(wǎng)去傳播旅游文化，有幾個農(nóng)民能夠知曉。在中國農(nóng)村，電視具有巨大的影響力．人們更多的是通過電視來獲得訊息的，因而，在農(nóng)村通過電視加強對旅游的文化傳播應(yīng)該是更有效。更能獲得這些居住區(qū)的人大多數(shù)人的接受、承認和信賴。

2．要根據(jù)不同的特性選擇媒介

各類媒介的特性是很明顯的，都有其優(yōu)點和不足。而任何景區(qū)或景點的文化內(nèi)容和樣式也是不盡相同的。所以，在旅游市場的文化傳播中，應(yīng)該把某景區(qū)或景點的文化特和媒介特性結(jié)合起來，有目的地選擇媒介。需要展示其文化樣式的形狀或動態(tài)，就盡量不采用普通黑白報紙和廣播來作為傳播媒介，而是盡量使用電視或網(wǎng)絡(luò)媒介乃至電影。電影《少林寺》生動形象去展示了少林豐富多彩的武術(shù)文化，讓人們知道了“十八羅漢”、“梅花樁”、“易筋經(jīng)”、“雙節(jié)棍”等少林武術(shù)文化的精化，促進了中岳嵩山的旅游業(yè)的興旺和發(fā)展。需要展示其深刻的文化理念，在使用電子媒介的基礎(chǔ)上，還應(yīng)加上一些紙質(zhì)媒介，更能增加其效果。如對中醫(yī)文化的宣傳，在其電子媒介感性認識的基礎(chǔ)上．通過紙質(zhì)媒介(特別是醫(yī)學(xué)報紙、期刊)更能增加受眾的理性認識。

3．要根據(jù)技術(shù)的發(fā)展選擇媒介

互聯(lián)網(wǎng)的興起，使傳播媒介有了革命性的變化?；ヂ?lián)網(wǎng)對于旅游市場的文化傳播同樣具有巨大的作用。一方面，旅游景區(qū)或景點的文化傳播其內(nèi)容是非常豐富的．互聯(lián)網(wǎng)的超大容量，使旅游文化的傳播有了廣闊的空間：另一方面，互聯(lián)網(wǎng)在傳播過程中構(gòu)建起的立體的互動性強的感知環(huán)境，營造出的融合性強的文化氛圍，可以使旅游文化的傳播取得更好的傳播效果。

四、通過對象分析，解決文化傳播向誰傳播的問題

確定了傳播組織者，弄清了傳播的內(nèi)容，選擇了傳播的渠道，就是要進一步明確向誰傳播的問題。也就是要明確旅游文化的傳播面臨的對象是誰?這里可以確定的回答．就是旅游者。旅游市場的文化傳播與一般的文化傳播是有區(qū)別的，它在進行普通人群傳播文化的同時，更側(cè)重于對特定受眾一旅游者的傳播。從這個角度講，在旅游市場文化傳播對象的選擇過程中，選擇哪些人比簡單地選擇人數(shù)多少更為重要，也即使是說，選擇哪些人最終可能成為旅游產(chǎn)品和服務(wù)的消費者才是最重要。

第一，以提高旅游者素質(zhì)為目的，確定對象。

旅游市場的文化傳播對象就是旅游者，通過加大旅游文化的傳播，提高旅游者的素質(zhì)，提升對旅游景區(qū)或景點的文化內(nèi)涵的認識，不僅可以提高旅游參與的人數(shù)，而且有利于旅游品質(zhì)的提高。文化內(nèi)涵深厚的、文化特色越突出、鮮明的旅游項目和產(chǎn)品將受到青睞。

第二，以細分客源市場為目標(biāo)，確定對象

旅游文化的傳播要針對不同文化背景和文化經(jīng)歷下的旅游細分市場，確定對象，傳播不同特色的旅游文化。從地域角度出發(fā)可以把旅游的客源市場分為國內(nèi)市場和海外市場。海外客源又可細分為以日本、臺灣、港澳、東南亞、韓國等東方文化圈客源市場和美國、歐洲等西方文化圈客源市場。因此，在進行旅游市場文化傳播時，對于東方文化圈市場的游客可以進行一些具有深厚的東方文化內(nèi)涵的文化內(nèi)容和樣式的宣傳和傳播，而對于西方文化圈市場的游客就以介紹一些簡單的東方文化內(nèi)容和樣式的宣傳和傳播。就國內(nèi)市場而言可以以年齡把文化傳播的對象分為處于不斷成長的青年人市場、數(shù)量日益增加的老年人市場、活躍在經(jīng)濟社會舞臺的中年人市場，文化傳播要根據(jù)這三個市場客源的不同文化經(jīng)歷，分析他們的旅游消費心理，分別針對層次、不同年齡乃至不同國籍的人、因時、因地。靈活的的需要，傳播不同特色的旅游文化，推出不同的旅游產(chǎn)品和服務(wù)。

第三，以客源組成形式為目標(biāo)，確定對象。

從游客在旅游活動中的組織形式來看，我們一般把它分為團體市場和散客市場。對于團隊市場，旅游文化傳播的對象重點是它的組織者一旅行商。旅游文化的傳播要通過各種傳播渠道影響旅游商，由他們?nèi)τ慰瓦M行再傳播。對于散客市場，旅游文化傳播的復(fù)點就是有可能接受某種旅游產(chǎn)品或服務(wù)的潛在游客受眾。隨著經(jīng)濟社會的發(fā)展．交通基本設(shè)施的改善，自備交通工具的普及．旅游市場越來越向個性化發(fā)展，旅游者開始由團隊組織方式向自助組織方式轉(zhuǎn)化，自助方式已成為一種時尚。所以在旅游文化的傳播過程中，應(yīng)該更加重點觀注散客市場，針對散客市場，組織和開展有效的旅游文化傳播，開發(fā)散客旅游市場。

五、通過效果分析，解決文化傳播完成好壞的問題

拉斯韋爾模型主要注重對傳播過程的描述和控制。拉斯韋爾認為傳播是一種目的行為。因此，拉斯韋爾模型對其傳播效果非常重視。對于旅游市場的文化傳播而言．“成功的旅游市場的意識傳播，就是對傳播進行有效的控制、對文化進行全方位的傳播、利用各種媒體優(yōu)勢、針對不同興趣的受信者、以統(tǒng)一鮮明的形象、積極主動的文化旅游文化傳播，達到長期的效果，促進旅游業(yè)良性發(fā)展?！彼〉玫男Ч饕匆韵聨追矫妫?/p>

第一，旅游市場文化傳播的組織者是否明確。

第二，旅游市場文化傳播的內(nèi)容是否在真實的情況下吸引受眾。

第三，旅游市場文化傳播的傳播媒介是否充分利用了各種媒介的優(yōu)勢。

第四，旅游市場文化傳播的傳播對象是否明確和具有針對性。

第五，旅游市場文化傳播的是否提高了旅游者的素質(zhì)。對旅游文化的認識是否有提高。

篇4

關(guān)鍵詞：法律文化 商事信用制度 現(xiàn)代性

一、價值形態(tài)的法律文化

1969年，美國學(xué)者勞倫斯·弗里德曼在《法律與社會文化》一書中指出，法律文化是指“與法律體系密切關(guān)聯(lián)的價值與態(tài)度，這種價值與態(tài)度決定法律體系在整個社會文化中的地位”。他首創(chuàng)了“法律文化”的概念。后來的人們綜合對法律文化的認識，總結(jié)起來主要有：（一）法律文化是觀念之法；（二）法律文化即法律傳統(tǒng)；（三）法律文化是法律意識；（四）法律文化為一種解釋方法。我們認為，“法律文化”是指與法律制度相聯(lián)系的，植根于歷史與文化的法律價值和觀念。

在上個世紀(jì)八十年代，我國的比較法學(xué)家潘漢典教授翻譯了《論美國的法律文化》這本書，這本書的原作者是美國匹茲堡大學(xué)法學(xué)教授李·S.溫伯格和朱迪·W.溫伯格。就這樣，法律文化這一概念和課題第一次被系統(tǒng)地介紹到了中國。從此之后，我國法學(xué)界開始對法律文化予以關(guān)注，并一直延續(xù)至今。

弗里德曼認為：法律包括制度法和觀念法，法律文化就是指觀念法，它代表人們對法律的價值與態(tài)度。另外，弗里德曼對“活法”在生活中的作用更為看重。他認為社會中具有實效的法律包括正式法律制度和非正式法律制度。而往往后者在實際生活中發(fā)揮的作用比前者大得多。同時，這些非正式的法律制度與法律文化存在緊密的關(guān)系，常表現(xiàn)為法律文化。

二、關(guān)于現(xiàn)代法律文化

現(xiàn)代法律文化始于西方，它包含了人類的許多共同價值觀，比如民主、自由、平等、權(quán)利、尊重價值多元等等，它實際上為人類所共享。如果我們把現(xiàn)代法律文化看做是西方殖民主義價值觀而一概加以排斥，那無疑是因噎廢食；但如果我們不顧實情而強行推行西方的法律文化，那必然會陷入迷途。

進入現(xiàn)代社會以來，法律與文化的距離越來越遠。馬克思·韋伯認為，現(xiàn)代社會對工具理性的追捧必然導(dǎo)致價值理性的衰敗。其結(jié)果勢必造成傳統(tǒng)社會中的社會機制無法發(fā)揮作用，由于它們是以非理性或者價值理性為基礎(chǔ)的。最終，他們被工具理性取代了，法律之治替代了它們。

不同的法學(xué)流派對于法律的這種趨勢有著不同的看法。實證法學(xué)派鼻祖奧斯汀認為，法律是者的命令，它的背后蘊含了制裁作為后盾，它與文化和其價值沒有直接的關(guān)聯(lián)。凱爾森認為，法律實質(zhì)上是個獨立于文化之外的自治系統(tǒng)，其表現(xiàn)為法律中的基礎(chǔ)規(guī)范系統(tǒng)。而新自然法學(xué)派代表德沃金指出，現(xiàn)代法律實證化會導(dǎo)致“惡法之治”，要重視“道德權(quán)利”的作用方能解決目前的困境。當(dāng)代“溝通理性”的代表人物哈貝馬斯認為，實證化的現(xiàn)代法律的過于迷信“目的理性”，由于這種規(guī)范具有結(jié)構(gòu)上的強制性，法律開始脫離包括文化在內(nèi)的生活世界，成為了一個自我運動的系統(tǒng)。

現(xiàn)代西方的法律制度與文化漸行漸遠，法律遠離了道德、宗教與信仰，法律離大眾的生活越來越遠，法律成了一個獨立運行的、有著強制外表的功利主義“怪獸”。面對西方法律制度的前車之鑒，如何讓法律與一般文化，法律制度與法律文化協(xié)調(diào)共存，并發(fā)揮其獨到的整合社會秩序的功能，就成為一個擺在我們面前的課題。

三、“信用”的內(nèi)涵

“誠信”在西方傳統(tǒng)的理解就是要求“對承諾和協(xié)議的遵守和兌現(xiàn)”。也就是說，“誠”就是“integrity”，意思是“誠實和完整”。主要是指個人的誠實品質(zhì)，要求對事件、信息做完全的披露?！靶拧本褪恰癴aith”、“trust”，意思是“信仰、信賴、相信?！蔽鞣降恼\信不僅指個體主觀上有誠實守信的高尚品德，而且在客觀上指生產(chǎn)能力、資本狀況等方面的因素，是社會對其履約能力的正面評價。

中國的“誠”，在儒家經(jīng)典《禮記·大學(xué)》中是指：“所謂誠其意者，毋自欺也?！笔侵浮罢\實、不自我欺人，它是規(guī)范人們道德行為的標(biāo)準(zhǔn)?？鬃铀^：“人而無信，不知其可”，孟子認為“朋友有信”。表明“信”在中國傳統(tǒng)觀念中是指人們交往要遵守諾言、言行一致。所謂誠信，在中國人看來就是誠實、不自我欺人，與人交往遵守諾言、言行一致。由此可見，東西方關(guān)于誠信的觀念看起來基本一致。

“信用”基本的價值離不開“義”與“利”。我國傳統(tǒng)對于“義”和“利”的理解，以儒家倫理思想占據(jù)主導(dǎo)地位。儒家認為公利通常指天下之利，私利指一己之力。儒家認為，人們在求利過程中，凡符合民利優(yōu)先。家庭家族優(yōu)先、社會優(yōu)先、長遠利益優(yōu)先、互尊互利原則的為“義”，反之則為“利”；合于這些原則者“君子”，背于這些原則者為小人。儒家義利觀的形成深刻影響了我國古代至今的經(jīng)濟生活和傳統(tǒng)民商法，它在規(guī)范社會經(jīng)濟行為時，總是力圖使追求實際物質(zhì)利益的經(jīng)濟行為和財產(chǎn)關(guān)系都能成為一種合乎精神倫理的道義行為。它對清末晉商的信用模式有著重要的影響。

