導(dǎo)語：如何才能寫好一篇工程合同履約管理，這就需要搜集整理更多的資料和文獻(xiàn)，歡迎閱讀由公務(wù)員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

Abstract： In the whole process of the construction contract management of construction project， many construction enterprises are not good at exercising the right of defense timely and don't understand the legal provisions about defense right of performance and as a result， they tend to be passive in judicial practice and even face great loss. This article mainly interprets the legal provision of defense right of performance and gives some suggestions for construction enterprises to effectively exercise defense right of performance to protect their reasonable rights.

關(guān)鍵詞： 施工合同；履約抗辯權(quán)；建議

Key words： construction contract；defense right of performance；suggestion

中圖分類號：TU723.1 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：1006-4311（2013）27-0102-02

0 引言

在我國的合同法律體系內(nèi)，建設(shè)工程合同作為典型合同地位重要而復(fù)雜，這其中又以建設(shè)工程施工合同的履約過程最為復(fù)雜。在整個合同履行過程中，許多施工企業(yè)不善于及時行駛法律賦予的抗辯權(quán)，對法律履約抗辯權(quán)的規(guī)定也不了解，造成在司法實踐中經(jīng)常處于被動的局面，甚至于付出了慘痛的代價。而建設(shè)工程施工合同在不同的階段，也都會存在著一些不同的履約順序。

1 法律規(guī)定及解讀建設(shè)工程履約抗辯權(quán)

同時履行抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán)是《中華人民共和國合同法》在第66條、67條、68條中明確規(guī)定的三種合同抗辯權(quán)。每種合同抗辯權(quán)的具體情況和解讀

如下：

1.1 同時履行抗辯權(quán) 《中華人民共和國合同法》第66條規(guī)定一般情況下，另一方的履行期限應(yīng)當(dāng)順延（特別是在一方履行是另一方履行條件的情況下）。如果遲延履行一方要求在后履行的一方如期履行時，在后一方拒絕按原期限履行，不屬于先履行抗辯權(quán)而屬于權(quán)利消滅的抗辯權(quán)。因不可抗力致自己一方履行遲延，合同對另一方履行期限的規(guī)定隨之失去效力。同時履行抗辯權(quán)的成立，需具備以下條件：在雙務(wù)合同中，由于雙方義務(wù)的關(guān)聯(lián)性，雙方各自違反應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)，各自承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的情況，是很少出現(xiàn)的。司法實踐中，常有將一方先期違約，另一方中止履行合同認(rèn)定為雙方違約，而令雙方同時承擔(dān)違約責(zé)任的情況。先履行抗辯權(quán)反映了合同義務(wù)之間聯(lián)系，運(yùn)用此概念，能夠清晰地說明一方先期違約與另一方中止履行合同的關(guān)系。

1.2 履行抗辯權(quán)的條件 當(dāng)事人之間訂有對價關(guān)系的雙務(wù)合同、一方當(dāng)事人必須先履行合同、應(yīng)當(dāng)先履行合同義務(wù)的一方當(dāng)事人沒有履行或者沒有適當(dāng)履行義務(wù)的都可以行使先履行抗辯權(quán)的，是《中華人民共和國合同法》相關(guān)規(guī)定，必須具備的三個條件。在 “指當(dāng)事人在互負(fù)債務(wù)的情況下，又沒有履行先后順序的，需要同時履行抗辯權(quán)，但是其中一方在對方還沒有履行抗辯權(quán)前有權(quán)拒絕履行要求。另一方在對方履行債務(wù)時不符合約定的，也有權(quán)拒絕其履行要求?！笔呛贤ㄒ?guī)定的如何先履行抗辯權(quán)。而先履行抗辯權(quán)，本質(zhì)上就是對先期違約合同的抗辯。先期違約是指一方當(dāng)事人首先違約，是另一方不履行合同的原因。先履行抗辯權(quán)是對負(fù)有先履行義務(wù)一方違約的抗辯，亦即對先期違約的抗辯。例如在一個工程即將施工的開工階段，雙方在訂有工程款預(yù)付款條款的合同中，應(yīng)該明確由發(fā)包人先行按約支付預(yù)付款，施工企業(yè)在其沒有先行支付預(yù)付款的前提下，有權(quán)使其停止施工、要求其賠償損失等。

1.3 不安抗辯權(quán) 《中華人民共和國合同法》第68條規(guī)定“應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有：（一）經(jīng)營情況嚴(yán)重惡化；（二）為了逃避債務(wù)，將財產(chǎn)轉(zhuǎn)移或者抽逃資金；（三）商業(yè)信譽(yù)度喪失；（四）喪失履行債務(wù)能力的情形，但是當(dāng)事人又沒有確切證據(jù)終止履行合約”行為的，有權(quán)中止履行。

根據(jù)上述的規(guī)定，很顯然“不安抗辯權(quán)”是一支“雙刃劍”。權(quán)利人在行使該項權(quán)利時，首先，必須有“確切證據(jù)”能夠證明對方具備了法定的“不安”情形。其次，要結(jié)合《中華人民共和國合同法》第69條的規(guī)定，履行“及時通知”的義務(wù)，并可以要求對方提供擔(dān)保。再次，在程序上必須是先主張中止履行，然后視情況再主張解除合同；只有在“中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)?shù)５摹鼻闆r下才可以主張“解除合同”。例如：在《建設(shè)工程施工合同》的履行過程中，有證據(jù)證明發(fā)包人出現(xiàn)了法定的“不安”情形，而無能力支付工程進(jìn)度款或工程結(jié)算款時，施工企業(yè)就可以主張“不安抗辯權(quán)”，中止合同的繼續(xù)履行，采取停止施工或留置工程不進(jìn)行交付的措施，要求發(fā)包人提供相應(yīng)的擔(dān)保，直至在具備法定條件時，行使解除合同和優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利?！安话部罐q權(quán)”是法定抗辯權(quán)，權(quán)利人行使不安抗辯權(quán)而留置工程和主張優(yōu)先受償權(quán)，并不以當(dāng)事人在合同中事先有約定為前提。

2 施工企業(yè)有效行使履約抗辯權(quán)的相關(guān)因素

為了讓施工企業(yè)認(rèn)真學(xué)習(xí)并真正解讀法律規(guī)定的合同履約抗辯權(quán)，預(yù)防出現(xiàn)司法實踐中出現(xiàn)的教訓(xùn)。并知道如何嫻熟地運(yùn)用履約抗辯權(quán)達(dá)到保護(hù)自身合法權(quán)益的目的，應(yīng)成為現(xiàn)如今施工企業(yè)提高企業(yè)自我維權(quán)的法務(wù)能力的重大課題和當(dāng)務(wù)之急。三點(diǎn)相關(guān)措施如下：

2.1 有針對性組織培訓(xùn)學(xué)習(xí)活動，提高對履約抗辯權(quán)認(rèn)知和運(yùn)用能力 施工企業(yè)缺乏法務(wù)能力的主要表現(xiàn)是對抗辯權(quán)不夠了解造成的，這就需要企業(yè)重視合同履約抗辯權(quán)的管理，也是企業(yè)擁有自我維權(quán)法務(wù)能力的重要標(biāo)志。施工企業(yè)因為對相關(guān)法律法規(guī)的不了解，或者了解程度不夠，對本行業(yè)合同履約抗辯權(quán)的問題也加以去了解，就造成企業(yè)出現(xiàn)嚴(yán)重的損失，但是企業(yè)卻沒有意識到問題的嚴(yán)重性，也不尋找相應(yīng)的措施提高管理。為了解決這一問題，企業(yè)需要結(jié)合企業(yè)現(xiàn)狀和市場實際情況研究，有針對性地組織專題培訓(xùn)學(xué)習(xí)活動，通過專題培訓(xùn)活動，提高企業(yè)各層次員工對履約抗辯權(quán)認(rèn)知和運(yùn)用能力。

2.2 提高企業(yè)管理水平，積極應(yīng)對被動局面 施工企業(yè)只有加強(qiáng)履約抗辯權(quán)方面的管理，提高合同履約過程中的證據(jù)管理水平及時檢查發(fā)現(xiàn)疏漏并采取相應(yīng)的措施，就不會出現(xiàn)通過法律訴訟要回被拖欠的工程款了，往往由于發(fā)包人的原因?qū)е鹿て谘诱`工程日期所提出的訴訟請求，一旦發(fā)包人提出合理的理由時就會出現(xiàn)反駁勝訴的情況，這樣在應(yīng)對政策上就處于明顯的被動。而把行使履約抗辯權(quán)作為工程簽證和索賠的中心問題和關(guān)鍵點(diǎn)，該簽證就要簽證，該索賠的堅持提出索賠，就可以預(yù)防和避免在司法實踐中出現(xiàn)的被動情況的發(fā)生。

2.3 建立、健全法務(wù)部門，適應(yīng)新形勢的需要 面對工程施工合同的履約的復(fù)雜性，施工企業(yè)的法務(wù)部門對于維護(hù)企業(yè)自身合法權(quán)益具有非常重要的作用。由于法務(wù)人員并不完全熟悉行業(yè)情況，遇到法務(wù)問題不能及時解決，就造成在企業(yè)天天應(yīng)付仲裁和訴訟案件，這是因為施工企業(yè)法務(wù)部門不健全因素造成的，所以企業(yè)需要提高合同管理預(yù)防出現(xiàn)疏漏造成相應(yīng)的損失。施工企業(yè)為了適應(yīng)履約管理的需要，應(yīng)該盡快完善適應(yīng)本行業(yè)特點(diǎn)的專業(yè)法務(wù)部門，并配備一些有行業(yè)經(jīng)驗的專職法務(wù)人員以備不時

之需。

3 結(jié)束語

《建設(shè)工程施工合同》屬于雙務(wù)合同，承發(fā)包雙方都需要按照合同的約定承擔(dān)相應(yīng)的權(quán)利和義務(wù)。鑒于履約抗辯權(quán)在建設(shè)工程施工合同履行中的重要作用，建議施工企業(yè)積極采取相關(guān)措施，從根本上扭轉(zhuǎn)施工企業(yè)在履約管理中的被動局面，為了達(dá)到保護(hù)自身合法權(quán)益的目的，我們需要及時、嫻熟的運(yùn)用履約抗辯權(quán)來保障自己權(quán)益。

參考文獻(xiàn)：

[1]朱樹英.工程合同實物問答[M].法律出版社，2007.

篇2

論文關(guān)鍵詞：建筑工程工程款拖欠防范措施及對策闡述

論文摘要：在目前國內(nèi)建筑市場運(yùn)作不夠規(guī)范的現(xiàn)實情況下，工程款拖欠風(fēng)險很大。針對業(yè)主未按合同支付工程進(jìn)度款、工程竣工后的結(jié)算款、履約保證金、質(zhì)量保證金時給施工企業(yè)帶來的巨大的經(jīng)營風(fēng)險和財務(wù)風(fēng)險的防范措施及其對策進(jìn)行了闡述，可供借鑒。

l概述

工程款拖欠主要是指建設(shè)工程業(yè)主拖欠承包單位(人)在施工過程中按合同應(yīng)該支付的工程進(jìn)度款和工程竣工后的結(jié)算款、履約保證金、質(zhì)量保證金等。我國實行改革開放2O多年來，建筑業(yè)迅猛發(fā)展，但由于建筑市場運(yùn)作不規(guī)范、不成熟，項目投資法人責(zé)任制度沒有真正建立和運(yùn)行，加之建筑施工業(yè)實際上存在著的無序競爭，致使部分工程業(yè)主玩“空手道”。有的政府為了所謂的政績和形象不顧其財力大搞“形象工程”，而施工企業(yè)迫于生計百般迎合建設(shè)工程業(yè)主，從而使本不正常的拖欠卻變得“正?！?。工程業(yè)主大量拖欠工程款給施工企業(yè)帶來了巨大的經(jīng)營風(fēng)險和財務(wù)風(fēng)險。

2防范措施

施工企業(yè)如何應(yīng)對這樣的風(fēng)險?筆者就施工企業(yè)在投標(biāo)簽訂施工承攬合同、合同的履行以及工程價款的結(jié)算等全過程應(yīng)注意的問題，提出了以下幾點(diǎn)防范措施。

(1)投標(biāo)前應(yīng)認(rèn)真作好調(diào)查，摸清發(fā)包方底細(xì)和項目底細(xì)。特別是要摸清項目資金的組成和來源是否有保障。