晉商信用模式所采用的以親緣、鄉(xiāng)土關(guān)系之間的信用關(guān)系為主要內(nèi)容，以自我實施與集體主義懲戒機制構(gòu)成了晉商信用模式的基本內(nèi)容與主要特征?！皶x商經(jīng)營靠的是嚴格的自律和大量的隱含契約，后者主要是靠簽約人的信譽來維持。因為隱含契約沒有第三方（國家）強制性要求簽約各方履行契約條款，因此排他性成為隱含契約中對于失去信譽者（或無信譽者）最重要的懲戒機制。在此基礎(chǔ)上，晉商信用乃至信用制度必然是自發(fā)生成且自我實施的?！痹谏唐方?jīng)濟階段，誠信被廣泛的應(yīng)用于經(jīng)濟交往之中，可以說，“信用”是誠信在商品經(jīng)濟發(fā)展階段的產(chǎn)物，是誠信這一概念的外延和擴展。在商法領(lǐng)域內(nèi)，此原則被擴展成為商事信用。

四、清末晉商商事信用制度的借鑒意義

“在疆域遼闊，政治經(jīng)濟發(fā)展極不平衡的清朝，習(xí)慣法的類別是多種多樣的，其中包括地方習(xí)慣、鄉(xiāng)規(guī)民約、家法族規(guī)、行會規(guī)約禮俗、與個別判例等。有些是成文的，有些具有自治法規(guī)的性質(zhì)。就適用的范圍而言，或全國，或部分地區(qū)，或部分民族、家族。”1904年左右，《奏定商會簡明章程》、《公司律》、《商人通例》等法律文件相繼由清政府立法機關(guān)頒布。由于受到諸多因素和立法缺陷的影響，商品交易及參與者的利益尚缺乏全面、有效的法律規(guī)范保護，而交易習(xí)慣或慣例，則起到了填充立法缺失、消弭法律缺憾的作用。

清末的商事信用制度與當(dāng)代商事信用制度有一定的共通之處。清末初期的法律依舊是“禮法”結(jié)合的社會，而到了后期則成為混合型的法律文化，外來的法律制度被生硬地移植過來，盡管看起來很完備，但是在實際生活中必然由于背離當(dāng)時的法律文化而不會產(chǎn)生實效。我們當(dāng)代的法律制度和法律文化在很大程度上也是一種混合法，在中國傳統(tǒng)法的基礎(chǔ)上，融入了大陸法系、英美法系以及社會主義法系等因素，融合了更多的法律文化因素。

與此同時，清末的商事信用制度與當(dāng)代商事信用制度也有不一樣的地方。清末法律的發(fā)展為現(xiàn)代法律制度奠定了基礎(chǔ)，而現(xiàn)代的法律制度大致上是對清末法律制度的完善和進步，但是法律制度與法律文化的沖突一直沒有解決。清末晉商的信用制度這一習(xí)慣法在實際生活當(dāng)中發(fā)揮的作用實際上充當(dāng)了法律的作用。這恰恰印證了只有建立在本民族法律上的制度才有生命力，外來法律的移植如果僅僅是法律規(guī)范和法律制度的移植，而沒有在法律文化上轉(zhuǎn)化，那注定是要失敗的。

要建立現(xiàn)代商事信用法律制度，就是要建立具有現(xiàn)代法律價值和態(tài)度的法律文化。經(jīng)過三十年的改革開放，社會生產(chǎn)發(fā)展要求建立與其相適應(yīng)的上層建筑，這就促使我們要建立符合我們國家現(xiàn)狀的法律制度和法律文化，解決途徑最有效的辦法莫過于對“活法”的借鑒和承認。清末晉商的成功證明了商事信用習(xí)慣法適應(yīng)了當(dāng)時的法律秩序，其實施機制值得我們觀察其背后所體現(xiàn)的法律價值與態(tài)度。

五、當(dāng)代商事信用制度及其法律文化

商事信用是商主體根據(jù)其本身具有的人格與財產(chǎn)作為保證，通過履行行為作為保障，對當(dāng)事人商行為過程的綜合性的法律評價。晉商信用模式所采用的自我實施與集體主義懲戒機制與人格權(quán)和財產(chǎn)權(quán)具有深刻的聯(lián)系。自我實施機制所反映出對人格權(quán)本身的重視，而集體懲戒機制又與財產(chǎn)權(quán)密不可分。因此，晉商商事信用不但具有人格上的無形財產(chǎn)的性質(zhì)，而且具有隱含在人格信用背后的財產(chǎn)信用，均具有人格利益和財產(chǎn)利益存在于其中，只是當(dāng)時的法律發(fā)展程度尚無法抽象出人格權(quán)和財產(chǎn)權(quán)而已。

“我們的傳統(tǒng)乃是和諧，和諧的最高境界乃是人、物、自然、宇宙的交融于一。這不是主體與客體的交互作用，而是“物我兩忘”，“物我不分”。同時，這種和諧觀念帶有強烈的道德意味，而這正是我們?nèi)课幕顬楦镜奶卣??！薄捌叫亩?，一群人之所以能組成一個社會，一個先決條件是他們具有共同的行為規(guī)范、道德準(zhǔn)則。近代西方一些思想家用社會契約來說明這些規(guī)則的起源”。但是對我們中國來說，我們一直用儒家的“禮”和“法”來解釋這些規(guī)則。也就是說，同樣的行為規(guī)范和道德準(zhǔn)則在不同文化背景之下，會得出截然不同的結(jié)論。僅就此而論，我們需要建立一套適應(yīng)中國社會的法律規(guī)則，而又具有普世價值的法律制度。

中國的傳統(tǒng)文化中的精神特質(zhì)有所謂“己所不欲，勿施于人”。特別重視從另一方的角度來思考問題。那種追求個人利益最大化的理性在中國人看來是短視的行為。這也就是表明中國法律文化反映出的價值內(nèi)涵與西方有很大的不同，在當(dāng)代中國，法律價值除了正義、公平、民主、自由這些基本的價值觀外，還應(yīng)當(dāng)有追求和諧、追求共贏作為補充。

同樣的，由于法律文化和價值觀的不同，反映在對商事信用的概念和制度上，也必然有所不同。如果能夠以當(dāng)代商人習(xí)慣法為基礎(chǔ)建立上是商事信用制度，應(yīng)該能夠避免當(dāng)代法律制度的“水土不服”問題。另外，建立在這樣基礎(chǔ)上的法律制度不但能夠承載中國文化的價值，而且具有現(xiàn)代的功能，其精神氣質(zhì)就能夠與現(xiàn)代和基本人權(quán)為理念的現(xiàn)代法律文化相貫通了。

六、商事信用制度的現(xiàn)代性

清末的晉商商事信用制度有以下特征：（一）倫理道德性。（二）“熟人社會”性。（三）自我約束機制和集體懲罰機制相結(jié)合性。這體現(xiàn)了清末商事習(xí)慣法調(diào)整利益沖突的方式。它集中反映了儒家“義利觀”在商事信用制度背后的影響。

當(dāng)代中國要建立現(xiàn)代的商事信用制度，最根本的是要有對法律的信仰。伯爾曼說過“法律必須被信仰，否則它將形容虛設(shè)?！辫b于中國社會的法律從來就是世俗性的，人們對法律缺乏“神圣性”的信仰。所以我們法治之路需要時間。

中國當(dāng)代社會仍然具有“熟人社會”的特征。由于熟人社會屬性的存在，并且具有客觀的外在表現(xiàn)形式。在當(dāng)代中國，隨著商會與行會的發(fā)展，作為內(nèi)部的交易習(xí)慣已經(jīng)越來越得到重視，并且在訴訟上更加凸顯其意義。通過對最高人民法院公報上公布的涉及交易習(xí)慣的14個案例發(fā)現(xiàn)，當(dāng)事人成功舉證的大部分都屬于前者，都是涉及證券交易行業(yè)、醫(yī)療行業(yè)、交通行業(yè)、國際貿(mào)易等封閉系統(tǒng)的的交易習(xí)慣舉證?？梢?，當(dāng)代商事習(xí)慣法事實上正在發(fā)揮著作用?；诖?，借鑒清末的商事信用習(xí)慣法來建立當(dāng)代的商事信用制度在實踐中完全有可能實現(xiàn)。當(dāng)然，我國的傳統(tǒng)法律有一些局限，弱者常常得不到保護，法律的權(quán)威難以確立。因此，建構(gòu)商事信用制度必須要克服我們傳統(tǒng)法律局限性的影響。

要建立符合實際情況的商事信用制度，應(yīng)當(dāng)首先設(shè)立信用基本法，建立一部信用基本法可以整合法律資源，避免分散立法的弊端。其次，應(yīng)當(dāng)建立完備的商事登記與產(chǎn)權(quán)制度，從商事活動的初始階段就規(guī)范商事主體。再次，應(yīng)當(dāng)建立信用中介機構(gòu)和檔案制度。最后，應(yīng)當(dāng)建立商事懲戒制度。

在這些信用制度中，起核心作用的是商事檔案制度和商事懲戒制度。法律制度的建立應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)背后的法律文化，當(dāng)前的中國商事信用制度除了要建立適應(yīng)現(xiàn)代法治的價值外，還應(yīng)當(dāng)建立一套制度，使之適應(yīng)中國依舊沒有改變的“熟人社會”的特質(zhì)。讓個別人的失信行為在其“熟人”中產(chǎn)生的約束作用有時候比法律規(guī)范更加有效。這一點，完全可以借鑒清末晉商的集體懲罰機制來建立規(guī)范的制度。同時，我們又要將商主體的商事行為約束在法律的框架內(nèi)，避免傳統(tǒng)法律文化的局限，讓現(xiàn)代的民主、自由的法治精神依舊發(fā)揮作用。我們相信，只有信用真正內(nèi)化成為一種“內(nèi)心”的約束機制，才能在制度的配合下發(fā)揮實際效用，才能真正建立一個高度發(fā)達的“商事信用制度”。

信用制度涉及到社會各個方面，要建立一個誠信有序，追求社會民主與和諧的有公信力的社會制度，建立一個遵循契約自由、誠信守約的商人習(xí)慣法的信用制度，必然能夠豐富信用制度的現(xiàn)代性。畢竟，世紀(jì)的鐘聲并沒有宣告現(xiàn)代性已經(jīng)完結(jié)。

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篇5

所謂企業(yè)法律文化是指企業(yè)在經(jīng)營管理活動中形成的法律意識、法律思維和行為模式以及在此基礎(chǔ)上形成的企業(yè)內(nèi)部組織、管理制度的總和。[1]作為企業(yè)文化的重要組成部分，企業(yè)法律文化的構(gòu)成要素有三，[2]即物質(zhì)表現(xiàn)層、制度行為層以及精神理念層。物質(zhì)表現(xiàn)層是企業(yè)法律文化的外在表現(xiàn)和重要載體，表現(xiàn)為可觀察到的組織機構(gòu)和組織過程；制度行為層是企業(yè)法律文化的中間層和支持保障層，表現(xiàn)為企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營過程中依法制定的規(guī)章制度以及依法進行生產(chǎn)經(jīng)營的行為；精神理念層是企業(yè)法律文化的內(nèi)核，表現(xiàn)為企業(yè)管理者的法律意識、法律思維、法律信仰等。

企業(yè)法律文化的三個構(gòu)成要素既相互獨立又高度統(tǒng)一，共同構(gòu)成了一個有機整體，只有三者相互協(xié)調(diào)、共同作用，才能充分發(fā)揮企業(yè)法律文化在企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營及持續(xù)發(fā)展中的重大作用。

二、我國企業(yè)法律文化建設(shè)中存在的問題

隨著社會經(jīng)濟的不斷發(fā)展以及社會主義法治建設(shè)的不斷深入，企業(yè)法律文化得到了越來越多企業(yè)的關(guān)注，但不容忽視的是企業(yè)在法律文化建設(shè)過程中都或多或少存在一些問題，阻礙了企業(yè)法律文化建設(shè)的深入開展。

（一）物質(zhì)表現(xiàn)層

根據(jù)原國家經(jīng)貿(mào)委《企業(yè)法律顧問管理辦法》的規(guī)定，國家從促進企業(yè)依法經(jīng)營、維護自身合法權(quán)益的角度出發(fā)，建議企業(yè)設(shè)立總法律顧問、設(shè)置法律事務(wù)機構(gòu)并配備法律工作人員。國務(wù)院國資委《國有企業(yè)法律顧問管理辦法》更是規(guī)定國有企業(yè)，尤其是國有大型企業(yè)應(yīng)當(dāng)設(shè)立總法律顧問、設(shè)置法律事務(wù)機構(gòu)、配備法律工作人員。然而在實際的企業(yè)管理中，一些中央企業(yè)及其重要子企業(yè)都沒有達到國資委規(guī)定的要求，更不用說地方國有企業(yè)和大量的民營私營企業(yè)了，同時很多企業(yè)即使招聘了法務(wù)人員或聘請了法律顧問，也僅是為了應(yīng)付上級檢查或?qū)⒎晒ぷ魍Ａ粼谄髽I(yè)管理的表面層次上，沒有真正納入到企業(yè)文化建設(shè)中。[3]法律事務(wù)組織機構(gòu)的缺失和總法律顧問、法律工作人員的缺位使得企業(yè)法律工作得不到有效的組織和智力支撐，更使法律文化建設(shè)缺少了重要載體和表現(xiàn)形式，企業(yè)法律文化建設(shè)自然不能得到有效開展。