在投標(biāo)階段，建設(shè)單位一般都能提供較為全的招標(biāo)證明文件資料，投標(biāo)單位(人)應(yīng)了解清楚建設(shè)單位名稱與發(fā)包人或招標(biāo)人名稱在招標(biāo)各項文件中的記錄是否一致。項目的建設(shè)單位為兩方或多方而僅以其中一方作為發(fā)包人進(jìn)行招標(biāo)時，投標(biāo)單位(人)應(yīng)獲得建設(shè)單位其他各方的授權(quán)委托書面文件，同時還應(yīng)審查該授權(quán)是否已明確包含了已簽合同的全部內(nèi)容，也就是要認(rèn)真審查項目投資法人責(zé)任制。

另外，投標(biāo)單位(人)還要了解項目建設(shè)單位的注冊資本金是否到位，工程進(jìn)度資金來源渠道是否有保障，以及履約能力、資信情況和訴訟情況。

(2)工程中標(biāo)后施工企業(yè)要認(rèn)真做好承包合同簽約管理，提高合同審查水準(zhǔn)。

工程發(fā)包方在簽訂承包工程合同時，除了國家明文規(guī)定的合同范本中的各項通用條款和專用條款，仍然還要附加各種條款，設(shè)置一些“陷阱”，對此，施工企業(yè)應(yīng)盡可能地就“陷阱”條款的消除與發(fā)包人進(jìn)行談判。對于合同雙方同類型的義務(wù)或責(zé)任，要求采用與發(fā)包人承擔(dān)義務(wù)或責(zé)任的條款文字對等或?qū)?yīng)的文字表述。盡可能要求澄清語言模糊的條款，避免條款中出現(xiàn)含混、疏漏或約而不定等對施工方不利的內(nèi)容。

對于那些經(jīng)談判協(xié)商仍不能消除的“陷阱”，施工企業(yè)要充分考慮自身履約可能的風(fēng)險，慎重決定是否簽約。決定簽約后，對于“陷阱”條款，應(yīng)制定特別的防范措施，并落實到合同履行的全過程和與“陷阱”條款所涉及工作范圍相關(guān)的每一個部門和相關(guān)責(zé)任人員。

同時，在合同中要明確工程進(jìn)鏖及竣工價款結(jié)算依據(jù)、時間限制、工程款支付的時間限制以及業(yè)主違約責(zé)任。在條件許可的情況下，盡量在合同中設(shè)置對等的履約擔(dān)?；蛴行У牡盅簵l款。另外還要在合同中明確雙方文書往來處理方式。

(3)在施工過程中，施工企業(yè)應(yīng)加強(qiáng)合同履約管理，強(qiáng)化證據(jù)意識。

施工企業(yè)在合同履約過程中一定耍堅持“以合同為依據(jù)”的原則，履行合同中的每一項工作都應(yīng)當(dāng)有合同依據(jù)。要正確理解在今后違約糾紛解決中“以事實為依據(jù)”的法律原則，這里所說的“事實”不是社會公眾統(tǒng)稱所認(rèn)為的客觀事實，而是客觀事實中能夠在事后被合法有效的證據(jù)證明的那一部分“事實”。換言之，不能被合法有效的證據(jù)事實證明的客觀事實，將難以被法律認(rèn)可。

為此，施工企業(yè)應(yīng)強(qiáng)化證據(jù)意識，加強(qiáng)履約管理，要建立和落實符合合同約定的收發(fā)文制度，同時要特別注意承包人單方面發(fā)給發(fā)包人的書面文件，如果沒有發(fā)包人簽收或者郵政部門、公證部門或與承包人無利害關(guān)系的第三方確認(rèn)送達(dá)發(fā)包人的證據(jù)，在日后產(chǎn)生糾紛時，發(fā)包人就會輕易地否認(rèn)曾經(jīng)收到過此類文件。因此，對于發(fā)包方在涉及工期、價款、質(zhì)量等內(nèi)容的重要文件簽收方面的違約，施工企業(yè)要予以高度警惕。發(fā)現(xiàn)對方違約，要有理有節(jié)地及時交涉。交涉無果，工程業(yè)主(或監(jiān)理工程師)仍拒絕簽收的，要采取掛號郵寄送達(dá)，必要時可采用公證送達(dá)等方式保全證據(jù)。對于履約工程業(yè)主方(或監(jiān)理工程師)以非“正式”的書面方式、口頭方式或事實行為，單方面作出的對合同條款的變更應(yīng)仔細(xì)甄別其利弊，對施工企業(yè)不利的變更要以書面形式明確拒絕，對確需要變更的，應(yīng)以雙方蓋章或合同約定的雙方代表簽字的補(bǔ)充協(xié)議等“正式”書面文件予以明確。

在合同履行過程中，施工企業(yè)要敢于運(yùn)用《合同法》第六十七條的規(guī)定“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求”。據(jù)此，除非合同另有規(guī)定，應(yīng)做到未獲得符合合同規(guī)定的發(fā)包方或發(fā)包方委托的監(jiān)理工程師或設(shè)計單位出具的工作依據(jù)的書面文件時不施工。在出現(xiàn)進(jìn)度款不按時足額到位等發(fā)包人嚴(yán)重違約且無糾正措施的情況下，施工企業(yè)要敢于暫停施工。當(dāng)工程業(yè)主要求施工方在合同約定之外完成某項工程時，或者，當(dāng)因為工程業(yè)主或者不可歸責(zé)于施工方的原因?qū)е率┕し焦て谘诱`或費(fèi)用增加時，施工方要按合同約定程序和期限，及時簽證．及時索賠。工程業(yè)主(或監(jiān)理工程師)對索賠金額或時間不能及時給予確認(rèn)的，施工方應(yīng)特別注意保留由工程業(yè)主(或監(jiān)理工程師)簽署過的相關(guān)證據(jù)，根據(jù)這些證據(jù)應(yīng)能夠反映出或計算出索賠事項所涉及的工程量或工作時間。施工方應(yīng)該清醒地認(rèn)識到：在工程業(yè)主嚴(yán)重違約的情況下，一味忍讓，將導(dǎo)致自己一方的損失進(jìn)一步擴(kuò)大。

根據(jù)《合同法》第一百一十九條有關(guān)“當(dāng)事人一方違約后，對方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大；沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償”的規(guī)定，當(dāng)工程業(yè)主方在工程進(jìn)度款的結(jié)算和支付方面存在違約而拒絕糾正的情況下．施工方暫停施工，正屬于防止損失擴(kuò)大而采取的適當(dāng)措施，施工方因暫停施工而發(fā)生的停工、窩工損失，機(jī)械臺班擱置損失，均屬于因防止損失擴(kuò)大而支付的合理費(fèi)用，施工方有權(quán)向工程業(yè)主方索賠。

需強(qiáng)調(diào)的是，施工企業(yè)在工程施工過程中往往只注重工程進(jìn)度、工程質(zhì)量、不抓合同履約管理，證據(jù)意識差，忽視資料管理，特別是當(dāng)工程業(yè)主提出搶工期，重大施工項目調(diào)整時，會給予許多口頭承諾或者給予少許的獎勵，而現(xiàn)場管理者又未及時按合同約定程序和期限取得相關(guān)書面證明文件。當(dāng)工期達(dá)到目標(biāo)后，工程業(yè)主就以各種理由拖延和搪塞，以致錯過取得證據(jù)的最佳時機(jī)，到頭來對增加的費(fèi)用無法進(jìn)行結(jié)算。

(4)及時做好工程進(jìn)度款的結(jié)算，提前準(zhǔn)備

工程決算報告，堅持按合同約定的方式結(jié)算，財務(wù)部門要及時辦理財務(wù)結(jié)算手續(xù)和收取工程價款。合同造價條款是承發(fā)包合同中的關(guān)鍵條款，直接關(guān)系到合同雙方簽訂的履行承發(fā)包合同權(quán)利義務(wù)所指向的目標(biāo)和關(guān)鍵。施工過程中的中間結(jié)算，就成為整個合同造價結(jié)算的重要環(huán)節(jié)和總體強(qiáng)化造價結(jié)算的關(guān)鍵。堅持工程進(jìn)度中間結(jié)算對施工方具有十分重要意義，要具有邊做邊算，先算后做，做到哪里算到哪里的思想。因此，在施工過程中，要嚴(yán)格依照合同約定和工程進(jìn)度，在規(guī)定的時間內(nèi)及時向工程業(yè)主委托的監(jiān)理工程師編報工程進(jìn)度價款結(jié)算申請。同時還要催促監(jiān)理工程師和工程業(yè)主在規(guī)定的期限內(nèi)審簽工程進(jìn)度價款。

當(dāng)工程施工到尾聲時，施工單位應(yīng)將工作的重點(diǎn)轉(zhuǎn)向工程竣工決算相關(guān)資料的準(zhǔn)備。工程項目部應(yīng)將技術(shù)質(zhì)量、計劃合同、財務(wù)、物資供應(yīng)等部門的相關(guān)人員組成竣工決算班子，相互配合，各施其責(zé)，對合同工程量、設(shè)計變更量、工程業(yè)主供應(yīng)的物資量等與此相關(guān)的各種簽證資料進(jìn)行清理、匯總、核對，如需簽證而還未簽證的相關(guān)結(jié)算資料要在工程竣工移交前取得設(shè)計、監(jiān)理、業(yè)主的簽證。總之要做到“萬事具備，只欠東風(fēng)”，千萬不能待工程竣工移交后進(jìn)行補(bǔ)簽證，那樣，工程業(yè)主將借口設(shè)計、監(jiān)理已退場無法取得簽字而無法向工程業(yè)主結(jié)算應(yīng)該結(jié)算的工程補(bǔ)償。

無論是工程施工的中間結(jié)算，還是工程竣工決算，施工單位的財務(wù)部門都要與工程業(yè)主辦理工程款項支付的清算手續(xù)。工程承包合同約定的支付價款一般包括工程預(yù)付款，進(jìn)度款和工程竣工決算尾款(包括施工方的履約保證金、質(zhì)量保證金等)。而工程預(yù)付款一般都要在施工過程的中間結(jié)算時，在一定的時間內(nèi)分次分額度扣除。

同時，工程業(yè)主還要按合同約定中間結(jié)算扣除由業(yè)主提供而應(yīng)由施工單位承擔(dān)的各項費(fèi)用，如業(yè)主提供的主要建材價款，代交的電費(fèi)，代扣代繳的稅費(fèi)等。因此，每當(dāng)進(jìn)行一次工程價款結(jié)算時，施工單位財務(wù)部門應(yīng)當(dāng)積極主動與工程業(yè)主完清財務(wù)清算手續(xù)。這樣才能在當(dāng)工程業(yè)主不能按合同規(guī)定的按時足額支付工程款項而帶來的違約責(zé)任時，提供有力的證據(jù)保證。

3管理機(jī)制

施工單位要建立和不斷完善嚴(yán)格的自我約束履約管理機(jī)制。

上述幾種防范工程款拖欠的管理措施，最終必須落實到人，并應(yīng)有相應(yīng)的制度保障。筆者建議施工單位應(yīng)從以下幾個方面建立健全內(nèi)部履約管理制度：

(1)內(nèi)部要建立專門的合同管理機(jī)構(gòu)，并配備具有各類專業(yè)知識的人員，對各項合同的簽訂實行統(tǒng)一管理。對合同的履約實行授權(quán)分級管理負(fù)責(zé)制。由于水利水電施工項目較分散，且所跨地區(qū)多，對各項施工合同的履約要實行集中管理十分困難，也不符合實際。因此，必須給施工現(xiàn)場項目經(jīng)理授予一定的合同履約管理權(quán)限，但涉及到合同條款的變更、施工項目的調(diào)整等都必須經(jīng)過合同管理機(jī)構(gòu)審查和企業(yè)法人審簽后，方可生效。

(2)建立對生效合同履約情況特別是造價條款、工程進(jìn)度款的結(jié)算與支付及時檢查制度。合同管理機(jī)構(gòu)對合同履約情況不但要建立履約檔案以要求施工現(xiàn)場隨時反饋信息外，還要經(jīng)常深入施工現(xiàn)場檢查合同簽訂雙方的履約情況，發(fā)現(xiàn)問題及時研究，調(diào)整對策，這樣才能在合同履約中處于積極主動的地位。

(3)要建立嚴(yán)格的文檔記錄和各類合同履行資料收集和保管制度，經(jīng)常檢查。確保證據(jù)完整地收集保管。

(4)建立合同管理人員的履約管理責(zé)任制。設(shè)定量化考核指標(biāo)，對因違反合同管理規(guī)定造成企業(yè)損失的，追究個人責(zé)任。

篇3

1.合同“缺陷”。

由于建設(shè)工程合同條款多、文件涉及面廣，其中矛盾、兩義性問題在所難免。按照建設(shè)工程合同的一般解釋原則，發(fā)包人應(yīng)主動起草工程合同，并對工程合同的正確性負(fù)責(zé)，而承包人應(yīng)對施工合同的理解負(fù)責(zé)。但是，在實際操作過程中，承包人往往為了先獲取中標(biāo)，對施工合同并不加以細(xì)致地揣摩研究，而使得簽訂的工程合同最終與招標(biāo)文件中相應(yīng)的合同條款已相距甚遠(yuǎn)。究其原因，可能有兩個因素。第一，承包人不夠重視，認(rèn)為工程合同只是一種表面形式，所以未與建設(shè)單位建立良好的溝通，造成在工程合同的文字表述上出現(xiàn)錯誤和歧義性語句；第二，承包人往往在合同簽署上過分遷就發(fā)包人，違心地提高質(zhì)量等級、壓縮工期，或故意先以低于建設(shè)成本的價格中標(biāo)，再爭取施工過程中的聯(lián)系單來得到利潤，使得工程質(zhì)量、工期都無法得到保證，合同執(zhí)行必然受阻，從而導(dǎo)致工程施工合同履約率低。

2.人為因素。

招標(biāo)文件一般是由招標(biāo)機(jī)構(gòu)編制的，而工程合同主要由發(fā)包人編制，編制人員的專業(yè)結(jié)構(gòu)不同也會造成招標(biāo)文件中的合同條款和工程合同管理上的脫節(jié)。在承包合同實施過程中，一方面由于監(jiān)理工程師未提前參與到工程招標(biāo)工作中，故不熟悉工程招標(biāo)文件和工程合同，在執(zhí)行合同的初期不能很快地進(jìn)入監(jiān)理角色，只能邊上崗邊學(xué)習(xí)；另一方面，由于編制工程招標(biāo)文件的招標(biāo)機(jī)構(gòu)人員不參與后期的合同管理，只負(fù)責(zé)工程招標(biāo)文件的編制，因為專業(yè)不同，有些人員未必有豐富的工程施工經(jīng)驗，那么必然使工程招標(biāo)文件的編制水平受限，如果工程合同不準(zhǔn)確、不全面，拘泥于書面形式，必然會給監(jiān)理工程師進(jìn)行合同管理造成很多困難。工程合同是施工管理的依據(jù)，工程合同不完善，執(zhí)行起來隨意性大，或者較理論化，都會給工程合同變更和工程索賠帶來很大的隱患。許多工程在完工之后，工程實際合同已經(jīng)與原來招標(biāo)文件合同大相徑庭，違背了招標(biāo)人在招標(biāo)時的初衷，也損害了招標(biāo)人的利益。

二、應(yīng)對常見問題的一些建議

1.完善配套法律法規(guī)。

目前我國在招投標(biāo)方面有《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》、《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》等，在合同方面有《中華人民共和國合同法》，這些法律法規(guī)相對來說已經(jīng)比較完善，但由于合同種類繁多，一部法律根本不可能做到面面俱到，所以相關(guān)管理部門應(yīng)該在現(xiàn)有法規(guī)的基礎(chǔ)上，結(jié)合地方特點(diǎn)和招投標(biāo)市場現(xiàn)狀，制定出因地制宜的地方管理規(guī)章，就工程合同本身量體裁衣，將其每一個細(xì)節(jié)都盡可能地納入到量化管理中。在具體的工程合同履約階段，由合同管理部門會同工程管理等部門，根據(jù)施工進(jìn)展或單位工程、節(jié)點(diǎn)工期，定期或不定期地對項目進(jìn)行評審，及時發(fā)現(xiàn)和糾正存在的問題，保證全面履行工程合同。同時，引入監(jiān)督制度，保證管理細(xì)則的實施力度和有效性。最后，也要提倡職業(yè)道德的建設(shè)，加強(qiáng)承包人與發(fā)包人的職業(yè)操守，建立誠信檔案，對“優(yōu)”獎、對“劣”懲，推動誠信市場地健康發(fā)展。

2.加強(qiáng)招標(biāo)過程管理。

2.1招標(biāo)過程中管理。

首先，要求先行確定監(jiān)理單位，這樣在擬定工程招標(biāo)文件時，可以由監(jiān)理單位和發(fā)包單位的工程管理人員配合前期招標(biāo)人員共同審查建設(shè)工程施工招標(biāo)文件，在施工管理等方面的條款上嚴(yán)格把關(guān)，將后續(xù)施工中會引起糾紛、含糊不清的地方一次待清楚。其次，重視工程現(xiàn)場踏勘工作。充分了解工地現(xiàn)場情況，全面掌握招投標(biāo)中的第一手資料，將更有利于工程合同的編制，減少工程施工階段的變更，使工程合同更具有真實性和可靠性。

2.2招標(biāo)后期管理。

招標(biāo)后期管理主要是建立合同履約檢查和考核制度。提高合同履約率是建設(shè)工程招標(biāo)投標(biāo)后期跟蹤管理工作的主要內(nèi)容，也是提高招標(biāo)投標(biāo)工作水平、鞏固招標(biāo)投標(biāo)成果的要求。合同履約是否順利，在很大程度上也映射出了招標(biāo)投標(biāo)工作的成功與否。定期或不定期的合同履約檢查或抽查，既是對建設(shè)工程招投標(biāo)活動的一種評估，也為下次招投標(biāo)活動提供了必要的借鑒依據(jù)。通過對施工合同履約的檢查和監(jiān)督，建立工程招標(biāo)投標(biāo)后期的跟蹤管理檔案，將每次檢查情況填表，整理、評價、分級并分析，作為今后招標(biāo)投標(biāo)中評標(biāo)的參考資料，以此對投標(biāo)單位引人市場競爭機(jī)制，使其樹立以履約率高低求信譽(yù)，以信譽(yù)高低求發(fā)展的意識，使信譽(yù)高的施工企業(yè)多中標(biāo)、中好標(biāo)，最終推動工程招投標(biāo)工作的良性發(fā)展，逐步提高工程招投標(biāo)工作水平。

3.培養(yǎng)合同管理專業(yè)人才。

工程合同管理是一項專業(yè)性很強(qiáng)的工作，建設(shè)工程合同涉及內(nèi)容多，專業(yè)性強(qiáng)，要求工程合同管理人員具有一定的工程專業(yè)技術(shù)知識、相關(guān)法律知識和工程造價管理知識，對工程合同管理人員的職業(yè)素養(yǎng)要求高。工程合同管理人才的水平將直接影響工程合同的簽訂和順利履約，因此，合同管理人員應(yīng)加強(qiáng)工程合同管理方面的法律法規(guī)和相關(guān)專業(yè)知識的學(xué)習(xí)，強(qiáng)化法律意識，參與施工招標(biāo)的合同條款設(shè)置，使工程合同管理與招投標(biāo)工作緊密結(jié)合。

三、結(jié)語

篇4

關(guān)鍵詞：公路工程；合同履約；工程變更和索賠

引言

在市場經(jīng)濟(jì)的條件之下，公路建設(shè)顯得更加重要，而在市場經(jīng)濟(jì)體制不斷完善與發(fā)展的背景之下，公路運(yùn)輸?shù)慕?jīng)濟(jì)管理也顯得越來越迫切和必要。我國當(dāng)前正處于基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)快速發(fā)展的階段，而公路建設(shè)則是基礎(chǔ)建設(shè)的基礎(chǔ)，所以，其更是處于一個優(yōu)先發(fā)展的地位之上，故而率先跨越和率先轉(zhuǎn)型等積極的帶頭準(zhǔn)備也成為了現(xiàn)如今我們交通行業(yè)的一個共識。但是我國公路交通的基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)的投資比較巨大，屬于資金密集型產(chǎn)業(yè)，而當(dāng)前很多研究都主要是針對公路建設(shè)和管理方面的，對于公路工程合同履約方面的資料確實少之又少。其實，在公路建設(shè)過程中，做好公路工程合同履約過程中的工程變更和工程索賠也是非常重要的一項工作，這將會有效提升公路工程的經(jīng)濟(jì)效益。

1 公路工程合同履約過程當(dāng)中的工程變更和索賠分析

公路工程合同能否更好的履約主要表現(xiàn)在工程的各個實施階段，關(guān)于公路工程合同履約過程當(dāng)中所出現(xiàn)的工程變更和工程索賠問題主要表現(xiàn)在四個方面，分別是在工程的準(zhǔn)備階段、工程的簽署階段、工程的實施階段和工程的驗收結(jié)算階段。

1.1 工程準(zhǔn)備階段的工程變更和索賠履約問題

合同管理在工程的準(zhǔn)備階段主要包括三個方面的內(nèi)容，分別是合同的立項和申請，招標(biāo)和投標(biāo)文件的編制及審查和工程的設(shè)計。工程的準(zhǔn)備階段是工程合同管理的最基礎(chǔ)階段，如果在這個階段內(nèi)對于合同的文件沒有做出精致的編輯，那么就會為招標(biāo)和投標(biāo)工作帶來很大的麻煩，使招投標(biāo)工作的編制不盡完善。這就會造成工程的設(shè)計不能合理有效的符合實際情況，這樣就會為工程在施工階段造成很大的問題，使工程在施工過程當(dāng)中面臨著很多的工程變更和索賠問題。而對于工程的設(shè)計工作而言，它是公路設(shè)計的靈魂，只有設(shè)計出最基本的原則，才能夠以此規(guī)劃出更多的內(nèi)容，如果設(shè)計不科學(xué)就會導(dǎo)致工程在實際的實施過程中出現(xiàn)很多的浪費(fèi)現(xiàn)象，這又在某些方面進(jìn)一步加劇了工程的變更和索賠問題的出現(xiàn)，加劇了其嚴(yán)重性的后果。

1.2 工程合同簽署階段面臨的工程變更和履約問題

完善了公路工程的準(zhǔn)備階段工作以后就是招投標(biāo)工作了，進(jìn)而要面臨的便是工程合同的簽署問題。在工程合同的簽署階段，合同管理主要涉及到的內(nèi)容有很多，具體來說主要包括有對中標(biāo)者的確認(rèn)，合同談判和中標(biāo)通知書，合同的談判和簽訂等等。合同的簽署階段是簽署合同的雙方在對法律合作關(guān)系進(jìn)行締結(jié)和磋商的階段，所以這一階段與未來的索賠有著十分重要的關(guān)系。由此可見，對于合同內(nèi)容進(jìn)行設(shè)定的時候一定要本著仔細(xì)、詳細(xì)的原則，在合同談判的時候，這一階段主要會對將來有可能出現(xiàn)爭議或者工程變更問題的地方做出書面的解釋和澄清，其目的是為了減少在公路工程的施工過程所出現(xiàn)的工程變更或者索賠問題，但是這還是不能夠有效的完全將其避免。

1.3 工程合同實施階段面臨的工程變更和履約問題

在公路工程合同的實施階段，合同主要管理的內(nèi)容將會更加的詳細(xì)和深化。其大致的內(nèi)容將會涉及到對施工企業(yè)設(shè)計文件的批準(zhǔn)， 如果以上兩個階段出現(xiàn)了問題，那么在這一階段就會表現(xiàn)出來，甚至可能會引起十分激烈的問題，可以說這一階段是涉及到公路工程變更和索賠問題的最主要階段。舉例子來說，假如在工程的施工過程中出現(xiàn)了某些不可預(yù)見的事故，那么因為自然原因或者社會原因所引發(fā)的工期拖延或者停工等問題，將會作何處理，這些都是工程合同在實施階段所面臨的工程變更或履約問題的表現(xiàn)。

1.4 工程合同施工驗收結(jié)算階段面臨的工程變更和履約問題

在工程的驗收和結(jié)算階段，完成工程的申請報告、鑒定書、驗收資料和移交書等都是合同管理所要涉及到的內(nèi)容。因此在這一階段將會對所出現(xiàn)的問題做出一次性的清理和結(jié)算。特別是對于工程的變更和索賠問題，在這一階段要做出重點(diǎn)的復(fù)核，以此來確保工程的索賠事項和索賠款項的正確性和完整性。