（二）制度行為層

一方面，制度建設(shè)有待提高。首先，很多企業(yè)的制度建設(shè)相對滯后，除了國家及地方的有關(guān)法律規(guī)范之外，其自身缺乏基礎(chǔ)性內(nèi)控制度，企業(yè)的很多內(nèi)部行為得不到有效的制度約束和規(guī)范。其次，一些企業(yè)雖然制定了不少規(guī)章制度，但制度之間缺少必要的協(xié)調(diào)和銜接，內(nèi)部不同部門對同一事項的規(guī)定有時大相徑庭，同時有些規(guī)定過于原則和抽象，難以執(zhí)行和操作，使許多規(guī)定成了一紙空文。再次，不少企業(yè)的制度執(zhí)行力不強，雖然制定了許多完善可行的規(guī)章制度，但得不到有效的執(zhí)行，造成了雖有制度但被束之高閣的現(xiàn)象。另一方面，行為建設(shè)有待改善。首先，目前很多企業(yè)的決策及經(jīng)濟行為中缺少法律審核環(huán)節(jié)，忽視了法律審核在企業(yè)重大決策、規(guī)章制度制定及經(jīng)濟合同簽訂中的重大作用，極大削弱了法律的保駕護航能力。其次，很多企業(yè)沒有將法律管理納入到企業(yè)管理之中，僅將法律的作用定位在糾紛案件處理上，法律被排斥在合同管理、授權(quán)管理、風(fēng)險管理等日常的企業(yè)管理門檻之外，成了企業(yè)管理的看客。規(guī)章制度的漏洞和法律行為的缺失使企業(yè)法律文化建設(shè)缺少了制度保障和行動落實，僅成了一種口號。

（三）精神理念層

首先，一些企業(yè)的管理人員，尤其是高級管理人員法律意識還不強，對企業(yè)法制工作的重要性認識不足，忽略了法律的事前防范功能，缺乏企業(yè)法律文化建設(shè)的緊迫感和責(zé)任感；傳統(tǒng)的人治思想較為嚴重，依法治企能力較弱，市場法制規(guī)則意識薄弱，遇事沿襲習(xí)慣做法，靠關(guān)系，講擺平，不能充分利用法律手段維護自身合法權(quán)益，企業(yè)法律文化建設(shè)的思想基礎(chǔ)先天缺失。其次，一些企業(yè)對普法教育的重視程度不夠，忽視了普法宣傳在法律意識培養(yǎng)上的重要作用，普法投入不足、手段單一、全員參與程度較低等，難以有效形成“知法、懂法、守法、用法”的法治氛圍，企業(yè)法律文化建設(shè)的環(huán)境氛圍后天不足。

三、我國企業(yè)法律文化建設(shè)的對策

（一）提高思想意識，充分認識企業(yè)法律工作的重要性

1.加強企業(yè)法律工作是建立現(xiàn)代企業(yè)制度的必然要求。建立現(xiàn)代企業(yè)制度的核心是完善公司法人治理結(jié)構(gòu)，形成有效的制衡機制。建立現(xiàn)代企業(yè)制度，嚴格公司治理，真正形成有效制衡機制，關(guān)鍵是嚴格依法辦事。加強企業(yè)法律工作，有利于企業(yè)依法規(guī)范行為，使公司治理名符其實，發(fā)揮效率，保證權(quán)力機構(gòu)、決策機構(gòu)、監(jiān)督機構(gòu)和執(zhí)行層之間的制衡到位，有利于提高企業(yè)依法決策、依法經(jīng)營管理的能力和水平。

2.加強企業(yè)法律工作是促進企業(yè)依法經(jīng)營的現(xiàn)實需要。市場經(jīng)濟是法治經(jīng)濟，作為市場經(jīng)濟主體的企業(yè)，必須依法開展各種經(jīng)濟活動。隨著我國市場經(jīng)濟體制的不斷完善，企業(yè)所面臨的市場競爭越來越激烈，不依法經(jīng)營必然造成市場風(fēng)險的放大，一旦法律風(fēng)險發(fā)生，企業(yè)自身難以控制，往往會帶來災(zāi)難性的后果。因此迫切需要企業(yè)強化法律意識，加強企業(yè)法制建設(shè)，不斷提升企業(yè)防范和化解法律風(fēng)險的能力，進一步提高企業(yè)在國內(nèi)外市場的競爭力。

3.加強企業(yè)法律工作是深化企業(yè)民主建設(shè)的內(nèi)在要求。實現(xiàn)管理科學(xué)是現(xiàn)代企業(yè)制度的重要標(biāo)志。要做到科學(xué)、有序、高效，就必須摒棄人治思想，積極推行依法治企。企業(yè)內(nèi)部決策，要從經(jīng)驗決策、個人決策向科學(xué)決策、民主決策轉(zhuǎn)變；企業(yè)內(nèi)部管理，要從粗放管理向依法管理、規(guī)范管理、精細管理轉(zhuǎn)變。只有這樣，才能保障企業(yè)決策的科學(xué)化和民主化，才能充分調(diào)動各方面的積極性。適應(yīng)這一內(nèi)在要求，需要提高企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)和全體員工的法律素質(zhì)，促進企業(yè)依法治理，推進企業(yè)民主法制建設(shè)。

（二）加強普法教育，提高全員的法律意識和依法治企能力

普法教育是企業(yè)法律文化建設(shè)的重要內(nèi)容，是增強全員法律意識的重要途徑。企業(yè)上下應(yīng)當(dāng)統(tǒng)一思想，提高認識，增強做好普法工作的責(zé)任感和緊迫感，不斷提高做好普法工作的主動性、自覺性，形成人人“知法、懂法、守法、用法”的良好局面。要健全制度，規(guī)范管理，推動企業(yè)普法教育的制度化和規(guī)范化，實現(xiàn)企業(yè)普法工作的常態(tài)化局面。要圍繞重點，狠抓落實，增強普法的針對性和實效性，將各級領(lǐng)導(dǎo)和關(guān)鍵崗位員工作為重點普法對象，把實施企業(yè)經(jīng)營發(fā)展戰(zhàn)略所涉及的法律法規(guī)作為重點普法內(nèi)容，把企業(yè)法律管理的成功經(jīng)驗、做法和典型教訓(xùn)作為普法案例，促進普法工作取得實效。通過廣泛、深入地開展企業(yè)普法教育，增強全員的法制意識，提高依法治企能力，形成“遵守法律、崇尚法律、運用法律”的良好氛圍，推動企業(yè)文化建設(shè)水平的提升。

（三）加強組織建設(shè)，夯實企業(yè)法律文化建設(shè)的組織基礎(chǔ)

組織建設(shè)是企業(yè)法律文化建設(shè)的基礎(chǔ)性工作。各企業(yè)應(yīng)按照有關(guān)要求，結(jié)合自身實際，設(shè)立總法律顧問，明確總法律顧問的工作職責(zé)，逐步推動總法律顧問專職化、專業(yè)化，充分發(fā)揮總法律顧問在企業(yè)法律文化建設(shè)中的領(lǐng)導(dǎo)作用。要設(shè)置企業(yè)法律事務(wù)機構(gòu)，明確職能和工作流程，確定分管領(lǐng)導(dǎo)和機構(gòu)負責(zé)人，切實加強法制工作的組織領(lǐng)導(dǎo)。要配備一定數(shù)量的法律工作人員，明確處理企業(yè)法律事務(wù)的權(quán)限、程序和職責(zé)等，逐步建立起科學(xué)規(guī)范的法律顧問工作制度和工作流程。同時企業(yè)應(yīng)該加強法律顧問后備人才培養(yǎng)，營造優(yōu)秀法律人才脫穎而出的良好環(huán)境，做好法律顧問執(zhí)業(yè)資格取證工作，實現(xiàn)法律顧問隊伍的職業(yè)化和專業(yè)化，為企業(yè)法律文化建設(shè)提供堅實的組織保障和智力支持。

（四）加強制度建設(shè)，筑牢企業(yè)法律文化建設(shè)的制度支撐

加強基礎(chǔ)性內(nèi)控管理制度建設(shè)，建立完善的企業(yè)管理工作制度體系，是規(guī)范企業(yè)行為、防范風(fēng)險的有效措施，也是衡量企業(yè)治理水平的重要標(biāo)志。企業(yè)應(yīng)當(dāng)根據(jù)實際，建立健全各項內(nèi)控管理制度，強化不同制度之間的銜接，減少原則性與抽象性規(guī)定，增強制度的可執(zhí)行性和可操作性，使企業(yè)的各項內(nèi)部管理行為有規(guī)可依。同時，要加強制度執(zhí)行力建設(shè)，加大對規(guī)章制度的宣貫力度，強化監(jiān)督檢查，做到有規(guī)必依、依規(guī)必嚴，促進企業(yè)管理工作步入制度化軌道，為企業(yè)法律文化建設(shè)提供堅實的制度支撐。

（五）加強法律審核，確保企業(yè)各項決策及行為合法合規(guī)

法律審核是企業(yè)依法決策，依法經(jīng)營管理的重要保證，更是構(gòu)建企業(yè)法律風(fēng)險防范機制的重要環(huán)節(jié)。企業(yè)要按照“事前防范、事中控制為主，事后補救為輔”的原則，建立健全規(guī)章制度。經(jīng)濟合同以及重要決策的法律審核，一是要有制度保障，企業(yè)必須制定有關(guān)法律審核的規(guī)章制度，確保法律審核嵌入企業(yè)規(guī)章制度、經(jīng)濟合同和重要決策的流程；二是要覆蓋全過程，從規(guī)章制度的制定到執(zhí)行，從合同的訂立到履行，從重大項目的決策到運營，法律管理必須全程參與。通過法律審核，不斷促進企業(yè)依法決策、依法行為，為企業(yè)法律文化建設(shè)提供良好的合規(guī)環(huán)境。

篇6

論文摘要：現(xiàn)代意義上的法治作為一種治國方式、社會控制模式以及價值系統(tǒng)，不僅強調(diào)國家通過法律來控制社會，而且也強調(diào)國家本身受法律的支配。但作為西方文明產(chǎn)物的法治有著深厚的西方文化基礎(chǔ)，體現(xiàn)出人權(quán)、民主、平等的文化精神;而中國傳統(tǒng)文化并不具備民主法治的文化精神。因此，本文從中國傳統(tǒng)文化入手，探討了我國法治進程中應(yīng)正視和思考的幾個問題。

一、困境:中國傳統(tǒng)文化對推進民主法治的消極作用

一定的文化是一定社會的政治和經(jīng)濟的反映，又給予偉大影響和作用于一定社冬的政治和經(jīng)濟。本文在使用文化這個概念時，僅指一個民族在長期的社會發(fā)展中所內(nèi)化而成的一套價值觀念和評判標(biāo)準(zhǔn)，并表現(xiàn)為一種普遍、持續(xù)和較為穩(wěn)定的思維與行為的方式。簡言之.也就是通常所說的“共同具有的觀念與標(biāo)準(zhǔn).即觀念文化。

作為近代西方文明產(chǎn)物的法治，體現(xiàn)出了人權(quán)、民主、平等的文化精神;而中國傳統(tǒng)文化是在自給自足的自然經(jīng)濟基礎(chǔ)上，秉承儒家“內(nèi)圣外王”的指導(dǎo)思想，經(jīng)封建君主專制的固化長期沉淀而成的。契合中國傳統(tǒng)文化的是“德治”或“人治”，這便成了在中國推行法治之艱難的社會心理因素。

(一)中國傳統(tǒng)文化中基于血緣紐帶的宗法倫理導(dǎo)致了權(quán)力絕對化

宗法倫理是原始社會父系家長制公社成員之間的親族血緣關(guān)系和社會政治關(guān)系密切交融的產(chǎn)物，其直接表現(xiàn)為等級制和禮教。根據(jù)宗法制原理，與國君血緣最近的、輩分最近的在政治上地位最高，相反則政治地位低。而禮教則把宗法人倫等級制度以文化的形式正式固定下來，成為維護等級制度的精神工具。“禮所以定親疏、決嫌疑、別同異、明是非也?！被谘壖~帶的宗法倫理，只承認人倫關(guān)系網(wǎng)絡(luò)的存在，而否認個人可以獨立于這種關(guān)系之外享有的民主權(quán)利，整個社會就分成尹命令和服從兩個等級。個人毫無權(quán)利可言，沒有公平、正義，只有絕對的服從，權(quán)力由此而絕對化了。