2 公路工程合同履約工程中工程變更和索賠問題的對策研究

2.1 工程設(shè)計階段的工作需要精確細(xì)化

筆者始終相信，對公路工程的設(shè)計質(zhì)量進(jìn)行優(yōu)化和把關(guān)，是減少工程合同在履約過程中所出現(xiàn)的工程變更和索賠問題的關(guān)鍵。但是假使工程的設(shè)計工作做的比較粗糙，那么這就將會為設(shè)計漏洞和設(shè)計錯誤提供條件，從而埋下設(shè)計安全隱患?？梢?，要想做好這一方面的工作首先就要對招標(biāo)工作進(jìn)行有效的設(shè)計，在對單位進(jìn)行選擇的時候一定要選擇報價合理、質(zhì)量好且信譽(yù)高的單位，這樣才能夠收到更加周到的服務(wù)，才能夠使其相關(guān)技術(shù)滿足工程合同的需要。選擇好單位以后要與其簽訂必要的合同委托設(shè)計合同；其次是制定合理有效的獎罰辦法，這樣能夠充分的調(diào)動起工程設(shè)計人員的積極性，對于設(shè)計效果突出的設(shè)計人員要給予一定的獎勵；最后是設(shè)計單位一定要和招標(biāo)單位做出限額的涉及協(xié)議和供圖協(xié)議等，這樣才能夠有效的實現(xiàn)公路工程的最優(yōu)化設(shè)計。

2.2 工程的招標(biāo)文件需要進(jìn)行合理化編制

加入招標(biāo)文件當(dāng)中的相關(guān)合同條款存在著不完善和不簡明的地方，那么合同雙方就很可能會因此而產(chǎn)生不必要的糾紛，引發(fā)一些工程的變更問題和索賠問題。因此要做好招標(biāo)工作，使其盡量合理化。筆者認(rèn)為對于合同的條款一定要用規(guī)范的言語和文本來進(jìn)行，需要請相關(guān)專家對合同的內(nèi)容做出審核。除此之外，還需要對招標(biāo)的文件進(jìn)行具體的標(biāo)段規(guī)劃，要保證各個標(biāo)段是相互獨(dú)立的，這可以有效避免一些施工干擾問題的出現(xiàn)。

2.3 轉(zhuǎn)嫁工程合同履約過程中所出現(xiàn)的風(fēng)險和損失

在工程的施工階段，有些風(fēng)險是不可避免的，比如地震、雷電、洪水等等，這些問題一旦發(fā)生就會為整個工程的進(jìn)度帶來一定的影響，嚴(yán)重的時候甚至?xí)φ麄€工程造成毀滅性的打擊。對于這一類問題，公路工程在施工前應(yīng)該做好投保工作，要特別投保財產(chǎn)險和工程險，并且要在合同中將具體的投保方確定出來，這樣可以通過投保的行為將風(fēng)險轉(zhuǎn)嫁給保險公司，從而降低了因為意外自然風(fēng)險的發(fā)生所帶來的損失。

3 結(jié)語

本研究中，筆者主要就公路工程合同履約工程中所出現(xiàn)的工程變更和索賠問題做出了簡要的分析和探討，文中筆者也根據(jù)自身的實際工作經(jīng)驗提及了一些主觀的看法。最后筆者認(rèn)為，要想培育完善我國的公路建設(shè)，就必然需要我們通過有效的管理和經(jīng)營模式，對公路工程合同當(dāng)中各種不完善條款進(jìn)行完善，從而減少合同在履約過程中的工程變更和索賠問題，促進(jìn)我國的公路建設(shè)朝著更好更快的方向發(fā)展。

參考文獻(xiàn)：

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[2]張華陽.淺談公路工程變更和索賠管理[J].現(xiàn)代交通技術(shù)，2012（04）.

[3]鄒平銀.工程變更索賠的簡要分析探討[J].經(jīng)營管理者，2012（06）.

篇5

關(guān)鍵詞：加強(qiáng)合同管理 控制項目總投資

一、概述

在市場經(jīng)濟(jì)體制的完善和發(fā)展中，不斷發(fā)展壯大的施工企業(yè)在合同管理方面積累了很多經(jīng)驗，或者說總結(jié)了不少技巧，這給發(fā)包人提出了嚴(yán)厲挑戰(zhàn)。因此，發(fā)包人只有重視合同，重視合同管理，有效進(jìn)行合同風(fēng)險防范，維護(hù)自身合法權(quán)益，才能降低企業(yè)風(fēng)險，控制項目成本，節(jié)約項目總投資。合同管理的好壞直接體現(xiàn)一個企業(yè)的管理水平，對企業(yè)今后的生存和發(fā)展至關(guān)重要。

二、增強(qiáng)合同風(fēng)險防范意識

在項目管理中，沒有風(fēng)險的合同是絕對沒有的。合同風(fēng)險管理是工程建設(shè)項目風(fēng)險管理的重要組成部分，搞好合同風(fēng)險管理對控制工程建設(shè)項目成本，節(jié)約項目總投資至關(guān)重要。

過去，發(fā)包人在合同種類的選擇、合同談判和簽訂中，往往由于合同風(fēng)險防范意識不強(qiáng)，對合同條款分析、審核不嚴(yán)，掉入一些合同陷阱，造成了難以挽回的損失。為此，發(fā)包人自身必須增強(qiáng)合同風(fēng)險防范意識，才可能有效防范合同風(fēng)險。

（一） 合同種類風(fēng)險識別與處置

不同的施工合同種類，發(fā)包人所面臨的風(fēng)險狀況也不同。因此

分析合同種類風(fēng)險，選擇風(fēng)險小的合同種類簽訂施工合同，以達(dá)到防范、轉(zhuǎn)移或化解合同風(fēng)險的目的就很有必要了。

1.總價合同風(fēng)險識別與處置

總價合同是以圖紙和工程說明書為依據(jù)，在明確各分項工程的工程性質(zhì)和工程量的基礎(chǔ)上，合同雙方按照商定的總價簽訂工程承包總價合同。總價合同分為不可調(diào)值總價合同和可調(diào)值總價合同。無論是以工程量清單還是費(fèi)率方式計算出的合同總價，發(fā)包人都會面臨因工程變更導(dǎo)致合同價格調(diào)整的風(fēng)險，以及市場物價起伏過大的風(fēng)險。因此在簽訂合同前應(yīng)該把握好各種風(fēng)險的科學(xué)預(yù)測。

對于可調(diào)值總價合同，一般適用于工期超過一年，對工程內(nèi)容和技術(shù)經(jīng)濟(jì)指標(biāo)規(guī)定很明確的項目，發(fā)包人承擔(dān)了通貨膨脹的風(fēng)險，承包商承擔(dān)了合同實施過程中實物工程量、成本、工期等因素導(dǎo)致的其他風(fēng)險。發(fā)包人針對自己承擔(dān)的風(fēng)險應(yīng)采取的主要處置手段：一是采用合同手段，如對由自己供應(yīng)的材料，按照進(jìn)度計劃，預(yù)先按市場價格簽訂供應(yīng)合同，避免通貨膨脹的影響；二是預(yù)先設(shè)立漲價預(yù)備金，應(yīng)對漲價風(fēng)險；三是當(dāng)變更發(fā)生，雙方協(xié)商，對價格作適當(dāng)調(diào)整，根據(jù)合同的工程量清單或暫定費(fèi)對變更進(jìn)行估價；四是要求承包商提供履約擔(dān)?；蛲侗Ｐ庞帽ｋU，同時注意合同條件的嚴(yán)密性，以減少索賠事件的發(fā)生。對于不可調(diào)值總價合同，由于其一般適用于工期較短（通常不超過一年）、工程要求非常明確的工程建設(shè)項目，因此發(fā)包人的主要風(fēng)險處置手段是通過盡可能明確的分布分項工程內(nèi)容、范圍及工程量，提供完善的設(shè)計圖紙以及要求承包商提供履約擔(dān)保等途徑來降低這種合同方式的風(fēng)險。

2.單價合同風(fēng)險識別與處置

對于基于較為完善的設(shè)計圖紙和比較準(zhǔn)確的工程量而簽訂的單價合同而言，工程實施階段的風(fēng)險劃分比較清晰，一般來說實際完成的工程量與合同簽訂時的工程量出入不大，工程結(jié)算金額與清單合同價格不應(yīng)有太大偏差。但如果采用設(shè)計深度不到位的圖紙和工程內(nèi)容及數(shù)量不是非常準(zhǔn)確的估量工程量清單進(jìn)行招標(biāo)，并約定按照簽約單價和實際完成的工程數(shù)量結(jié)算工程價款，則會存在較大成本控制風(fēng)險和合同履約糾紛。若確需采用這種方式招標(biāo)和簽訂單價合同，可通過規(guī)定工程量極限變動幅度，當(dāng)工程量變幅超過極限幅度時，允許按照預(yù)先規(guī)定方法適當(dāng)調(diào)整單價來降低風(fēng)險。

3.成本加酬金合同風(fēng)險識別與處置

成本加酬金合同，常用的具體合同形式包括成本加固定百分比酬金合同、成本加固定酬金合同、成本加浮動酬金合同等。

成本加固定百分比酬金合同使承包商所得酬金與工程成本成正比，發(fā)包人面臨承包商故意提高成本以增加酬金收入的較大風(fēng)險；成本加固定酬金合同雖不會使承包商故意提高成本，但承包商也沒有降低成本的動力，發(fā)包人蒙受喪失可能降低成本機(jī)會的風(fēng)險；成本加浮動酬金合同承發(fā)包雙方事先商定目標(biāo)成本，承包商所得為成本加酬金，如果實際成本低于目標(biāo)成本，承包商所得除實際成本加酬金外，還可根據(jù)成本降低額額外獲得一筆酬金。當(dāng)實際成本高于目標(biāo)成本時，發(fā)包人根據(jù)成本增加值，從實際成本加酬金中扣除部分酬金，但是相應(yīng)的實際成本很難準(zhǔn)確測量。顯然成本加酬金合同的風(fēng)險特點(diǎn)是發(fā)包人需要承擔(dān)項目實際發(fā)生的一切費(fèi)用，因此投資者也就實際上承擔(dān)了項目的全部風(fēng)險，這種合同方式需要在確定合同時慎重采用。

我們在組織工期在一年以上的更新改造項目建設(shè)中，通常采用可調(diào)值總價合同，并在預(yù)算審核批復(fù)后盡快組織甲供材料設(shè)備招標(biāo)，按照項目建設(shè)進(jìn)度計劃，預(yù)先簽訂供貨合同，有效避免了通貨膨脹的影響，節(jié)約了項目總投資。

（二）合同簽訂風(fēng)險識別與處置

要使合同成為保護(hù)企業(yè)利益的有利武器，就必須簽訂一份成功的合同。否則，無論與施工企業(yè)、監(jiān)理工程師的相互關(guān)系處理得怎樣融洽，無論要求多么合情合理，只要是合同條款未明確規(guī)定的，都會遭到相關(guān)方的拒絕。

1.認(rèn)真分析合同條款，看合同條款中有沒有潛在風(fēng)險，有沒有對自己不利的提法和約束性條件，對變更、索賠條款是否公平合理等，凡存在這些方面的問題，應(yīng)向?qū)Ψ匠浞株U明自己的理由，力爭修改合同草案。

2.要注意對方轉(zhuǎn)嫁的風(fēng)險，對風(fēng)險的界定要有超前意識，充分考慮在施工中可能發(fā)生的風(fēng)險，并提出風(fēng)險承擔(dān)的責(zé)任。合同簽訂風(fēng)險防范，在于化解自己承擔(dān)的風(fēng)險，轉(zhuǎn)移自己承擔(dān)的部分風(fēng)險，控制對方有意轉(zhuǎn)嫁的風(fēng)險，回避不應(yīng)由自己承擔(dān)的風(fēng)險。

（三）合同履約風(fēng)險識別與處置

對于投資大、工期長的工程，在合同履約過程中，往往會由于經(jīng)濟(jì)環(huán)境、社會情況、貨幣政策等的改變而引發(fā)合同變更，引起項目或者工程量的增加和減少等，這些都將會給企業(yè)帶來一定的風(fēng)險，主要包括工期風(fēng)險、質(zhì)量風(fēng)險、安全風(fēng)險、投資風(fēng)險、社會風(fēng)險等。為此，要求在施工過程中，充分利用各級管理人員的職能管理作用，多層次、多角度、多方向地集思廣益，以科學(xué)的態(tài)度和方法去開展風(fēng)險管理活動，采取各種積極有效的風(fēng)險防范措施，有針對性地去解決履約過程中出現(xiàn)的相關(guān)重大問題，化解、緩解、轉(zhuǎn)移、規(guī)避以上風(fēng)險。

三、增強(qiáng)全員合同管理意識

在項目建設(shè)管理中，只有加強(qiáng)合同管理，增強(qiáng)全員合同管理意識，才能達(dá)到預(yù)期的合同管理目的。為此，可以從以下幾方面去加強(qiáng)合同管理：

1.項目負(fù)責(zé)人要有較高的綜合素質(zhì)，他不但應(yīng)有較高的政治素質(zhì)、領(lǐng)導(dǎo)素質(zhì)、身體素質(zhì)，還應(yīng)具備一定的專業(yè)素質(zhì)和實踐經(jīng)驗，要高度重視、熟悉、了解合同條款和執(zhí)行情況。

2.合同管理人員應(yīng)是行家里手，應(yīng)積極參與合同管理體系，從招標(biāo)（議標(biāo)）開始，直到合同終止的全過程對項目進(jìn)行預(yù)測、計劃、分析、核算和控制，建成項目合同管理的一整套網(wǎng)絡(luò)體系，進(jìn)行全過程管理。

3.強(qiáng)化全員合同管理，建立以合同管理為核心的管理機(jī)制，理順各方關(guān)系，形成有機(jī)運(yùn)行體系，注重項目實施階段的合同交底。合同是當(dāng)事人正確履行義務(wù)、保護(hù)自身合法利益的依據(jù)， 因此，發(fā)包人全體成員必須首先熟悉合同的全部內(nèi)容，并對合同條款有一個統(tǒng)一的理解和認(rèn)識， 以避免不了解或?qū)贤斫獠灰恢聨砉ぷ魃系氖д`。由于發(fā)包人成員知識結(jié)構(gòu)和水平的差異，加之合同條款繁多，合同語言難以理解，因此，很難保證每個成員都能夠吃透整個合同內(nèi)容和合同關(guān)系， 這樣勢必影響其在遇到實際問題時進(jìn)行處理的有效性和正確性，影響合同的全面順利實施。因此，在合同簽訂后，合同管理人員應(yīng)熟悉合同中涉及的各種合同文件及相關(guān)資料的主要內(nèi)容，明確合同中的風(fēng)險、重點(diǎn)或關(guān)鍵性問題，并開展必要的合同交底，以提醒全員樹立合同風(fēng)險防范意識和指導(dǎo)全員有針對性地加強(qiáng)合同管理。

四、增強(qiáng)合同履約過程控制意識

（一）抓好合同臺賬管理工作

合同臺賬管理，是合同管理中一項重要工作。搞好合同臺賬管理，既是合同履行的依據(jù)， 又是合同履行的記錄，對合同管理的實施和評價有著十分重要的意義。

（二）抓好履約檢查環(huán)節(jié)

履約檢查，是事前或事中發(fā)現(xiàn)問題和疏漏的唯一辦法。只有在合同履約過程中定期檢查，才能及時發(fā)現(xiàn)問題，制訂防范風(fēng)險的對策，從而將風(fēng)險損失程度降到最小，將項目總投資控制到最低。為此，合同管理人員必須經(jīng)常深入現(xiàn)場對合同履約和管理情況進(jìn)行針對性的檢查，通過檢查反映出合同履約中的一般性問題，顯示出妨礙合同履行的重大問題，以及產(chǎn)生爭議或出現(xiàn)糾紛的現(xiàn)象或隱患等，以便及時提出解決的辦法或提出解決的請求，通過整改使合同順利履約得到落實。尤其值得一提的是：雖然相關(guān)法規(guī)規(guī)定禁止非法轉(zhuǎn)包和擅自分包，但實際工作中卻屢見不鮮，所以在合同履約檢查中必須應(yīng)將此內(nèi)容作為檢查的一個重點(diǎn)項，堅決杜絕違法違規(guī)行為，確保工程項目的安全和質(zhì)量。

（三）抓好甲供合同的管理

1.把好材料設(shè)備甲供合同管理的資質(zhì)審核關(guān)，只有供貨（生產(chǎn)）單位相關(guān)資質(zhì)有效且符合要求，才能簽訂供應(yīng)合同。

2.材料設(shè)備甲供合同必須以工程施工圖為依據(jù)，滿足有關(guān)工期、質(zhì)量、安全、履約保證金、質(zhì)量保證金等工程要求，尤其對材料設(shè)備的技術(shù)協(xié)議的確認(rèn)工作，必須在合同中進(jìn)行落實。

3.要充分考慮工程的實際情況，劃清合同界面，明確雙方的權(quán)利和義務(wù)，避免責(zé)任不清，從而影響工程的順利進(jìn)行。

4.狠抓材料設(shè)備甲供合同的履行。對購銷單價、費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)及結(jié)算方法等，建立較為完善的管理標(biāo)準(zhǔn)。

5. 嚴(yán)格設(shè)備的驗收工作，按照合同要求組織設(shè)計、管理、使用等相關(guān)人員認(rèn)真開展設(shè)備安裝調(diào)試后的驗收，以保證合同中技術(shù)目標(biāo)的實現(xiàn)。

6.嚴(yán)把材料設(shè)備甲供合同的結(jié)算關(guān)。以合同為基礎(chǔ)，會同有關(guān)施工生產(chǎn)、技術(shù)質(zhì)量、 材料設(shè)備、經(jīng)營管理等部門進(jìn)行會簽， 實行三級審批制度，層層把關(guān)，嚴(yán)禁出現(xiàn)超額支付、提前支付的情況。

（四）抓好變更和索賠的預(yù)防和控制

變更和索賠是合同管理的繼續(xù)，是項目施工過程中不可避免的，是發(fā)包人與承包商之間承擔(dān)工程風(fēng)險比例的合理再分配，更能體現(xiàn)合同的公平合理性，主要表現(xiàn)在施工方對發(fā)包人的索賠。工程變更和索賠是項目合同管理的一項重要工作，貫穿于合同履行的全過程，有嚴(yán)格的程序規(guī)定和時效要求，需要詳細(xì)完整的證明資料，而且它與項目管理的其它方面有密切聯(lián)系，涉及到技術(shù)、質(zhì)量、安全、工期、資金、環(huán)保、水保、材料設(shè)備供應(yīng)等各個方面。為此必須提高變更和索賠的預(yù)見性，提高發(fā)包人全員防范施工方提出變更和索賠的意識，有效預(yù)防和控制變更和索賠。

1.必須成立變更和索賠審查機(jī)構(gòu)，明確職責(zé)范圍。應(yīng)以國家頒布的法律、法規(guī)和政策以及合同為準(zhǔn)，對變更和索賠基礎(chǔ)資料進(jìn)行審查。

2.積極處理索賠，必須按變更和索賠時限、程序去開展工作。變更和索賠事件發(fā)生后的時效內(nèi)，必須對索賠通知、索賠報告、索賠依據(jù)等進(jìn)行審核，進(jìn)行相關(guān)費(fèi)用審核，做到有理有據(jù)，避免二次索賠。

3.最后進(jìn)行談判，成功預(yù)防和控制索賠，控制項目總投資。

五、結(jié)語

合同管理的好壞直接體現(xiàn)一個企業(yè)的管理水平的高低，對企業(yè)今后的生存和發(fā)展至關(guān)重要。面對當(dāng)前的實際情況，發(fā)包人只有不斷增強(qiáng)合同風(fēng)險防范意識、全員合同管理意識、合同履約過程控制意識，才是提高合同管理水平，控制項目總投資的有效途徑。

參考文獻(xiàn)：

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1 電力企業(yè)物資的特點(diǎn)

電力企業(yè)的物資主要是針對在電網(wǎng)流通建設(shè)過程所需的基本材料，主要包括一部分較為基本的物料、以及輔助物料。只有通過這也物料的提供，才能保證整個電網(wǎng)的順利運(yùn)行。而這些物資材料主要通過相關(guān)生產(chǎn)企業(yè)，再生產(chǎn)合格完成后運(yùn)送到各個電力物資部門，再通過電力物資部門對這些物料進(jìn)行檢查、核對、分類之后運(yùn)送到每一個需要的位置，電力物資通常需求量較大，而且需要的位置分布較廣，而且為了滿足人們的正常生活需要，可能需要快速高效的將電力物資運(yùn)送到位，這就為電力物資部門帶來一定的難度。而且隨著現(xiàn)階段科技發(fā)展迅速，科技換代較快，當(dāng)新型技術(shù)出現(xiàn)時，基礎(chǔ)物資材料還需要一定調(diào)整，而且調(diào)整的涉及范圍較廣，對于淘汰物資的回收整理再利用工作，也是需要電力物資需要考慮的。

2 電力企業(yè)物資合同履約可能出現(xiàn)的問題和影響

當(dāng)前，電力企業(yè)物資合同履約還可能出現(xiàn)方方面面的問題，影響到電力企業(yè)的直接或間接利益，而實現(xiàn)對這些物資合同履約情況的有效管理是消除不良影響的關(guān)鍵。通常，導(dǎo)致雙方簽訂的電力物資合同無法得到很好地履約的情況有如下幾種：

2.1 在簽訂電力物資合同時，合同雙方?jīng)]有明確物資履約上存在的問題和相關(guān)責(zé)任如果在電力物資合同中，沒有明文規(guī)定物資履約上的相關(guān)要求或者明確相關(guān)責(zé)任，就會導(dǎo)致合同簽訂方在執(zhí)行合同過程中缺乏必要的約束和法理依據(jù)，也就容易出現(xiàn)物資合同不能得到良好履約的問題。同樣，如果在物資合同中沒有明確合同履約過程中出現(xiàn)的違約責(zé)任劃分，就會在出現(xiàn)合同糾紛時，不能依法追究和處理履約違約的相關(guān)責(zé)任方，就無法進(jìn)行相關(guān)的違約懲處，也就會影響到電力企業(yè)的利益。

2.2 電力企業(yè)物資合同管理部門缺乏對合同履約情況進(jìn)行科學(xué)系統(tǒng)的分析以及有效的管理。如果對合同履行情況分析不全面或者管理不科學(xué)，會導(dǎo)致合同無法順利履行甚至出現(xiàn)履約問題。因此，電力企業(yè)在簽訂電力物資合同后，要安排專業(yè)的合同管理機(jī)構(gòu)和人員對合同雙方的履約情況進(jìn)行實時有效的分析和管理，確保合同得到良好的履行。對于可能出現(xiàn)的違約情況，要及時采取相應(yīng)的措施進(jìn)行處理，保證企業(yè)的利益不受損害。

2.3 物資合同中的供貨商由于自身原因?qū)е挛镔Y合同不能履約。物資合同簽訂后，物資供應(yīng)商由于自身的問題導(dǎo)致物資合同不能履約時，電力物資合同管理部門要及時發(fā)現(xiàn)問題并采取一定的處理措施，從其他渠道獲取相應(yīng)的電力物資，確保電網(wǎng)工程建設(shè)和維護(hù)所需物資的正常供應(yīng)。否則，就會影響到整個電網(wǎng)工程的建設(shè)和維護(hù)工作正常進(jìn)行，影響到整個電力系統(tǒng)的正常運(yùn)行，嚴(yán)重地還會造成電網(wǎng)工期的延誤，進(jìn)而出現(xiàn)合同違約情況，極大地?fù)p害電力企業(yè)的利益。

3 電力企業(yè)物資合同的履約管理對策

對于目前針對電力企業(yè)物資合同履約問題，為了保證合同的正常履行，和電網(wǎng)工程的順利進(jìn)行，下面針對上述問題提出合理的解決辦法。

3.1 在電力企業(yè)物資合同簽約前，應(yīng)當(dāng)對涉及到的相關(guān)條款和內(nèi)容進(jìn)行明確的說明工作，將需要履行的相關(guān)條款進(jìn)行一定的詳細(xì)的敘述，嚴(yán)格根據(jù)合同條約上的相關(guān)要求進(jìn)行履行合同的工作，并針對如果不能履行的情況發(fā)生時，應(yīng)當(dāng)制定相關(guān)合法合理的責(zé)任制度，對造成不能履行的情況出現(xiàn)的后果應(yīng)有相關(guān)負(fù)責(zé)任方，需要明確的明顯的注明工作。合同應(yīng)當(dāng)針對雙方需要履行的相關(guān)工作，進(jìn)行一定的劃分，并且針對雙方情況，制定有一定制約性的約束條款，以上的全部內(nèi)容應(yīng)當(dāng)保證全部在法律的約束下合理合法的公開，避免出現(xiàn)對方不熟知的隱藏條款，將合同的所有內(nèi)容做到一定程度的公開透明。