宗法倫理形成的文化，導(dǎo)致人們在進行行為選擇時，總是首先考慮是否符合上司的要求、會不會使當(dāng)權(quán)者的利益受損，而不管是否符合正義或是法律。對上級的絕對服從.反過來必然導(dǎo)致對普通民眾權(quán)利和法律規(guī)則的視而不見。權(quán)力的絕對化還會導(dǎo)致對權(quán)力的絕對崇拜。權(quán)力本位的社會結(jié)構(gòu)中，人的個體主體意識喪失，權(quán)利意識、平等觀念匾乏，不能形成追求正義、公平、權(quán)利、自由的行為模式。

(二)中國傳統(tǒng)文化中的法律工具主義致使對法律權(quán)威的信仰難以樹立

伯爾曼說:“法律必須被信仰，否則它將形同虛設(shè)。它不僅包含有人的理性和意志，而且還包含了他的情感，他的直覺和獻身，以及他的信仰?！狈蓹?quán)威信仰是民主法治社會人們普遍守法的情感基礎(chǔ)。在西方文明中，這一信仰己憑借宗教對上帝權(quán)威的信仰而內(nèi)化為每個成員的文化基因。正是基于對上帝的忠實信仰，法律權(quán)威淵源的合法性得到鞏固。

在中國傳統(tǒng)文化中，由于古往今來強烈的法律工具主義性質(zhì)和意識，使得人們難以產(chǎn)生神圣的法律情感，而法律情感恰恰是法律信仰的心理基礎(chǔ)。按照馬克斯·韋伯的觀點，作為人文精神載體的中國傳統(tǒng)文化是“宗法倫理”，而非“宗教倫理”，它的目的是為了純粹的實用，因政治而生，又被所利用，文化的價值觀念體系本身缺乏對公平、正義與公正的追求。法律只是一種統(tǒng)治手段，不體現(xiàn)公平和正義，人們也只是敬畏法律而非信仰法律，法律權(quán)威的神圣性并不存在，因而社會心理中也就難以樹立對法律權(quán)威的信仰了。

(三)中國傳統(tǒng)文化強調(diào)國家本位主義，忽視個人權(quán)利自由

中國傳統(tǒng)文化價值觀使人們長期意識不到對社會的獨立性，不能從社會中分離出來。專制政治的目的是為專制統(tǒng)治的穩(wěn)定和統(tǒng)治者利益的實現(xiàn)服務(wù)，強調(diào)整體為本位，把整體看做起點、核心和目的，整體利益高于一切;個體沒有任何地位，個體不是作為個體而是作為整體的部分而存在。絕對整體主義的道德要求個人無條件服從整體，為整體不惜犧牲個人的一切，要求個體完全融于整體之中。個人不得有個性和人格，更談不上獨立、權(quán)利、價值和尊嚴。

從文化發(fā)生學(xué)的角度看，人類建立個性主體觀念走過了兩個歷程:一是人類擺脫對自然的依賴，二是擺脫對社會(家庭、組織)的依賴。后者在中國至今尚未完成，而且其進程也是緩慢的。強調(diào)國家利益，要求個人利益服從集體利益，注重團結(jié)，這本是中華民蘇的美德，但是如果這種妥協(xié)沒有了限度，就否定了人作為社會主體的個性。而尊重人的權(quán)利、自由和個性正是法治所追求的。今天國家本位主義的法律傳統(tǒng)雖然在制度層面上已經(jīng)被否定了，但是在一定程度上仍然控制著人們的思想，這直接導(dǎo)致了現(xiàn)今我國公民對權(quán)利的不尊重，維權(quán)意識的淡薄。在“國家利益高于一切”的口號下。中華民族的人民習(xí)慣了順從、忍讓.無形中導(dǎo)致了對法律的輕視、遠離和不信任，因此他們難以真正地以納稅人的身份理直氣壯的監(jiān)督政府行為，理所當(dāng)然地要求政府保障自身的權(quán)利，不卑不亢與政府對話。

二、關(guān)于文化的兩對范疇:民主與法治論題下的中國傳統(tǒng)文化

可以看出，中國傳統(tǒng)文化確實對推進民主法治產(chǎn)生了消極影響和一定程度的阻礙。但如何才能突破困境，找到由中國傳統(tǒng)文化通向民主法治的出路呢?

在回答這一問題之前，我們首先要弄清兩對范疇:一是文化的道德層面與法律層面;一是學(xué)術(shù)思潮與社會心理。

道德層面和法律層面是文化的兩個基本層次。道德層面的文化主要是一種觀念形態(tài)，它以一些社會公認的價值準(zhǔn)則為內(nèi)核，來指導(dǎo)和制約著人們的個人行為，因而也具有社會規(guī)范的作用。法律層面的文化與道德層面的文化不同，往往帶有國家意志屬性和廣泛的約束力，調(diào)整的強度也要大于后者。但某些情況下，二者是可以互相轉(zhuǎn)化的，某些公認的社會道德也可能上升為法律，成為法律層面的文化淵源之一。由此可見，法律與道德之間有著密切聯(lián)系:前者體現(xiàn)的是國家強制的普遍性;后者體現(xiàn)的則是意志自由與自覺的個體性。二者調(diào)整的范圍與方式均有所不同。

著名學(xué)者梁治平曾經(jīng)指出中國古代法律隱含了“一個絕大的秘密，即道德的法律化與法律的道德化”。傳統(tǒng)意義上的中國法往往包括禮儀、倫常等的道德內(nèi)容，刑罰制裁與道德禮教互為表里，道德的內(nèi)在要求被賦予法律的形式而得以表現(xiàn)。這就形成了作為中國傳統(tǒng)文化基本特征之一的泛道德主義”在法律領(lǐng)域的具體表現(xiàn)，而泛道德主義對中國傳統(tǒng)法文化的性格形成有著全面而深遠的影響。法律的道德化和道德的法律化一方面使得法律與其本身所固有的確定性相沖突，另一方面也阻礙了道德的理性化。道德產(chǎn)生于人的思想，必須以自由為前提。但“在中國，道德是一樁政治的事務(wù)，而它的若干法則都由政府官吏和法律機關(guān)來主持”困。因此，以執(zhí)行法律的方式來強調(diào)道德，在某種程度上是壓制了道德，從而使得思想的自由沒有發(fā)展的空間。

道德層面與法律層面是文化的兩種靜態(tài)劃分，而學(xué)術(shù)思潮和社會心理則是文化發(fā)展過程中兩個密切相關(guān)而又各具特色的階段。學(xué)術(shù)思潮是某種具有代表性的學(xué)術(shù)觀點在學(xué)術(shù)界內(nèi)引起了多數(shù)人的共鳴而形成的思想潮流:而社會心理是指社會在長期的歷史發(fā)展過程中形成的性格、感情、愛好以及習(xí)慣等心理特質(zhì)的總和。一般來說，一種文化的發(fā)展與變化以學(xué)術(shù)思潮為先導(dǎo)，而變化發(fā)展的結(jié)果則體現(xiàn)在社會心理上。

從社會心理的層面來看，決定一個人思維與行為方式的主要因素是內(nèi)在趨利避害的本性和外在環(huán)境的某種規(guī)律性。對文化所作的任何結(jié)構(gòu)性解釋，也是按照個體心理作出的解釋，但他既依據(jù)心理學(xué)，也依賴歷史。人們對自己行為的決定一般并不是以所謂“文化”為取向，而是以現(xiàn)實過程中的利害關(guān)系為依歸。而處于不同文化背景之下的各個民族，將本民族在人類文明進步的過程中所創(chuàng)造的法律思想和法律價值觀加以積累，使某種觀念在人們心理中凝聚，經(jīng)過世代相傳從而形成該民族一種“超穩(wěn)定形態(tài)”的民族法律社會心理，成為千百年來民族文化傳統(tǒng)積淀的產(chǎn)物。因此，學(xué)術(shù)思潮本身與民族文化之間并無必然聯(lián)系，而民族社會心理才是民族文化存在的基礎(chǔ)。那么很明顯，不管古代典籍中存在多少體現(xiàn)民主與法治的成分，不管其記載的學(xué)術(shù)思想有多么先進，如果它沒能轉(zhuǎn)化為社會心理，則仍舊不能說它是民族文化的體現(xiàn)。

三、出路:在傳統(tǒng)文化與民主法治之間

基于以上兩對范疇的分析，可以得出結(jié)論，在尋求從中國傳統(tǒng)文化到民主法治的出路之時應(yīng)當(dāng)從兩個方面著手。

(一)為法律和道德正位，抑制泛道德主義的影響，推動法律成為最主要的社會控制方式

法律與道德將人區(qū)分為外部行為與內(nèi)在精神世界。法律對人的行為的規(guī)制是直接的、強制性的，制裁力度較大;而道德對人的行為的約束是間接的，非強制性的，制裁力度與前者相比也較小，只能通過自我良心、社會輿論等潛移默化地發(fā)揮作用。因此，法律的規(guī)制才是客觀的、確定的，并具有相當(dāng)?shù)姆€(wěn)定性，其約束效果明顯優(yōu)于道德。再次，道德的作用需要權(quán)威的支持。在其它一些形式的社會中，宗教組織、社會組織常作為支撐的力量。但在以市場經(jīng)濟為基礎(chǔ)的現(xiàn)代社會中，法律是唯一的權(quán)威，道德規(guī)范對人的有效約束必須借助法律的權(quán)威方可建立。

所以，中國傳統(tǒng)文化的泛道德主義是不能適應(yīng)現(xiàn)代民主法治社會的需求的，也不可能產(chǎn)生適應(yīng)現(xiàn)代民主法治需要的新文化。實現(xiàn)民主法治的過程，必須完成現(xiàn)代民主法治社會的傳統(tǒng)文化更新，而傳統(tǒng)文化的更新和進步也并不意味著完全驅(qū)除道德對法律的作用。換言之，法律和道德在現(xiàn)代民主法治社會是兩種不可或缺的社會控制方式，我們要做的只是擺正二者各自的地位和關(guān)系。由此，筆者提出“法主德輔”的思路，即以法治為價值目標(biāo)，以法律和道德為共同手段，來推動我國的法治進程。具體的現(xiàn)實途徑主要有:

1．客觀評價道德的規(guī)范作用，加強以法制為支撐的制度建設(shè)。不可否認，目前在傳統(tǒng)文化的影響下，有過分高估道德的規(guī)范作用的傾向。在某些領(lǐng)域，對個人行為依靠道德進行自律的方式寄望過高，實際效果也不盡人意。這實質(zhì)上是傳統(tǒng)“人治”遺留下來的影響。而現(xiàn)代經(jīng)濟學(xué)的研究成果認為，人是“經(jīng)濟人”，不僅會作出“利己”的選擇以實現(xiàn)個人福利和效應(yīng)最大化，而且還會作出損人利己的“敗德行為”。因此，必須重新客觀評價道德約束的實際效果，改變過分倚重個人道德自律的現(xiàn)狀，加強以法制為支撐的制度建設(shè)。該用法律規(guī)范的地方堅決壁律，該用制度規(guī)范的地方堅決用制度，這樣社會秩序才能得到有效保障，個人行為才能得到有效約束。

2.充分利用利益激勵，正面引導(dǎo)遵紀(jì)守法的行為。從心理學(xué)的角度上講，動機“是指引起個人行為，維持該行為，并將此行為導(dǎo)向某一目標(biāo)(個人需要的滿足)的動力”。它體現(xiàn)著所需要的客觀事物對人的行為的激勵作用，并把人的行為引向一定的、滿足其需要的具體目標(biāo)。個體利益動機的形成和發(fā)展既有個體內(nèi)在因素的作用，也有客觀環(huán)境的制約。在我國，要使大多數(shù)人主動遵守客觀上已經(jīng)建立的法律制度，就要大力加強其對形成個體利益動機的內(nèi)在因素的作用，特別是對個體需要和個體價值觀的作用。具體來說就是通過對個人利益和社會利益的協(xié)調(diào)來強化個體的法治觀念。如此，個人在按法律規(guī)范去行使權(quán)利和履行義務(wù)就能在滿足自己利益的同時也維護了社會利益。例如，國家為了鼓勵人們消費之后索要發(fā)票而推出了有獎發(fā)票，起到了很好的激勵作用，索要發(fā)票的人較之以前普遍增多，有效地減少了逃稅漏稅現(xiàn)象。這實際上是法律對是非的一種評價，而這種評價向也個體傳達了法律所體現(xiàn)的價值觀。如果個體接受了這種觀念，并反復(fù)實施法的規(guī)范要求，其價值觀就在個體意識中逐漸得到強化。

(二)促進先進學(xué)術(shù)思潮向社會心理轉(zhuǎn)化

事實上，不管社會心理在多大程度上與傳統(tǒng)文化相一致，都與積極維護傳統(tǒng)文化認識的努力基本上不相干，其原因在于從學(xué)術(shù)思潮到社會心理的過渡缺乏一種有效的轉(zhuǎn)化機制。“認為西方與中國之‘精華’的結(jié)合將產(chǎn)生一種很好的新文化的看法將是錯誤的。因為，那些能被現(xiàn)代人重新肯定的中國的傳統(tǒng)價值，將依然是符合現(xiàn)代人各自的標(biāo)準(zhǔn)的價值，其中包括甚至對傳統(tǒng)一無所知的人所肯定的價值。社會心理中所遺留的傳統(tǒng)性糟粕與這種努力同樣無關(guān)，而只是由于這些糟粕產(chǎn)生的外在條件目前還未徹底改變。

文化是政治、經(jīng)濟的集中體現(xiàn)，其形成和積淀只是果，而非因。文化在政治與經(jīng)濟的長期作用下自然形成，而不是由專家直接設(shè)計出來的。因此，即使中國傳統(tǒng)文化在今天依然給民主法治事業(yè)造成了影響，也不能(其實也不可能)通過就“文化”論“文化”的方式來消除這種影響。要使得學(xué)術(shù)思潮向社會心理有效轉(zhuǎn)化，筆者認為主要途徑有兩個:

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[關(guān)鍵詞]：移植沉默權(quán)證據(jù)規(guī)則陳述

一、法的慣性

法律移植指的是有意識地將一個國家或地區(qū)、民族的某種法律在另一個國家或地區(qū)、民族推行，并使其接受從而成為后者法律體系有機組成部分的活動〔1〕。法律移植是人類社會活動交往過程中彼此學(xué)習(xí)、相互借鑒，共同分享社會成果的文化交流活動。人們生活在一個共同的地球，人們來來往往于不同的國家和民族，人與人之間發(fā)生著各種各樣的政治、經(jīng)濟、文化交流活動，在交往過程中，都會自覺和不自覺的比較各自國家的法律制度，發(fā)現(xiàn)國家之間法律制度的差異，然后會自然地思考彼此國家法律制度的有利性和合理性，對自己和其他國家法律制度進行比較和思考，這種思考可以是感性的也可以是理性的，不管怎樣，思考帶來了人們對自我制度的分析、批判、反思，促進了文化交流，同時也推動了法律制度的研究和發(fā)展。

不同的國度有著不同的文化傳統(tǒng)，不同文化的背后，體現(xiàn)出各自不同的法律制度，每個國度的法律制度均調(diào)控各自國家的社會關(guān)系，法的規(guī)范指引功能和調(diào)整的社會關(guān)系決定了法律移植的可能性和必要性。

法律交流的過程中，社會關(guān)系是第一性，屬于客觀存在。社會關(guān)系是人和人之間形成的相互關(guān)系。法律規(guī)范是對人的社會關(guān)系進行調(diào)整的規(guī)范。法律規(guī)范必須反映出所規(guī)范的社會關(guān)系，體現(xiàn)出社會關(guān)系的需要和需求，才能規(guī)范社會行為，調(diào)整社會關(guān)系。人和人之間的關(guān)系在法律進行調(diào)整之前，社會關(guān)系就存在于社會，存在于道德的約束和束縛之中，該關(guān)系是國家歷史的沉積一頁頁地寫入生活于社會的人的腦海里面，在不同時代的流金歲月中刻下各自的烙痕，留下深刻印記的復(fù)合體，或許我們可以換種說法稱之為文化的沉淀。文化的沉積將不同文化的國度相對獨立的分隔開，不同文化的國度有不同的文化母體，孕育出不同的法律制度。人制定的反映社會存在的法律關(guān)系必須體現(xiàn)出調(diào)整社會關(guān)系的本質(zhì)屬性。文化決定制度，法律制度更是文化的條文反映。文化是社會法律制度和規(guī)范存在的前提和基礎(chǔ)，制度只有符合并反映出社會關(guān)系的原來屬性才能對社會關(guān)系進行規(guī)范性調(diào)整，法律規(guī)范才能對社會結(jié)構(gòu)起到整合作用。否則，制度將是社會關(guān)系的空中樓閣，虛擬出一副皮囊的空架子，與社會生活相脫節(jié)，起不到規(guī)范作用。離開了社會生活，法將失去他的權(quán)威，人們不去遵守，也就起不到實際的控制和規(guī)范社會行為的作用。

法的調(diào)整方向?qū)儆诘诙裕欠▽ι鐣闹敢饔?。法律?guī)范具有不同于一般規(guī)范的特征，代表國家對社會關(guān)系的評價指引作用，即法的目的性和超前性。法是人制定的法，法的條文不僅僅反映出社會關(guān)系，而且反映出制定者對社會關(guān)系希望指引的方向，體現(xiàn)出人的目的。法的指引作用是人的主觀能動性的體現(xiàn)。法制定的時候，制定者在目的的支配下希望將原來體現(xiàn)的社會關(guān)系適當(dāng)?shù)穆杂懈淖?，既反映出制定者的立法目的，也反映出制定者贊成與反對的價值目標(biāo)，因此法律規(guī)范具有目的性。法還要具有適當(dāng)?shù)某靶?，法律?guī)范必須反映出新的社會關(guān)系的需要，必須體現(xiàn)出制定者肯定和否定某種社會存在，具備一定的超前引導(dǎo)功能。只有適當(dāng)?shù)某傲⒎?，才能對社會關(guān)系的不斷更新和發(fā)展有所預(yù)測，推動立法的不斷完善，從而調(diào)整社會關(guān)系在新的軌道上面良性運行而不出現(xiàn)不能控制的變化的新社會關(guān)系沖突帶來的危機?？梢哉f法的制定是一個反映社會存在，對社會存在列車預(yù)先鋪設(shè)軌道的過程，有了要前進的方向才會鋪設(shè)軌道，只有有軌道的地方列車才能運行并一直往下開，離開了法的軌道，社會列車就會失去前進的方向。

二、“沉默”的思想

沉默權(quán)來源于歐洲教會法的“懺悔”原則，即一個人只能對上帝懺悔自己的罪過，是歐洲“人文主義思潮”的產(chǎn)物?！懊滋m達規(guī)則”標(biāo)志沉默權(quán)制度發(fā)展到鼎盛時期國家“尋求平等主義哲學(xué)的產(chǎn)物”?！懊滋m達”案例表明，國家有義務(wù)告知涉嫌犯罪的人在被刑事追訴過程中，陳述事實與不陳述事實法律將對他言辭的證據(jù)責(zé)任的相關(guān)規(guī)定，使涉嫌犯罪的人在充分自知的情況下作出陳述行為。創(chuàng)立者以沃倫大法官為代表的自由派人士希望通過這一制度保護貧窮人不因為貧窮請不起律師而法律知識缺乏處于與富人相比不利的不平等地位，是美國平等主義哲學(xué)在法律中的體現(xiàn)〔2〕。

對于涉嫌犯罪人的陳述問題，中美兩國法律制度的差異反映出兩國文化的差異所在。中國，沒有教會和上帝的法律淵源，中國人也沒有美國人普遍具備的很強的權(quán)利意識，現(xiàn)階段也還沒有富人、窮人法律平等的法律觀念，更沒有不得強迫他人說話的刑事政策氛圍；中國傳統(tǒng)文化重視宗法倫理，堅持禮教中心，強調(diào)義務(wù)本位，實行刑罰強制，傳統(tǒng)觀念中更多的是人民對犯罪分子深惡痛絕，人民憎惡犯罪，希望打擊犯罪的社會文化心理。體現(xiàn)社會存在的法律條文的差異非常精確的反映出兩國的社會文化現(xiàn)象。這是兩國歷史背景、政治環(huán)境、社會經(jīng)濟不同的法條體現(xiàn)。應(yīng)該注意到，兩國不同的兩種制度都長久的規(guī)范調(diào)控了各自國家的社會關(guān)系，發(fā)揮了法的調(diào)整作用，解決了犯罪與刑罰，保護與打擊的矛盾，使犯罪的追訴問題在法的調(diào)控下良性的正常運轉(zhuǎn)，引導(dǎo)兩國社會處于一個相對安定、沖突和利益得到解決的相對合理機制當(dāng)中。對于涉嫌犯罪人的陳述問題，兩種條文在各國的刑事訴訟中均發(fā)揮了法的應(yīng)有調(diào)控作用。

兩國文化的交流互動，帶來了人們對不同制度的了解，認識到彼此制度的差異。文化交流的互動過程中，人們對人自身以及對國家的制度開始思考，說話是權(quán)利嗎？我有說的義務(wù)嗎？一系列的問題的提出給處于發(fā)展中國家的我國帶來了自我反省的觀念沖擊。在商品經(jīng)濟的觀念沖擊中，在人的自我意識和國際社會人權(quán)保障日溢高漲的環(huán)境下，認為發(fā)達國家的制度也應(yīng)該是先進的制度。

法律移植過程中需要避免片面化的因素，作為人類共同遺產(chǎn)的法律制度，每個國度都有其歷史的沉積，不同制度間也具有一些千絲萬縷的聯(lián)系，如果只是將整個制度中的某一塊移植，移植到完全不同的大陸土壤上面，失去了培植他的文化根基，不同地域和風(fēng)情的風(fēng)風(fēng)雨雨帶來的只會是被移植花朵的凋謝和枯萎，而原有的法律制度也將失去他原有的機能，受益的只會是部分利益的希望獲得者，失去的是整個國家宏觀利益的損害，破壞掉原有的法律調(diào)整機能，整個社會關(guān)系處于不能被調(diào)控的失衡無序狀態(tài)。

作為證據(jù)制度，兩國法律的根基具有共同點，均主張嚴禁刑訊逼供，主張證人作偽證要承擔(dān)法律責(zé)任，主張由刑事司法機關(guān)承擔(dān)收集證據(jù)，用證據(jù)來證明犯罪者應(yīng)當(dāng)負刑事責(zé)任的證明責(zé)任，犯罪者不負自證其罪的舉證責(zé)任。這些共同的原則和精神，都是現(xiàn)代社會刑事訴訟社會關(guān)系的本質(zhì)的記載，所不同的是基于保護重點社會關(guān)系不同而表述條文上面的差異，其中有政治性的宣言，也有政策性的口號，還有人權(quán)性的宣言（無罪推定），但是，刑事訴訟的目的和價值觀念具有共同點，表現(xiàn)出若隱若現(xiàn)的驚人相似，都是要懲罰控制犯罪、保障人權(quán)，只是由于側(cè)重的角度的不同造成具體制度的差異而已。部分差異過大是兩國間歷史、經(jīng)濟、文化因素造成。從目的比較當(dāng)中可以看出，刑事訴訟是人類共同需要的必備的東西，在同樣的一個時代，刑事訴訟體現(xiàn)出了人類的時代精神，刑事訴訟法也因此具有相同的法律理論基礎(chǔ)。

法律移植要避免理想化的因素。美國的“沉默權(quán)”制度下有訴辯交易制度、發(fā)達的律師制度、陪審團制度、證人偽證制度以及自由心證等許多相關(guān)配套制度相制約來保障施行，使整個刑事訴訟在美國的法律文化環(huán)境下得到良性運作，即使這樣仍然也還有部分美國學(xué)者認為是它一項“糟糕的制度”；70年代以來，美國法院也開始對沉默權(quán)進行一定的證據(jù)規(guī)則限制，“沉默權(quán)問題上一些保守者開始在美國最高法院占據(jù)了上風(fēng)”〔2〕。

我國證據(jù)規(guī)則中同樣含有沉默權(quán)的證據(jù)規(guī)則內(nèi)容，因為法律并沒有規(guī)定采取措施強迫人回答司法機關(guān)的訊問，也沒有明文規(guī)定不如實回答的法律后果，相反法律規(guī)定了重調(diào)查研究重證據(jù)，嚴禁刑訊逼供。筆者認為，沉默權(quán)問題實質(zhì)上是證據(jù)規(guī)則的告知問題。沉默權(quán)解決證據(jù)規(guī)則中供述和辯解的自愿陳述問題，解決司法機關(guān)不得采用強迫訊問的方式獲得證據(jù)的問題。作為證據(jù)規(guī)則，供述問題相當(dāng)復(fù)雜，涉及到推定、內(nèi)知證據(jù)、共同犯罪供述的認定，心證、還有《刑法》的舉證責(zé)任倒置等一系列證據(jù)認知認證規(guī)則，口供規(guī)則僅是其中的一項，口供的證據(jù)制度不是“沉默權(quán)”三個字能夠簡單一句話所概括的?；诔聊瑱?quán)的立法目的和我國的實際情況，我國不宜規(guī)定有權(quán)“沉默”的法律條款，同時也應(yīng)當(dāng)刪除“應(yīng)當(dāng)如實回答”的法律條款，該條款屬于政策性的條文，沒有行為模式的法律后果，實際中難以掌握和把握，不利于人權(quán)保護，更容易受到國際非議。另外，筆者覺得，我國現(xiàn)階段不應(yīng)確立沉默權(quán)制度，沉默權(quán)涉及國民整體的重大利益，屬于憲法性權(quán)利，要等到時機成熟，在憲法條文中找到相應(yīng)的依據(jù)后才可在刑事訴訟法典中確立。