3.2 由專業(yè)的合同管理機(jī)構(gòu)和人員對物資合同的履約情況進(jìn)行有效的分析和管理。電力企業(yè)物資部門要安排專業(yè)的合同管理機(jī)構(gòu)和人員實時了解和掌握電力物資合同的履約情況，對項目物資供應(yīng)里程碑進(jìn)度進(jìn)行跟蹤統(tǒng)計，不僅要處理好出現(xiàn)的合同履約違約情況，還要能及時預(yù)判可能出現(xiàn)的合同履約違約情況，并采取相應(yīng)的管理措施進(jìn)行處理。同時，還要發(fā)揮這些專業(yè)人員對于合同履約工作的監(jiān)督指導(dǎo)作用。通過對每一個供應(yīng)商的履約情況進(jìn)行統(tǒng)計和分析，制作成書面資料并存檔，方便日后的招標(biāo)選擇，做到有備無患。

3.3 電力物資合同的供應(yīng)方出現(xiàn)不能正常履行合同的情況，對于自身原因造成的違約情況，應(yīng)當(dāng)以書面形式對所供應(yīng)電力企業(yè)物資管理部門，進(jìn)行相應(yīng)明確的相關(guān)說明，并應(yīng)當(dāng)按照合同的違反條例對對電力企業(yè)進(jìn)行相關(guān)的補(bǔ)償工作，以保證電力企業(yè)的正常運(yùn)作。對于情節(jié)較為嚴(yán)重的惡意違反合同情況，電力企業(yè)應(yīng)當(dāng)尋求相關(guān)的法律管理部門針對惡劣情況進(jìn)行調(diào)查，并對惡意企業(yè)進(jìn)行相應(yīng)的法律處罰，在違約情況的賠償方面，應(yīng)當(dāng)根據(jù)供應(yīng)商的自身情況，對相應(yīng)的違約情況進(jìn)行調(diào)查，制定補(bǔ)償?shù)慕痤~和措施。還有一種根據(jù)對于供應(yīng)商造成損失情況制定合理的補(bǔ)償措施。

篇7

【關(guān)鍵詞】施工企業(yè)；合同風(fēng)險；管理；途徑

一、施工合同風(fēng)險分析

合同風(fēng)險是指從工程投標(biāo)到合同洽談、草擬、簽訂直至合同履約階段合同實施的結(jié)果相對于預(yù)期結(jié)果的變動程度，即建筑施工企業(yè)預(yù)期收益的變動程度。

1、投標(biāo)階段的風(fēng)險

（1）對招標(biāo)文件的理解不全面。在工程投標(biāo)過程中，由于投標(biāo)人員準(zhǔn)備不充分，對招標(biāo)文件、圖紙、定額、補(bǔ)遺文件等相關(guān)招標(biāo)資料理解得不準(zhǔn)確、不全面、不熟悉，可能會造成工程報價的失誤，致使工程未能中標(biāo)或中標(biāo)后不能調(diào)整相應(yīng)報價漏項，給施工企業(yè)造成損失。

（2）投標(biāo)人員缺乏合同管理的前瞻性。投標(biāo)人員對招標(biāo)文件中合同條款的理解缺乏前瞻性，未能依據(jù)以往的施工經(jīng)驗和工程特點(diǎn)預(yù)估現(xiàn)場可能會發(fā)生的情況從而做出有效報價，或未能對合同履約過程中潛在的風(fēng)險做出預(yù)估，致使在合同履約過程中，無法有效利用合同條款保證施工企業(yè)利益。

2、合同簽訂階段的風(fēng)險

（1）采用固定價格合同。合同價款有3種確定方式，承發(fā)包雙方在合同專用條款中應(yīng)明確約定采用哪一種。采用固定價格合同時，承發(fā)包雙方應(yīng)在專用條款內(nèi)約定合同價款包含的風(fēng)險范圍和風(fēng)險費(fèi)用的計算方法，在約定風(fēng)險范圍內(nèi)合同價款不再調(diào)整，建筑施工企業(yè)承擔(dān)價格風(fēng)險。在合同履約的過程中，當(dāng)材料市場價格變動較大時，施工企業(yè)索賠的機(jī)會較少。因此，應(yīng)特別注重固定價格合同的報價工作，以免造成企業(yè)的損失。

（2）合同條款理解不明確。建筑產(chǎn)品具有單件性、施工生產(chǎn)和技術(shù)復(fù)雜性的特點(diǎn)，這決定了其施工合同的復(fù)雜性。合同中涉及許多標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)范問題，如果在專用條款中對于“約定標(biāo)準(zhǔn)”沒有明確、具體的解釋或缺乏可操作性，很容易出現(xiàn)承發(fā)包雙方理解不一致的問題，造成返工，增加成本，從而直接影響施工企業(yè)的利益。

3、合同履約階段的風(fēng)險

合同交底工作不到位。合同履約過程中應(yīng)注重合同交底工作，合同交底工作不到位，合同條款未能落實到責(zé)任部門和責(zé)任人，可能導(dǎo)致建筑施工企業(yè)不能及時發(fā)現(xiàn)和規(guī)避合同履約過程中存在的風(fēng)險。

二、工程項目投標(biāo)階段合同風(fēng)險管理

在投標(biāo)前，施工企業(yè)應(yīng)對招標(biāo)文件進(jìn)行深入研究和全面分析。正確理解招標(biāo)文件，全面分析投標(biāo)人須知，發(fā)包人明示要求、發(fā)包人未明示但依規(guī)定用途及已知道的預(yù)期用途所默示的要求、與項目有關(guān)的法律法規(guī)要求、與工程項目有關(guān)的特點(diǎn)及風(fēng)險、公司化解風(fēng)險和滿足項目要求的能力等內(nèi)容，主要內(nèi)容包括：

（1）發(fā)包人的特點(diǎn)，即：發(fā)包人的合同主體資格、商業(yè)信譽(yù)、履行（支付）能力（近幾年的財務(wù)狀態(tài)和本項目的資金來源）、發(fā)包人的工作語言（無涉外因素時可無需考慮）、發(fā)包人對合同適用法律和仲裁的要求（無涉外因素時可無需考慮）、對保函的要求、對違約責(zé)任及索賠的要求。

（2）工程項目本身的特點(diǎn)，即：項目投標(biāo)報價要求（該要求是否損害承包人的利益）；項目的專業(yè)組成、相應(yīng)的施工技術(shù)；質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、工期要求等。

（3）工程項目周邊環(huán)境的特點(diǎn)，即市場環(huán)境、人文環(huán)境、法律環(huán)境、政治環(huán)境以前競爭對手在本項目中的優(yōu)勢/劣勢分析。

（4）企業(yè)是否能滿足項目要求的能力。主要關(guān)注施工力量、技術(shù)水平、施工設(shè)備資源狀況、采購能力、資金供應(yīng)能力等。

當(dāng)針對上述因素，進(jìn)行風(fēng)險識別、分析后，施工企業(yè)應(yīng)結(jié)合自身的特點(diǎn)，做到心中有數(shù)，熟悉掌握市場要求價格，有針對性地制定投標(biāo)策略，以減少中標(biāo)后合同簽訂履行的風(fēng)險。

三、工程項目中標(biāo)及履約階段的合同風(fēng)險管理

工程項目中標(biāo)后的合同談判工作，是合同風(fēng)險管理的重要內(nèi)容。企業(yè)的合同主管部門除對招投標(biāo)文件進(jìn)行分析外，還需結(jié)合各工程自身的特點(diǎn)，利用前期招投標(biāo)過程中對施工企業(yè)有利的條款及文字說明等，對企業(yè)的投標(biāo)作出必要的澄清，以降低工程實施過程中的承、發(fā)包雙方互相扯皮及由理解不一而產(chǎn)生的違約風(fēng)險。此外，施工企業(yè)還須根據(jù)國家、地方及建筑行業(yè)主管部門的相關(guān)法律法規(guī)，對建設(shè)單位提出的不合理要求和將風(fēng)險全部轉(zhuǎn)嫁施工單位的苛刻條款，進(jìn)行必要的修正，以使施工合同的條款更為合理和便于實施，從而規(guī)避履約風(fēng)險。除了較為嚴(yán)密、合規(guī)、合理地訂立施工承包合同外，在合同履約階段還需進(jìn)行合同風(fēng)險的管理和控制，其重點(diǎn)具體如下：

（1）合同變更或轉(zhuǎn)讓的風(fēng)險，即指在合同變更或轉(zhuǎn)讓過程中存在的風(fēng)險。主要表現(xiàn)為：應(yīng)當(dāng)變更合同內(nèi)容或條款時，未采取相應(yīng)的變更行為；合同變更未經(jīng)相應(yīng)的管理程序，導(dǎo)致合同變更行為不當(dāng)或無效；合同轉(zhuǎn)讓行為未經(jīng)原合同當(dāng)事人和合同受讓人達(dá)成一致意見，使合同轉(zhuǎn)讓行為無效；合同轉(zhuǎn)讓未經(jīng)相應(yīng)的管理程序，導(dǎo)致合同轉(zhuǎn)讓行為不當(dāng)或無效等。

（2）合同終止風(fēng)險，即指在辦理合同終止手續(xù)過程中存在不當(dāng)行為的風(fēng)險。主要表現(xiàn)為：未達(dá)到終止條件的合同終止；合同終止未辦理相關(guān)的手續(xù)等。

（3）合同糾紛處理不當(dāng)?shù)娘L(fēng)險，即指在處理合同糾紛過程中存在不當(dāng)行為的風(fēng)險。主要表現(xiàn)為：未及時針對合同糾紛采取對策或有效措施防止糾紛的擴(kuò)大和發(fā)展；未與建設(shè)單位就糾紛的解決友好協(xié)商一致，或超越權(quán)限擅自處理合同糾紛；未收集對方違約行為的有效證據(jù)，使企業(yè)在糾紛處置過程中無法舉證；未按照合同約定時限及時追究對方的違約責(zé)任等。

為規(guī)避此類風(fēng)險，施工企業(yè)的合同主管部門在合同中須明確規(guī)定違約責(zé)任，并對合同履行過程進(jìn)行監(jiān)督。應(yīng)建立定期收集、檢查項目管理部實施情況的制度及項目部在建履約風(fēng)險報告制度，一旦發(fā)現(xiàn)對方有違約的可能或已有違約行為，則要及時落實各級職責(zé)，采取相應(yīng)措施將合同風(fēng)險降到最低，并以此進(jìn)行考核。

四、提高施工企業(yè)合同管理水平的途徑

1、強(qiáng)化各級管理人員工程合同風(fēng)險管理業(yè)務(wù)培訓(xùn)

（1）組織專業(yè)知識學(xué)習(xí)。建筑企業(yè)應(yīng)積極組織全員學(xué)習(xí)工程合同風(fēng)險防范專業(yè)知識、《合同法》、《招投標(biāo)法》等法律知識及與建筑企業(yè)相關(guān)的法規(guī)和方針政策，使建筑企業(yè)從業(yè)人員的工程合同風(fēng)險防范知識普遍得到增強(qiáng)。

（2）進(jìn)行典型案例教育。通過各種途徑和方式，如介紹一些合同訂立不規(guī)范、合同違約等反面案例進(jìn)行宣傳教育，使建筑企業(yè)管理人員認(rèn)識到建筑企業(yè)工程合同是約束雙方的法律性文件，建筑企業(yè)必須認(rèn)真訂立，嚴(yán)格履行，否則依法承擔(dān)違約責(zé)任，從而達(dá)到自覺規(guī)范合同訂立、自覺履行合同的目的。

2、優(yōu)化企業(yè)和項目的管理組織結(jié)構(gòu)

目前，施工企業(yè)大多是一家獨(dú)立法人，下屬多家施工隊伍，以內(nèi)部承包或掛靠性質(zhì)承接工程，從事單一的施工承包業(yè)務(wù)，經(jīng)營管理水平和專業(yè)水平偏低，缺乏施工總承包能力和項目管理能力。為適應(yīng)建筑市場的競爭，施工企業(yè)應(yīng)根據(jù)自身的發(fā)展，結(jié)合建設(shè)工程項目管理和合同管理的特征，優(yōu)化企業(yè)和項目管理的組織結(jié)構(gòu).同時，在各相應(yīng)管理層設(shè)置獨(dú)立的合同管理職能部門，科學(xué)界定和協(xié)調(diào)合同管理職能部門與其它職能部門的權(quán)責(zé)、工作流程的配合要求等接口設(shè)置問題，進(jìn)一步優(yōu)化合同管理工作程序。

3、建立和完善合同管理制度體系

建筑企業(yè)應(yīng)進(jìn)一步深入研究合同管理活動不同階段的具體特征、要求、管理控制手段、工作側(cè)重點(diǎn)等問題，結(jié)合企業(yè)合同管理的可利用資源狀況和實際管理水平，建立科學(xué)的合同管理制度，強(qiáng)化合同管理職能，如企業(yè)和現(xiàn)場合同文檔管理制度、合同審查制度、合同交底制度和合同后評價制度等管理控制，將企業(yè)的合同管理活動制度化、規(guī)范化、標(biāo)準(zhǔn)化，保證合同許理的綜合質(zhì)量。