參考文獻：

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【關(guān)鍵詞】 中國特色社會主義 法治文化 建設(shè)途徑

【作者單位】 第二炮兵指揮學(xué)院。

【中圖分類號】 C933.2 【文獻標(biāo)識碼】 A 【文章編號】 2095-5103（2013）01-0054-03

法治作為迄今為止最好的治國理政方式，它不僅是有形的制度，同時也是無形的文化。法治是否昌明、法治的要求能否落到實處、法治的成果能否真正有益于社會進步與社會和諧，從根本上取決于是否有良好的法治文化作為支撐。作為先進文化的重要內(nèi)容，法治文化是以平等、公正、自由、誠信和人權(quán)等為主要思維方式和行為方式的文化，本身具有權(quán)利和義務(wù)一致的規(guī)范性。因此，弘揚法治精神，建設(shè)中國特色社會主義法治文化是我們建設(shè)社會主義法治國家的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。

一、中國特色社會主義法治文化的內(nèi)涵及特征

我國著名法學(xué)家龔瑞祥教授指出：“所謂‘法治’，不僅僅是指‘以法治國’，還包含著用于法治的法律必須遵循的原則，如‘公正原則’、‘平等原則’、‘維護人的尊嚴的原則’等。也就是說，法律是確定的、公認的理想，而非我們通常所稱的‘長官意志’。法治高于法律是立法者和司法者用以檢驗法律能否生效的原則。”中國特色社會主義的法治文化體系是一種以“正義”為價值取向的、以西方法治文化為范式的、以傳統(tǒng)中國法律文化為根基的法治文化。它在顯型結(jié)構(gòu)層面上表現(xiàn)為：制定良好的法律規(guī)則和法律原則；完備的法律制度和法律體系；完善的法律組織和法律設(shè)施；嚴格的執(zhí)法和司法程序。在隱型結(jié)構(gòu)層面上主要表現(xiàn)為社會主體的信法、守法、用法心理；較強的民主意識、正義觀念和權(quán)利觀念；法律的權(quán)威至上觀念、依法辦事的精神和法治的思想等，是一種內(nèi)容結(jié)構(gòu)和諧統(tǒng)一的法治文化。與社會主義市場經(jīng)濟相適應(yīng)的民主政治，是這一法治文化體系的本質(zhì)所在。而圍繞這一本質(zhì)展開的各項條件、措施和效果，即以法治為特征的物質(zhì)文化、政治文化、精神文化的全面生成，則是這一法治文化體系的具體要求和現(xiàn)實標(biāo)志。

中國特色社會主義法治文化的生成屬于一種“后發(fā)混合式”的模式。從其生成的動力來講既有外在動力也有內(nèi)在動力。一方面，其生成依賴于中國社會的內(nèi)在力量，這些內(nèi)在力量就是中國的社會主義市場、民主政治、法律（良法）、道德、教育和社會主體需求的轉(zhuǎn)向等社會因素。另一方面，它一直受到外來法治文化的刺激，特別是西方法治文化的刺激，這種刺激表現(xiàn)在政治、經(jīng)濟、法律、文化等各個方面。因此，中國特色社會主義法治文化有其獨特性。

1. 民族性。中國傳統(tǒng)法治文化是中華民族幾千年來文化傳統(tǒng)積淀的產(chǎn)物，經(jīng)世代相傳而取得了穩(wěn)固的地位，形成一種“超穩(wěn)定形態(tài)”，即使受到外來文化的沖擊，它也會堅守自己的陣地，至今仍在影響著當(dāng)代中國社會主義法治文化。它體現(xiàn)了中華民族的思維方式、法律觀念、法律情感以及行為模式，并已內(nèi)化為中華民族法律文化的心理和性格，影響著當(dāng)代中國人的法律心理、法律意識和行為模式的選擇。

2. 現(xiàn)代性。中國特色社會主義法治文化的現(xiàn)代性表現(xiàn)在它能與當(dāng)代的市場經(jīng)濟、民主政治和精神文明建設(shè)相伴相生，是當(dāng)代中國現(xiàn)代化建設(shè)的重要內(nèi)容。一方面，市場經(jīng)濟呼喚法治文化，社會主義市場經(jīng)濟要求社會主義法治文化與之相適應(yīng)，市場經(jīng)濟本身就是法治經(jīng)濟；另一方面市場經(jīng)濟對法治文化也產(chǎn)生了深刻而全面的影響，法治文化以市場經(jīng)濟為根據(jù)，進行理論創(chuàng)新，以一種新的形式促進市場經(jīng)濟的發(fā)展。

3. 開放性。中國特色社會主義法治文化的開放性表現(xiàn)在它從不固步自封，善于吸收人類有益的法治文化成果，特別表現(xiàn)在對西方“法治”思想和理論的移植和借鑒上。隨著經(jīng)濟全球化時代的到來以及法律趨同化現(xiàn)象的出現(xiàn)，社會主義法治文化與西方的法治文化必將互相融合并存，整個人類社會都將向“大同法治世界”的方向發(fā)展。

二、中國特色社會主義法治文化的重要作用

促進社會主義法治文化建設(shè)，既具有前瞻性，又具有時代性。建設(shè)法治文化，不僅是堅持人民當(dāng)家作主、防止權(quán)力異化的有力保障，而且也是發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟，構(gòu)建社會主義和諧社會的必然要求。

1. 中國特色社會主義法治文化是“一切權(quán)力為人民”的重要保障

中國特色社會主義法治文化以人民當(dāng)家作主為邏輯起點，強調(diào)維護憲法和法律的權(quán)威，要求權(quán)力服從于憲法和法律，并使權(quán)力始終在憲法和法律規(guī)定的軌道上運行。同時，法治文化在為監(jiān)督與制約國家權(quán)力提供思想保障的同時，也通過合理借鑒國外的先進制度并結(jié)合中國實踐進行制度創(chuàng)新，從而為權(quán)力的有效監(jiān)督與制約提供智力支持。

在新的歷史時期，僅僅注重對權(quán)力進行制約是不夠的。因此，構(gòu)建法治文化同時還要保障權(quán)力的有效行使。權(quán)力具有客觀性，只要將權(quán)力運用好，就能更好地為人民謀利益。但怎樣用好權(quán)，從而使權(quán)力既有限、又有效地得到行使，必須有賴于中國特色社會主義法治文化的引導(dǎo)。法治文化要求國家機關(guān)按照憲法和法律規(guī)定的權(quán)限行使權(quán)力，不越權(quán)、不濫權(quán)、不惜權(quán)，最大限度地履行法定職責(zé)。同時，法治文化還要求國家機關(guān)必須按照憲法和法律規(guī)定的程序行使權(quán)力。程序法是中國特色社會主義法律體系的重要組成部分，維護憲法和法律的權(quán)威也包括維護程序法的權(quán)威。因此，國家機關(guān)及其工作人員必須按程序行使權(quán)力，從而不僅實現(xiàn)正義，而且以看得見的形式實現(xiàn)正義，同時提高權(quán)力運行的效率，更有效地為人民謀利益。

2. 中國特色社會主義法治文化是建設(shè)社會主義和諧社會的基礎(chǔ)

任何社會建設(shè)都是在一定的文化環(huán)境中進行的，和諧社會建設(shè)也離不開必要的文化基礎(chǔ)，中國特色社會主義法治文化是和諧社會建設(shè)的基礎(chǔ)之一，可以在多重意義上滿足和諧社會的內(nèi)在需要。和諧社會是充滿活力的社會，一個充滿活力的社會，必須調(diào)動整個社會的積極性，使整個社會的成員充滿活力。整個社會成員要充滿活力，要求每個成員合法權(quán)益能夠得到保護，以及整個社會的協(xié)調(diào)發(fā)展，都需要法律發(fā)揮至關(guān)重要的作用。法律也就通過它的這些作用，為社會的和諧提供最生動、最富有生機的力量。和諧社會要謀求安定有序，而任何安定有序，都是在規(guī)則的基礎(chǔ)上，無規(guī)則便無秩序。而在所有的秩序中，法律的秩序規(guī)則是最明確、最具有外在強制性的，因此，法律在維護社會安定有序上有著它不同于道德、傳統(tǒng)、習(xí)慣的獨特作用。和諧社會要求人與自然和諧相處，法治在維護人與自然和諧共處，維護生態(tài)平衡，保護生態(tài)環(huán)境等方面，發(fā)揮著極為重要的作用，和諧社會要達到人與自然和諧共處的目標(biāo)，沒有法治文化作為基礎(chǔ)是斷不可能的。

3. 中國特色社會主義法治文化是建設(shè)社會主義法治國家的內(nèi)在要求

黨的十七大報告提出：“全面落實依法治國基本方略，加快建設(shè)社會主義法治國家”。而“中國現(xiàn)代法治不可能只是一套細密的文字法規(guī)加一套嚴格的司法體系，而是與億萬中國人的價值、觀念、心態(tài)以及行為相聯(lián)系的”。因為任何制度都需要人去制定，更需要人去遵守，如果沒有人的道德信仰、價值理念相配合，再好的制度也會被侵蝕得面目全非。只有當(dāng)億萬中國人的價值、觀念、心態(tài)以及行為中，有關(guān)法治的價值理念占有了穩(wěn)固之地并漸成一種法治文化，并進而成為中國文化傳統(tǒng)內(nèi)容的一部分時，我國的法治才有了真正堅實的社會人文心理基礎(chǔ)。因此，目前只有努力培養(yǎng)我國民眾的法治理念，建設(shè)法治文化，改良、培育中國法治的“土壤”，才可能實現(xiàn)建設(shè)社會主義法治國家的宏偉目標(biāo)。

三、建設(shè)中國特色社會主義法治文化的主要途徑

德國社會學(xué)家馬克斯·韋伯指出：“在任何一項偉大的事業(yè)背后，必然存在著一種精神的力量，尤為重要的是這種精神的力量一定與該事業(yè)的背景有密切的根源?！苯ㄔO(shè)中國特色社會主義法治文化，是一項長期的復(fù)雜的社會系統(tǒng)工程，它需要全社會各方面力量的努力。

1. 培育公民對法律的崇尚和信仰

法治文化的培育旨在為法治國家奠定尊崇法治的社會文化意識基礎(chǔ)。一個社會能否建立起法治，先決條件之一就是這個社會有無尊崇法治的心理，是否培養(yǎng)起了追求法治的信念。法治文化形成以公民具有一定程度的法治意識和法治素質(zhì)為前提。社會主體的法律信仰是法治社會的靈魂，是法治文化的精髓。社會主體對法律的信仰必須具備兩個前提，一是法律自身的正義性。博登海默指出：“法律是正義和秩序的綜合體”，法律必然體現(xiàn)為一種社會正義。社會主體對法律的真誠信仰來自于法律自身所具有的公平、正義和對人類的關(guān)愛精神，社會主體正是基于這種信仰而對法律自覺遵守。二是法律實施的正義性。社會主體對法律的真誠信仰在于因法律實施的正義而對法律的神圣產(chǎn)生高度認同感，在于法治歷程中對法律強烈的自覺意識。在全國范圍內(nèi)推進普法教育，不僅是普及現(xiàn)代法律知識，更為重要的是培養(yǎng)公民對法律的信仰，逐步實現(xiàn)全社會整體法律素質(zhì)的提高、法律信仰的塑造、法治文化的形成。只有喚起個人的權(quán)利意識，才有可能真正樹立起現(xiàn)代法治觀念和公民意識。另外，還應(yīng)該通過公正司法和嚴格執(zhí)法等良性法律實踐的教育活動，增進公民對訴訟的信任和期待，培育公民對法律的信仰心理。

2. 大力弘揚中國特色社會主義法治文化

中國特色社會主義法治文化既體現(xiàn)人類政治文明發(fā)展的一般規(guī)律，符合法治文化的一般特征，又富有中國特色和中國氣派。因此是中華文化的重要組成部分。黨的十七大報告指出，中華文化是中華民族生生不息、團結(jié)奮進的不竭動力。在五千多年的文明發(fā)展和歷史演進中，中華民族形成了以愛國主義為核心的民族精神。然而，民族精神在某種意義上說，與法治存在著密切聯(lián)系。我們應(yīng)該將中國特色社會主義法治文化納入中華文化體系之中，樹立并維護憲法和法律在中華文化體系中的地位；將民主法治、自由平等、公平正義等理念融入中華文化的價值內(nèi)涵，體現(xiàn)權(quán)利保障和權(quán)力制約理念，使法治文化成為民族精神的重要內(nèi)容，使中國特色社會主義法治文化成為中華民族共有的精神家園。一旦如此，就能進一步發(fā)揮憲法和法律的文化功能。使分處各階層的社會成員，能從憲法和法律的實施中獲得切實利益、得到精神上的愉悅和滿足，并能以中國特色社會主義法治文化為中華民族精神的新標(biāo)志。使之成為凝聚中華民族精神的新載體。

3. 以改革創(chuàng)新精神不斷推進中國特色社會主義法治文化的發(fā)展

改革創(chuàng)新是我們時代精神的核心。建設(shè)中國特色社會主義法治文化，必須發(fā)揚改革創(chuàng)新精神，推進理論創(chuàng)新、制度創(chuàng)新和實踐創(chuàng)新，不斷為中國特色社會主義法治文化注入新鮮血液。堅持理論創(chuàng)新，推動法治文化的一般原理與中國具體實踐相結(jié)合，為中國特色社會主義法治文化提供有益的理論支撐。只有堅持中國特色社會主義法治文化的理論創(chuàng)新，科學(xué)回答中國特色社會主義法治文化建沒的重大理論問題，才能不斷豐富和完善中國特色社會主義法治文化的理論體系。堅持制度創(chuàng)新，以改革創(chuàng)新精神深化政治體制革，為中國特色社會主義法治文化建設(shè)奠定制度基礎(chǔ)。政治體制改革是我國全面改革的中要組成部分，是社會主義民主政治建設(shè)的核心環(huán)節(jié)之一。要以改革創(chuàng)新精神，改變原先不合理、不科學(xué)的體制．樹立并維護憲法和法律的權(quán)威，將堅持黨的領(lǐng)導(dǎo)、人民當(dāng)家作主和依法治國有機結(jié)合起來．使建設(shè)中國特色社會主義法治文化有相應(yīng)的制度依托。堅持實踐創(chuàng)新，尊重人民群眾的首創(chuàng)精神，為中國特色社會主義法治文化建設(shè)提供實踐素材。法治文化是廣大人民的事業(yè)，人民群眾的實踐創(chuàng)新是中國特色社會主義法治文化建設(shè)的不竭動力?？梢哉f，中國特色社會主義法治文化，是在廣大人民群眾的實踐基礎(chǔ)上發(fā)展起來的文化形態(tài)。因此，我們要進一步解放思想，充分發(fā)揮廣大人民群眾的主觀能動性，豐富和鞏固中國特色社會主義法治文化的實踐基礎(chǔ)。

參考文獻：

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[2] 張波.論當(dāng)代中國法律文化的多樣性及中國特色法治文化的生成[J].南京社會科學(xué)，2001，（11）.

篇9

隨著社會主義法治國家建設(shè)進程的不斷推進，我國已建成了比較完整的社會主義法律體系，如何把國家的法律法規(guī)交給廣大公民和法人，使他們在日常的生產(chǎn)生活和經(jīng)營活動中按照法律的規(guī)定辦事，特別是在市場交易和參與市場經(jīng)濟競爭的活動中，以法律規(guī)定的誠信處事，做到嚴格地恪守法律，牢固樹立法律至上的信念，就要深入開展法制宣傳教育。全國雖然從“一五”到“六五”開展了近27年的法制宣傳教育，人們的法律是增強了，懂法的人多了，但無視法律、全線至上、舍棄誠信以身試法的人仍然存在。面對社會的轉(zhuǎn)型期和經(jīng)濟發(fā)展期，法制宣傳教育的任務(wù)和擔(dān)子不是輕了而是重了。法制宣傳教[1]育的職能只能加強不能削弱，法制宣傳教育的覆蓋局越寬，社會的誠信度就會越寬。法制宣傳教育對社會誠信具有良好的培育作用，接受法制宣傳教育的次數(shù)多了、層次高了，守法的自覺性就會增強，法律學(xué)得深了，理解得透了，對法律的信仰就會增強，法制教育的社會面寬了，懂法守法的人就會增多，在一個學(xué)法守法國度里、都市里及地域里，社會誠信就會成為社會時尚，成為人們的行為準(zhǔn)則。法制宣傳教育不但對社會公民和法人樹立誠信意識有培育和導(dǎo)向作用，對社會青少年學(xué)生更具有滲透和引導(dǎo)作用。對青少年學(xué)生深入開展法制宣傳教育有助于從小就培養(yǎng)他們樹立遵紀(jì)守法的意識，從小就崇尚和信仰法律，在法律的框架下培育出講誠信、講信譽的一代新公民，為全社會的誠信建設(shè)培養(yǎng)出一代新人。因此，法制宣傳教育的開展對社會誠信的培育、引領(lǐng)和導(dǎo)向都有著決定意義的作用。

法律的嚴肅性、威攝力一方面是通過強有力的法制宣傳教育產(chǎn)生的，另一方面是通過開展依法打擊、依法判決產(chǎn)生的。法制宣傳教育是基礎(chǔ)性、前提性的工作。在開展法制宣傳教育中，從采取學(xué)習(xí)宣傳法律條文到以法釋案的手段和方法進行的，只有大力開展法制宣傳教育的基礎(chǔ)上，人們獲取了法律對民間事務(wù)、經(jīng)濟事務(wù)、糾紛事務(wù)、刑事犯罪的規(guī)定深刻了解了，才能在法律規(guī)定的范圍內(nèi)從事各項活動，做到依法經(jīng)營和依法辦事。法制宣傳教育的過程也直射出法律的威嚴和威懾力，法律會使絕大部分人守誠信、講道德，對個別想以身試法，違反誠信原則、不講道德的人在強有力的法制教育和強有力的依法打擊下，也會有收斂和有膽怯的，明目張膽的違反法律、不講誠信的人和事將會越來越少。

法制宣傳教育雖然不是直擊地依法打擊，但它在宣傳依法打擊的聲勢中能直起到輿論上的高壓態(tài)勢，能起到弘揚依法經(jīng)營、倡導(dǎo)誠實守信的社會主旋律。法律是社會誠信重要保障，在市場發(fā)展和競爭越來趙激烈的今天，社會誠信有所缺失，一些違法犯罪分子無視法律，制假販假，有的為了獲取更大的私利，損害公眾利益和社會利益，給國家和人民的生命財產(chǎn)帶來嚴重損害。因此，法制宣傳教育不但要對廣大公民和法人進行法律法規(guī)的正面教育，把打擊違法犯罪的典型案例作為法制宣傳教育的重要內(nèi)容顯得尤為重要。進行典型案例的宣傳有助于喚醒無視法律的人敬畏法律、遵守法律，法在心中的人誠信就會在心中，不守法律就談不上誠實守信，教育人們講誠信，重要的前提就是要教育人們守法律。因此，法制宣傳教育對社會誠信的缺失有匡正作用，深入開展法制宣傳教育對社會誠信能起到推動和促進作用。

法律的統(tǒng)一性原則是法律的最基本原則。無論你生活在哪個城市和地域，無論你是哪個民族，都要遵守國家的法律法規(guī)，法律明文規(guī)定公民和法人在市場經(jīng)營、市場競爭、市場活動中都要做到誠實守信，在人與人的交往中要誠實守信，誠信也是統(tǒng)一性的。誠實守信決定著一個民族的聲譽和命運，決定著一個國家的前途和命運。因此，法制宣傳教育不但要宣傳法律的統(tǒng)一性，也要宣傳誠信在國度里的統(tǒng)一性。

法制宣傳教育要把法律中提出的誠實守信的原則作為宣傳教育的重點內(nèi)容突出抓。在教育的對象上要有所側(cè)重，對企業(yè)生產(chǎn)的經(jīng)營人員、管理人員、企業(yè)產(chǎn)品的銷售人員要作為重點對象抓。企業(yè)經(jīng)營人員的誠信度如何，決定著他們向社會提品和對社會服務(wù)的質(zhì)量。企業(yè)法人的誠信度差，對社會服務(wù)的質(zhì)量就差，有的甚至坑害社會和公民，特別是一些食品、藥品、家電、服裝電子等人們生產(chǎn)生活的產(chǎn)品企業(yè)，直接影響到廣大公民的生命和財產(chǎn)安全。因此，對這些企業(yè)法人的法律誠信教育就要一著不讓的抓緊抓好、抓出成效。這類人員的教育要采取誰管理誰教育、誰服務(wù)誰教育的原則。沒有主管部門的企業(yè)，法律誠信就應(yīng)有承擔(dān)法制宣傳教育的職能部門來承擔(dān)。對企業(yè)法人的法律誠信不能掛完檔，不能成為遺忘的角落，否則，這些企業(yè)就為成為滋長不誠信的溫床和土壤，對整個社會帶來嚴重的負面效應(yīng)和后果。

法制宣傳教育開展法律誠信教育中，要在宣傳法律的統(tǒng)一性、嚴肅性的基礎(chǔ)上，要講究宣傳方式方法，要充分利用現(xiàn)代媒體，設(shè)立社會法律誠信節(jié)目和欄目。宣傳法律誠信的典型案例，廣泛開展以案釋法的教育。在小系統(tǒng)的教育中也可采取“讓守法人講誠信、讓誠信人講事跡”的教育形式，讓法律誠信教育看得見，摸得著，增加教育的效果，增加社會誠信的親切感。

在法制宣傳教育的不斷發(fā)展中，法制文化教育的內(nèi)容也不斷發(fā)展和擴大，法制文化教育的開展把趣味性、感染性融為一體，對社會誠信建設(shè)能起到潛移默化的作用。

法制文化教育在現(xiàn)階段規(guī)模大，范圍廣，覆蓋面寬。法制文化公園建設(shè)在省會的大都市有、中等城市有，直到縣及鎮(zhèn)、村學(xué)校和企業(yè)都設(shè)不同類型、不同內(nèi)容的法制文化公園，法制文化公園把法律規(guī)定誠信原則和誠信內(nèi)容刻在石碑上，形成了壯觀的法治文化碑林以及法制文化長廊、法制文化大道等。法制文化公園社會誠信圖文并茂地展示在公園里，給人以耳濡目染的作用，能起到比簡單地說教、統(tǒng)一上大課的效果更好，社會讓人們在閑靜的欣賞中得到心靈的凈化和啟迪。

篇10

中國和西方的法律呈現(xiàn)出不同的文化特色，因此文化價值取向也是不同的。中國的法律文化崇尚自然、追求天人合一與和諧，這是“無訟”的價值取向；西方法律文化傾向于追求正義與權(quán)利，這是“正義”的價值取向。

關(guān)鍵詞：

中西方法律文化；價值取向；無訟；正義

很長時間以來，中外法學(xué)家紛紛在研究一個問題，那就是中國和西方法律文化的價值取向問題。價值取向問題之所以被如此重視，是因為在法治進程的過程中，它是本質(zhì)性問題。如何對法律文化資源進行重組、再選擇，實際上就是選擇哪種法律文化價值取向的過程。在傳統(tǒng)中國，法律主要是體現(xiàn)了一種工具作用，目的是為了更好的進行社會控制，法律追求無訟、和諧的境界；在西方，公民普遍重視權(quán)利，追求公民個人權(quán)利與他人權(quán)利、個人權(quán)利與政府公權(quán)力之間的博弈，從而實現(xiàn)正義的價值取向。

一、法律文化的價值取向概述

在法律文化的系統(tǒng)中，價值取向是影響法律工作中的決策判斷以及思想行為的指導(dǎo)思想及價值前提。中西方的法律都旨在實現(xiàn)社會的正義與社會秩序的安定。表現(xiàn)在價值取向上，中國的法律是以社會秩序為中心的，目的是為了實現(xiàn)無訟和諧的社會境界；西方的法律更加重視權(quán)利的實現(xiàn)，因而法律代表著正義也追求正義。這兩種截然不同的價值取向反應(yīng)了它們所代表的法律文化在社會結(jié)構(gòu)中的位置和發(fā)揮的重要意義，是文化和社會結(jié)構(gòu)上的差異。

二、中國法律文化的價值取向：無訟

何為“無訟”？“無訟”一詞源自孔子，“聽訟，吾猶人也，必也使無訟乎”[2]，意思是聽訴訟審理案子，我也和別人一樣，最終的目的就是訴訟不再發(fā)生。無訟，就是人們在發(fā)生糾紛或者社會發(fā)生犯罪時不主張用訴訟、法律來調(diào)節(jié)矛盾、解決糾紛，法律不被重用或者雖有法律但被擱置不用。無訟演化成為古代法律文化的主導(dǎo)價值取向。對我國古代文化與思想發(fā)揮重要作用的諸子百家，也都以無訟為價值導(dǎo)向。他們中間的區(qū)別更多的體現(xiàn)在實現(xiàn)無訟的道路上。