4、合同管理人員不斷增強(qiáng)執(zhí)行意識

整個管理層，特別是合同的直接管理人員，都要有強(qiáng)烈的合同執(zhí)行意識和觀念，營造一個人人都重視合同管理的良好氛圍，通過強(qiáng)化責(zé)任心、使命感，不斷總結(jié)合同管理的經(jīng)驗和教訓(xùn)，切實提高合同管理水平，從而提升建筑企業(yè)工程合同風(fēng)險防范的執(zhí)行力。為達(dá)到理想的執(zhí)行效果，合同管理人員首先要有扎實的工程合同風(fēng)險管理知識，掌握風(fēng)險識別、評價和控制的基本業(yè)務(wù)技能。

五、結(jié)論

加強(qiáng)施工合同風(fēng)險管理是是控制工程造價、保證施工企業(yè)利潤的重要手段，在當(dāng)前建筑環(huán)境和市場形勢下，對于建設(shè)施工企業(yè)是一項十分重要的工作。

參考文獻(xiàn)：

篇8

一、建設(shè)工程保證金的種類及法律含義

梳理我國現(xiàn)行法律、政策規(guī)定和歸納工程實務(wù)中的一般做法，我國現(xiàn)行工程建設(shè)中的保證金種類主要有如下三種：

1、投標(biāo)保證金

針對《招標(biāo)投標(biāo)法》出臺后招投標(biāo)實務(wù)中的具體情況，我國一系列國家政策細(xì)化規(guī)定了投標(biāo)保證金制度，且招投標(biāo)實務(wù)中也廣泛運(yùn)用了投標(biāo)保證金制度?！斗课萁ㄖ褪姓A(chǔ)設(shè)施工程施工招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》第27條規(guī)定：“招標(biāo)人可以在招標(biāo)文件中要求投標(biāo)人提交投標(biāo)擔(dān)保。投標(biāo)擔(dān)?？梢圆捎猛稑?biāo)保函或者投標(biāo)保證金的方式。投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)按照招標(biāo)文件要求的方式和金額，將投標(biāo)保函或者投標(biāo)保證金隨投標(biāo)文件提交招標(biāo)人?！薄端こ探ㄔO(shè)項目招標(biāo)投標(biāo)管理規(guī)定》第25條規(guī)定：“招標(biāo)文件中應(yīng)當(dāng)明確投標(biāo)保證金金額。”《工程建設(shè)項目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》第37條規(guī)定：“招標(biāo)人可以在招標(biāo)文件中要求投標(biāo)人提供投標(biāo)保證金?！稑?biāo)人應(yīng)當(dāng)按照招標(biāo)文件要求的方式和金額，將投標(biāo)保證金隨投標(biāo)文件提交給招標(biāo)人。投標(biāo)人不按招標(biāo)文件要求提供投標(biāo)保證金的，該投標(biāo)文件將被拒絕，作廢標(biāo)處理?！眹鴦?wù)院行政法規(guī)《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》（征求意見稿）第19條規(guī)定：“招標(biāo)人可以在招標(biāo)文件中要求投標(biāo)人提交投標(biāo)保證金。投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)按照招標(biāo)文件要求提交投標(biāo)保證金，否則應(yīng)當(dāng)作廢標(biāo)處理?！?/p>

綜上，可以認(rèn)為我國已經(jīng)確立了投標(biāo)保證金的法律制度。根據(jù)招投標(biāo)實務(wù)情況來看，投標(biāo)保證金主要是投標(biāo)人在參與投標(biāo)時按招標(biāo)文件的要求向招標(biāo)人提交的一筆資金款項。設(shè)置該制度的目的是為了在招投標(biāo)階段對投標(biāo)人進(jìn)行制約，以防止其中標(biāo)后的不誠信行為（比如不簽合同）給招標(biāo)人造成損失、從而在一定程度上保障招標(biāo)人的權(quán)利。投標(biāo)保證金主要存在于招投標(biāo)階段，定標(biāo)后，沒有中標(biāo)的投標(biāo)人提交的投標(biāo)保證金，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)返還。

2、履約保證金

《招標(biāo)投標(biāo)法》第46條規(guī)定：“招標(biāo)文件要求中標(biāo)人提交履約保證金的，中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)提交?！钡?0條規(guī)定：“中標(biāo)人不履行與招標(biāo)人訂立的合同的，履約保證金不予退還，給招標(biāo)人造成的損失超過履約保證金數(shù)額的，還應(yīng)當(dāng)對超過部分予以賠償；沒有提交履約保證金的，應(yīng)當(dāng)對招標(biāo)人的損失承擔(dān)賠償責(zé)任?！蓖ǔ?，上述兩條法律規(guī)定被普遍認(rèn)為是我國確立了履約保證金的法律制度。

根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)定和工程實務(wù)中的做法，履約保證金主要是在簽定合同后投標(biāo)人按照招標(biāo)文件的要求向招標(biāo)人提交的一筆款項。目的是為了在施工過程中對承包人進(jìn)行制約，以彌補(bǔ)其違約行為給發(fā)包人造成的損失。履約保證金主要存在于合同履行階段（工程實務(wù)中一般自合同簽定后至竣工驗收合格之日止）。

3、質(zhì)量保證（保修）金（簡稱“質(zhì)保金”）

根據(jù)《建筑工程質(zhì)量保證金管理辦法》的規(guī)定，質(zhì)保金是發(fā)、承包人在合同中約定扣留工程款中的一部分資金，以確保承包人在工程缺陷責(zé)任期內(nèi)對工程質(zhì)量缺陷予以修復(fù)的一筆款項。此筆款項一般存在于工程竣工驗收合格之日起至合同約定的缺陷責(zé)任期屆滿或者質(zhì)保金返還期限屆至之日。

根據(jù)以上法律性規(guī)定可以總結(jié)建設(shè)工程保證金的法律含義為，建設(shè)工程保證金是指為確立合同雙方的權(quán)利義務(wù)，在建設(shè)工程的不同階段（招投標(biāo)期間、工程施工建設(shè)期間、工程缺陷責(zé)任（合同約定）期間），特定義務(wù)主體（投標(biāo)人、承包人、保修義務(wù)人）向特定權(quán)利主體（招標(biāo)人、發(fā)包人、保修權(quán)利人）所提交的具有特定性質(zhì)和目的的金錢之債，收取建設(shè)工程保證金一方為債權(quán)人，交納建設(shè)工程保證金一方為債務(wù)人。以上三種類型的工程保證金，其法律性質(zhì)有所不同，在不同階段有不同的處理規(guī)則。工程實務(wù)中，這三者一般有個轉(zhuǎn)化過程，投標(biāo)人在招投標(biāo)階段交納了投標(biāo)保證金并中標(biāo)后，其投標(biāo)保證金一般轉(zhuǎn)化為履約保證金或其一部分；工程竣工驗收合格后，履約保證金或其一部分一般轉(zhuǎn)化為質(zhì)保金。工程實務(wù)中，隨著保證金性質(zhì)的轉(zhuǎn)化，也產(chǎn)生過一些法律上的糾紛。

二、建設(shè)工程保證金的法律性質(zhì)

《擔(dān)保法》第2條規(guī)定：“在借貸、買賣、貨物運(yùn)輸、加工承攬等經(jīng)濟(jì)活動中，債權(quán)人需要以擔(dān)保方式保障其債權(quán)實現(xiàn)的，可以依照本法規(guī)定設(shè)定擔(dān)保。本法規(guī)定的擔(dān)保方式為保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金。”同法第63條規(guī)定：“本法所稱質(zhì)押，是指債務(wù)人或者第三人將其動產(chǎn)移交債權(quán)人占有，將該動產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依照本法規(guī)定以該動產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該動產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。”《物權(quán)法》第208條也規(guī)定：“為擔(dān)保債務(wù)的履行，債務(wù)人或者第三人將其動產(chǎn)出質(zhì)給債權(quán)人占有的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)質(zhì)權(quán)的情形，債權(quán)人有權(quán)就該動產(chǎn)優(yōu)先受償?！?/p>

根據(jù)上述二法的規(guī)定，我們可以對建設(shè)工程保證金的法律性質(zhì)作一點(diǎn)探析：建設(shè)工程合同屬于特殊的承攬合同，而建設(shè)工程保證金之債是為擔(dān)保建設(shè)工程合同的履行而在特定的債權(quán)人和債務(wù)人之間確立的一種法律關(guān)系，建設(shè)工程保證金的法律性質(zhì)可以看作是擔(dān)保之債中質(zhì)權(quán)的質(zhì)物。理由是：

第一，建設(shè)工程保證金的目的是擔(dān)保建設(shè)工程合同的履行。在招投標(biāo)階段，投標(biāo)保證金是為了擔(dān)保投標(biāo)人在招投標(biāo)期間履行招標(biāo)文件規(guī)定的義務(wù)、并在中標(biāo)后與招標(biāo)人簽定合同、確立雙方在建設(shè)工程合同中的權(quán)利義務(wù)；履約保證金是為了擔(dān)保承包人在工程施工建設(shè)過程中履行其合同根本義務(wù)（質(zhì)量、工期、安全）；質(zhì)保金是為了擔(dān)保保修義務(wù)人合同（保修協(xié)議書）約定的保修責(zé)任的落實。因此，建設(shè)工程保證金制度的確立是發(fā)軔于工程建設(shè)擔(dān)保的初衷，其具有擔(dān)保性質(zhì)。

第二，建設(shè)工程保證金的用途是特定的。工程實務(wù)中，投標(biāo)保證金是用于特定的招投標(biāo)程序，比如成都市發(fā)改委、成都市建委就針對投標(biāo)保證金發(fā)出了《關(guān)于成都市國家投資工程建設(shè)項目投標(biāo)保證金實行集中監(jiān)管的通知》（成發(fā)改項目[2009]1045號）該文件要求對投標(biāo)保證金實行集中監(jiān)管、專戶管理。文件要求招標(biāo)人在招標(biāo)文件中須明確投標(biāo)保證金專用賬戶的開戶銀行、賬號、戶名，并在第9條明確規(guī)定：“投標(biāo)保證金不得挪作他用”。同樣，根據(jù)履約保證金和質(zhì)保金的法律含義，其用途也特定為擔(dān)保建設(shè)工程合同的履行（質(zhì)量、工期、安全）和工程缺陷的修復(fù)。工程實務(wù)中，履約保證金和質(zhì)保金一般也實行專戶管理、?？顚Ｓ?。例如：《四川省人民政府關(guān)于嚴(yán)格規(guī)范國家投資工程建設(shè)項目招標(biāo)投標(biāo)工作的意見》（川府發(fā)[2007]14號）第20條規(guī)定：“投標(biāo)保證金、履約保證金必須通過投標(biāo)人或中標(biāo)人的基本賬戶以銀行轉(zhuǎn)賬方式繳納或退還。”

第三，建設(shè)工程保證金之債只能根據(jù)工程建設(shè)的不同階段存在于特定的權(quán)利義務(wù)主體之間，已如前述，在此不贅。

第四，建設(shè)工程保證金之債保障的權(quán)利主體（對象）是特定的。即根據(jù)前述工程建設(shè)不同階段所具體確定的權(quán)利人。第五，建設(shè)工程保證金之債的標(biāo)的物是特定的，即具體確定的一筆資金款項。從法律性質(zhì)上講，建設(shè)工程保證金屬于物權(quán)中的動產(chǎn)物權(quán)。

第六，建設(shè)工程保證金一般由特定義務(wù)人交付給特定權(quán)利人并由其占有、保管，在特定義務(wù)人不履行義務(wù)（如中標(biāo)后不簽合同，施工中質(zhì)量不合格、不履行保修義務(wù)）時，由特定權(quán)利人對保證金進(jìn)行法律上的處分（如沒收投標(biāo)保證金，扣除履約保證金、扣劃質(zhì)保金）。

綜上，工程實務(wù)中，建設(shè)工程保證金具有目的特定、用途特定、階段特定、權(quán)利主體（保障對象）特定、標(biāo)的物特定、占有特定等特征。