（一）儒家“無訟”思想的內(nèi)涵儒家經(jīng)典《周易•訟卦》中，卦辭曰：“訟，有孚，窒。惕，中吉，終兇?！盵3]這句話表達出來的觀念是對訴訟的行為持否定的態(tài)度的。紛爭是訴訟的來源，因為古代人對和諧的追求，所以表征和諧的無訟就成為了人們的愿望。中國古代人所憧憬的理想社會是禮運大同篇中所描述的和諧社會，即大同世界，和諧是大同世界的基本原則?？鬃觿?chuàng)立了儒家學(xué)派和儒家文化，他致力于提倡無訟思想，將無訟作為審判活動的終極目標(biāo)?？梢哉f，無訟思想的奠基人就是孔子。從西周時期，“訟”、“獄”成為訴訟的兩種形式。《周禮•秋官•大司寇》提到：“以兩造禁民訟”、“以兩劑禁民獄”?？鬃诱J為，能產(chǎn)生訴訟的就僅僅只有民事訴訟和輕微的刑事訴訟。他倡導(dǎo)：“道之以政，齊之以刑，民免而；道之以德，齊之以禮，有恥且格?！辈恢鲝堄迷V訟的手段來解決人民之間的紛爭，相對于訴訟，他更加重視道德教化的作用，只有通過道德教化才能讓人們長時間的、心甘情愿的服從社會法令。通過以上對于儒家“無訟”思想的大概描述，我們可以將儒家“無訟”思想概括如下：1.中庸儒家學(xué)派認為中庸思想是規(guī)范人的思想、行為的占據(jù)最高位置的道德。中庸的終極目標(biāo)是為了實現(xiàn)社會的和諧，從孔子長期追求的“和”思想就能體現(xiàn)出來。中庸思想憎惡爭訟的行為。2.通過反省修身達成道德自覺儒家學(xué)派所提倡的“無訟”從本質(zhì)上來說是要求人自我修養(yǎng)的提升，是對道德的限制約束與反省教化，是通過道德上的反省修身作一個中庸的人，這是“無訟”實現(xiàn)的一個重要因素。

（二）其他學(xué)派的“無訟”思想儒家學(xué)派雖然最早提出了“無訟”思想，但諸子百家中的諸多學(xué)派都對無訟的境界有所追求。法家和道家的目的都是建立和維護和諧穩(wěn)定的社會秩序，雖然他們并無明確的提出“無訟”這一概念，但是“無訟”的理想境界卻貫穿于思想始終。他們關(guān)于“無訟”思想與儒家學(xué)派的區(qū)別在于：1.法家的主要主張是“以刑去刑”法家的顯著特征是嚴刑峻法多，但這并不表明他們不追求和諧，相反，追求穩(wěn)定的社會秩序也是法家的目的。不同于儒家的道德教化，法家采用的是以刑去刑的手段。法家通過嚴刑峻法、輕罪重刑的手段來減少后消除犯罪，最終實現(xiàn)社會秩序的穩(wěn)定，從而達到“無訟”的社會理想境界。2.道家的主要主張是“無為之治”道家倡導(dǎo)法自然和無為政治。道家認為，統(tǒng)治者不必有所作為就能實現(xiàn)政治統(tǒng)治。道家學(xué)派不認同儒家的禮治與法家的法治，他們認為統(tǒng)治者如果推行有為政治必然會造成天下打亂；老子甚至公開鄙視法律，認為“法令滋彰，盜賊多有”，法律制度制定的越多，偷盜現(xiàn)象不但沒有減少，反而會增多。道家推崇的這種“法律虛無主義”抨擊法律的作用，在一定程度上來說，抨擊法律就會造成無訟，因此，道家學(xué)派的思想也透著無訟的內(nèi)涵。儒家推行禮治，法家推行法治，道家推行無為而治，這三家學(xué)派選擇了不同的國家治理手段，但這并不意味著他們之間無任何相似之處，相反的，他們都追求和諧穩(wěn)定的社會秩序。從這個層面上來看，表征著和諧穩(wěn)定的“無訟”就是傳統(tǒng)中國法律文化占統(tǒng)治地位的價值取向。

三、西方法律文化的價值取向：正義

西方法律的理想是實現(xiàn)正義。正義就是公正、善良、誠信，正義的最基本的表現(xiàn)形式是法，西方發(fā)展著的文明史和法律史對正義這樣界定。

（一）古希臘的正義觀古希臘時期，正義是作為一種作用、原則最先出現(xiàn)的，它注重自然和宇宙之間的關(guān)系，強調(diào)自然和宇宙之間的平衡。1.對正義最先做出思考的是柏拉圖。在其著作《理想國》中，他討論了正義的概念，他認為正義是作為一種品行和道德原則存在的，正義被分為國家正義和個人正義。從個人的角度來說，正義就是占據(jù)人們心中的欲望、理性等的妥善安置，而對于社會來說，社會正義是生存在社會中的人能夠各司其職、平衡發(fā)展。2.亞里士多德將正義認同為道德，和道德一樣，正義是超越個人利益而存在的，因而正義的實現(xiàn)是要把個人利益與他人利益進行比較。通俗的說，正義就是做事要公正、守法。亞里士多德認同并發(fā)展了柏拉圖的正義觀，他將正義和法律聯(lián)系起來，認為正義的實現(xiàn)要靠法律來解決，這是法律存在的意義。3.斯多葛派哲學(xué)家們繼承并發(fā)展了柏拉圖、亞里士多德的正義觀，將“平等”的概念引入正義之中，柏拉圖、亞里士多德的正義觀還是基于人類不平等的前提下提出的，斯多葛派則從自然的、平等的角度出發(fā)，認為人類在本質(zhì)上都是一致的，認得平等是由人的自然本性所決定的，因而作為人類制定的法律，就不得超越自然本性。

（二）古羅馬的正義觀古羅馬的正義法律觀是深受雅典時期法律文化影響的，因而是對雅典時期正義法律觀的沿革和發(fā)展。古羅馬時期，法的目的是實現(xiàn)正義，衡量法律好壞的標(biāo)準(zhǔn)是正義。作為當(dāng)時非常著名的法學(xué)家，西塞羅認為法律存在于正義與非正義之間，是它們之間的界限，法是與自然相適應(yīng)的，它作為自然與人類之間的契約，其本質(zhì)是理性的，因此代表正義的法律就是普遍的和永恒的。

（三）中世紀(jì)的正義觀中世紀(jì)時期是西方文明發(fā)展史上一個特殊的階段。古希臘、羅馬形成的民主法治傳統(tǒng)似乎在這一階段停滯不前，但是，此階段仍然在緩慢的探索西方的自然法傳統(tǒng)，這一段為西方古老的自然法的超越起到了承上啟下的作用。中世紀(jì)時期的法學(xué)家們建立的神學(xué)正義觀是以上帝和基督教義為核心的。他們將古希臘、羅馬時期形成的正義觀念同神學(xué)思想聯(lián)系起來，將正義視為上帝的意志和神的理性，這為法的制定指明了方向。

（四）16-18世紀(jì)西方社會的正義觀1.16世紀(jì)開始，西方就開始了將自然法與世俗化想結(jié)合的發(fā)展趨勢。當(dāng)時西方啟蒙思想家中第一個系統(tǒng)的將自然法和理性結(jié)合起來論述的人是格勞修斯，他不但吸收惡古希臘羅馬時期關(guān)于自然法的精華，而且摒棄了中世紀(jì)時期神學(xué)自然法的限制，從而建立了近代的理性自然法。他認為，法是自然同人的理性結(jié)合的產(chǎn)物。2.16-18世紀(jì)時期，古典自然法思想在思想領(lǐng)域內(nèi)占統(tǒng)治地位，因此，自然法就等同于理性與正義。啟蒙思想家洛克、孟德斯鳩、伏爾泰、盧梭等紛紛把自然法看成是與人性一致的，是人類必須遵同的原則；作為自然法的基本和本質(zhì)原則，正義是保障人權(quán)實現(xiàn)的工具，因此法律就必須以正義為價值導(dǎo)向。如果違背了正義，那就是專制與人權(quán)，人民有權(quán)這樣的制度，廢除這樣的法律[1]。3.18世紀(jì)末期，產(chǎn)生了以康德、黑格爾為代表的哲理法學(xué)，他們提出“人是目的”的主張，在論述其哲學(xué)思想時貫穿人本主義和主體性哲學(xué)思想，體現(xiàn)了啟蒙思想和古典自然法思想的精神。

（五）19世紀(jì)西方社會的正義觀到了19世紀(jì)，功利論成為社會的主導(dǎo)思路。功利論的贊成者將社會公正的衡量標(biāo)準(zhǔn)建立在是否實現(xiàn)了社會最大多數(shù)人的幸福上，因此一個平等、公正計算社會成員利益、幸福的方式就成為了實現(xiàn)大多數(shù)人幸福的前提。滿足人類的需要成為政府存在的基礎(chǔ)。

四、對中西方法律文化價值取向的評說

中西方法律文化的形成和演進方式的不同，決定了其法律文化的價值取向是不同的。我們應(yīng)該深刻的了解與把握中西方法律而文化價值取向生成與發(fā)展的軌跡，從而更好的把握法律文化的價值導(dǎo)向趨勢、更快的實現(xiàn)法治化進程。

（一）對中國法律文化“無訟”價值取向的評說“無訟”的價值取向迎合了我國傳統(tǒng)社會的社會結(jié)構(gòu)屬性和法自然屬性特征，有著其突出的合理性，但從社會發(fā)展和文明演進的角度來看，無訟的價值取向也有著明顯的消極性，具體體現(xiàn)在：1.無訟具有空想色彩無訟思想建立在傳統(tǒng)中國的自然觀上，注重陰陽結(jié)合和人與自然的對立統(tǒng)一的前期之上的，這是一種純粹的理論假設(shè)，是思想家們憑空臆想出來的，并非通過嚴密的科學(xué)認識與推理之上，因而具有空想色彩。2.過分強調(diào)秩序和穩(wěn)定，社會封閉，社會活力低下，阻礙社會進步與發(fā)展社會歷史過程是變化發(fā)展的，社會秩序的穩(wěn)定和諧是其變化發(fā)展的前提與保障，但是，片面的強調(diào)和諧、穩(wěn)定就造成社會的發(fā)展缺乏活力與動力，因而就具有封閉性，封閉性的社會結(jié)構(gòu)阻礙了人們交往與思想的行動，不利于社會的創(chuàng)新和進步。3.阻礙了商品經(jīng)濟的發(fā)展傳統(tǒng)中國法律文化是以無訟為價值取向的，我們都知道，生產(chǎn)生活方式同文化結(jié)構(gòu)是相輔相成、互相促進的，因此，無訟的價值取向符合并促進中國傳統(tǒng)的小農(nóng)經(jīng)濟和宗法農(nóng)業(yè)生產(chǎn)，但是對于明末清初開始產(chǎn)生的帶有資本性質(zhì)的商品經(jīng)濟，卻存在阻礙作用。實踐證明，商品經(jīng)濟的發(fā)展更能適應(yīng)變化發(fā)展的中國社會，因此，無訟價值取向片面的對商品經(jīng)濟的阻礙阻礙了社會的進步與發(fā)展。4.人們的權(quán)利意識薄弱在古代中國，解決人們之間紛爭的方式是調(diào)解、調(diào)判，這是因為無訟價值取向以機構(gòu)內(nèi)化成人們內(nèi)在的行為導(dǎo)向。人們普遍不重視法律，出了問題不會通過法律解決，法律在社會實際生活中沒有地位，人們的權(quán)利意識薄弱。

（二）對西方法律文化“正義”價值取向的評說1.正義必須通過法律來實現(xiàn)自己，因而正義使得法律更有活力，引導(dǎo)著法律在開放中發(fā)展。2.正義在促進民主政治的建立和發(fā)展上發(fā)揮出重要的作用。正義觀對整個西方政治民主化進程的發(fā)展產(chǎn)生了深遠的影響。3.扎根于契約社會的正義觀注重契約精神、公正、平等，因而也從一定程度上促進了西方商品經(jīng)濟的發(fā)展。

五、總結(jié)

我國現(xiàn)階段正處于社會主義法治的轉(zhuǎn)型時期，我們應(yīng)該深刻的意識到，中國傳統(tǒng)法律文化的“無訟”價值體系不是孤立存在的，它也不是一個封閉的體系，它是一個個體，具有中華民族的主體性，是存在于整個世界的大的法治環(huán)境之下，我們認為，這是一個共性與個性的關(guān)系。本文主要研究了中國傳統(tǒng)法律文化的“無訟”價值取向和西方法律文化“正義”的價值取向，最后，我們認為，應(yīng)該提出一種融合的機制，來實現(xiàn)這兩種價值取向的融合和良性互動。

參考文獻：

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