《最高人民法院關(guān)于適用擔(dān)保法若干問題的解釋》第85條規(guī)定：“債務(wù)人將其金錢以特戶、封金、保證金等形式特定化后，移交債權(quán)人占有作為債權(quán)的擔(dān)保，債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人可以以該金錢優(yōu)先受償?！备鶕?jù)該司法解釋的規(guī)定并結(jié)合建設(shè)工程保證金的上述特征，建設(shè)工程保證金的法律關(guān)系可以看作是特定債務(wù)人以特定的金錢對合同履行進(jìn)行擔(dān)保的一種質(zhì)押行為，建設(shè)工程保證金的法律性質(zhì)是一種金錢質(zhì)權(quán)標(biāo)的物。

三、建設(shè)工程保證金實務(wù)案例分析

實務(wù)中，筆者曾遇到過一例建設(shè)工程保證金糾紛案例，現(xiàn)結(jié)合上述法律規(guī)定簡單進(jìn)行分析、探討。該案的大體情況是某施工單位中標(biāo)承包某工程項目，并按招標(biāo)文件向招標(biāo)人提交了48萬元的履約保證金。在施工過程中，承包人項目部由于資金緊張，遂以項目部名義向民間借款37萬元用于購買工程建設(shè)所需的材料和支付工程施工中產(chǎn)生的運(yùn)輸費(fèi)用。但項目部過了借款合同約定的還款期限仍未向債權(quán)人償付該筆民間借款，債權(quán)人遂向法院要求承包人償還借款，并申請保全了承包人向業(yè)主提交的履約保證金。法院審理過程中，作出裁定保全了承包人交納在業(yè)主方的履約保證金。后經(jīng)法院生效判決責(zé)令承包人償還此筆款項，承包人過了生效法律文書規(guī)定的期限仍未償還，于是，債權(quán)人向法院申請執(zhí)行，法院從業(yè)主方強(qiáng)制扣劃了承包人交納的履約保證金。承包人對此提出執(zhí)行異議，但法院沒有采納承包人的意見，本案現(xiàn)已執(zhí)行完畢。

本案的判決是正確的，但是對于法院在執(zhí)行程序中強(qiáng)制執(zhí)行承包人交納給業(yè)主的履約保證金，本人認(rèn)為該做法值得商榷。根據(jù)前述分析，案中的履約保證金是承包人為擔(dān)保建設(shè)工程施工合同的履行而按招標(biāo)文件向業(yè)主方提交的一筆資金款項。其目的是擔(dān)保合同的履行（主要是質(zhì)量、工期、安全），履約保證金的用途是在承包人違約時由業(yè)主方進(jìn)行法律處分，而不是由合同外的第三人來主張權(quán)利，該履約保證金擔(dān)保的權(quán)利對象是業(yè)主，而不是擔(dān)保承包人的債務(wù)人（擔(dān)保債務(wù)人的機(jī)制屬于“承包商付款擔(dān)?！钡姆懂牐?，雖然該筆款項從法律權(quán)屬的角度而言屬于承包人所有，但其已特定化為業(yè)主所占有。根據(jù)法律的規(guī)定，該履約保證金的收取和交納行為屬于承包人與業(yè)主設(shè)定權(quán)利的行為，該行為屬于擔(dān)保方式的質(zhì)押行為，該履約保證金的法律性質(zhì)為金錢質(zhì)權(quán)的標(biāo)的物。

由此可見，業(yè)主對承包人所享有的是擔(dān)保物權(quán)，案中的債權(quán)人對承包人享有的是普通債權(quán)。根據(jù)物權(quán)優(yōu)于債權(quán)的一般原理，案中債權(quán)人的債權(quán)不能對抗業(yè)主對履約保證金的擔(dān)保物權(quán)?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)的規(guī)定》第13條規(guī)定：“查封、扣押、凍結(jié)擔(dān)保物權(quán)人占有的擔(dān)保財產(chǎn)，一般應(yīng)當(dāng)指定該擔(dān)保物權(quán)人作為保管人；該財產(chǎn)由人民法院保管的，質(zhì)權(quán)、留置權(quán)不因轉(zhuǎn)移占有而消滅?！备鶕?jù)該條規(guī)定，法院凍結(jié)案中履約保證金的裁定并不能消滅履約保證金的質(zhì)權(quán)效力。同時，該司法解釋第26條規(guī)定：“被執(zhí)行人就已經(jīng)查封、扣押、凍結(jié)的財產(chǎn)所作的移轉(zhuǎn)、設(shè)定權(quán)利負(fù)擔(dān)或者其他有礙執(zhí)行的行為，不得對抗申請執(zhí)行人?！痹摋l司法解釋說明了被執(zhí)行人（案中承包人）在該履約保證金未被法院凍結(jié)前與業(yè)主方設(shè)定權(quán)利的行為（以履約保證金形式設(shè)定質(zhì)押行為）可以對抗申請執(zhí)行人（案中普通債權(quán)人）。所以，本案根據(jù)承包人的執(zhí)行異議和司法解釋的規(guī)定，法院應(yīng)該不執(zhí)行案中履約保證金。本人認(rèn)為法院在案中承包人向其提出執(zhí)行異議后，仍然強(qiáng)制執(zhí)行履約保證金的行為有侵犯業(yè)主（案外人）擔(dān)保物權(quán)的嫌疑，似值得商榷。

篇9

關(guān)鍵詞:施工合同范本;缺陷;分析;對策

1 建設(shè)合同示范文本體系不全,施工合同范本適用范圍過大

合同文件是一個有機(jī)的整體,需要前后統(tǒng)一,符合工程管理模式的需要。但目前,我國施工項目的承包不僅采用分階段發(fā)包,建設(shè)設(shè)計――施工全過程承包、專業(yè)承包模式已得到普遍應(yīng)用,但建筑領(lǐng)域的合同范本體系不全,沒有適用于設(shè)計――施工全過程、專業(yè)工程等不同發(fā)包范圍的示范文本,也沒有適用大中型和小型等不同規(guī)模的施工項目的合同范本。因此實踐中,無論采用總承包還是專業(yè)分包、無論建設(shè)項目的規(guī)模大小,只要是關(guān)于施工項目的發(fā)包,業(yè)主基本都采用施工示范文本,未能結(jié)合工程實際全面地規(guī)定合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)。

2 履約保證金的規(guī)定過于籠統(tǒng),未起到履約擔(dān)保的作用

在施工合同中承包商要向發(fā)包人提供履行合同義務(wù)的保證,保證按合同的規(guī)定履行承包商的各項義務(wù),但合同中往往只規(guī)定履約保證金的數(shù)額,不重視對擔(dān)保內(nèi)容與擔(dān)保責(zé)任的約定,如在一施工合同的專用條款中對履約擔(dān)保作了以下規(guī)定:

(1)發(fā)包人向承包人提供履約擔(dān)保,擔(dān)保方式為:無。

(2)承包人向發(fā)包人提供履約擔(dān)保,擔(dān)保方式為:保證金。

(3)雙方約定的其他擔(dān)保事項:無。

這一規(guī)定未對擔(dān)保的內(nèi)容進(jìn)行規(guī)定,僅是在招標(biāo)文件的投標(biāo)人須知中規(guī)定了承包人向發(fā)包人提供的履約擔(dān)保金的數(shù)額為合同金額的10%。

沒有全面的履行合同責(zé)任就是違約,在施工合同的履行中,違約的情形比較復(fù)雜,也比較具體,除了合同工期、質(zhì)量與價款的違約情況外,還有諸如變更項目經(jīng)理及主要的項目部主要管理人員、不按規(guī)定提供臨時設(shè)施等等,特別是項目主要管理者的更換雖然不是違反合同的主要表現(xiàn),但對項目的實施影響非常大,應(yīng)當(dāng)作為履約擔(dān)保的主要內(nèi)容。

在貴州省的一合同價款為6個億的大型經(jīng)濟(jì)適用房項目的招標(biāo)中,某集團(tuán)公司為了能夠中標(biāo),在投標(biāo)文件的項目人員配備中,配備了技術(shù)力量非常強(qiáng)的項目管理班子,項目經(jīng)理為獲得一級項目經(jīng)理的孫姓經(jīng)理。順利中標(biāo)后,在項目開工前,該集團(tuán)公司稱該孫經(jīng)理因為違反計劃生育,被開除公職,要求由另一王姓經(jīng)理接替。最近幾經(jīng)協(xié)商,承包商如愿撤換了項目經(jīng)理。

[BF]3 合同條款不公平,過度強(qiáng)調(diào)保護(hù)業(yè)主的利益[BFQ]

施工合同的主要條款是業(yè)主在招標(biāo)文件中已經(jīng)明示,投標(biāo)人必須完全響應(yīng)方能參加投標(biāo)。業(yè)主利用招標(biāo)人的主動地位、利用其買方市場的優(yōu)勢,在招標(biāo)文件中提出較為苛刻的合同條件,將合同風(fēng)險盡量多地轉(zhuǎn)移給承包商,對業(yè)主的義務(wù)規(guī)定不明確,合同條款缺乏對業(yè)主的有效約束。

3.1 竣工結(jié)算款支付時限的規(guī)定不明確

在施工合同范本33條款中對竣工結(jié)算進(jìn)行了規(guī)定:竣工驗收報告經(jīng)發(fā)包人認(rèn)可后28天內(nèi),承包商向發(fā)包人遞交竣工結(jié)算報告及與結(jié)算有關(guān)的資料,雙方按照合同規(guī)定進(jìn)行工程竣工結(jié)算。發(fā)包人在收到竣工結(jié)算報告后28天內(nèi)進(jìn)行核實與確認(rèn)。發(fā)包人收到竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料后28天內(nèi)無正當(dāng)理由不支付工程竣工結(jié)算價款,從第29天起按承包人同期向銀行貸款利率支付拖欠工程價款的利息,并承擔(dān)違約責(zé)任。

這些規(guī)定似乎非常清楚明確,作為承包人在56天內(nèi)就可以同發(fā)包人辦理完竣工結(jié)算,得到工程尾款的支付,但這一結(jié)算時間是以無正當(dāng)理由為前題的,其實在實踐中,發(fā)包人會有許多正當(dāng)?shù)睦碛蓙硗涎涌⒐そY(jié)算。

在所研究的案例合同中發(fā)包人在專用條款中作出了以下規(guī)定:

工程款(進(jìn)度款)支付雙方約定的工程款(進(jìn)度款)支付的方式和時間:按進(jìn)度付款,累計支付至合同價款的80%后停止支付,待審計部門審定施工結(jié)算后付至審定結(jié)算價的97%,質(zhì)量保修期滿后付清余款。

竣工結(jié)算款待審計部分審計結(jié)束后方予以支付,審計部門何時審計結(jié)束沒有具體規(guī)定,使得很多工程由于審計部門長期未進(jìn)行審計,承包人得不到竣工結(jié)算尾款的支付。

3.2 工程進(jìn)度款支付比例過低

業(yè)主為了防范工程支付超額的風(fēng)險,往往會在合同中規(guī)定較低的工程進(jìn)度款支付額度,有的工程進(jìn)度款支付還不到70%,按照正常生產(chǎn)要求,施工企業(yè)需要墊資比例高達(dá)30%以上,對施工企業(yè)來說是個沉重的負(fù)擔(dān)。一方面,大多數(shù)中小型施工企業(yè)財產(chǎn)非常有限;另一方面許多施工企業(yè)的積累非常少,就拿我國實力最強(qiáng)的施工企業(yè)――中建集團(tuán)來說,其國內(nèi)分公司的利潤率都達(dá)不到5%,其帳上資金基本上只能維持日常運(yùn)轉(zhuǎn),對項目根本不可能有資金支持,項目部也就不可能用自有資金作為流動資金。在這樣的情況下,項目所需要的流動資金靠項目施工過程中自我消化,于是就出現(xiàn)了施工企業(yè)拖欠民工工資、拖欠供應(yīng)商應(yīng)付款、虛報工程量等等問題,是行業(yè)腐敗的根本原因。

參考文獻(xiàn)

[1]建設(shè)部、國家工商行政管理局:《建設(shè)工程施工合同示范文本GF-1999-0201》,1999-12-24.

[2]中國建設(shè)工程造價管理協(xié)會:《建設(shè)工程造價管理理論與實務(wù)(一)》,中國計劃出版社,2008年1月第一版.

篇10

建筑施工企業(yè)中合同的管理是十分重要的，本文就合同管理的主要問題以及合同管理的具體措施進(jìn)行了探討。

【關(guān)鍵詞】

建筑施工；合同管理；全過程管理

1.引言

隨著建筑行業(yè)的發(fā)展，規(guī)范化經(jīng)營是市場發(fā)展的基本要求，合同是對合作雙方責(zé)任的具體劃分，對雙方起到一定的約束作用，維護(hù)雙方各自的權(quán)益，因此，經(jīng)營管理中要重視合同及合同管理。合同管理同施工管理在過程上有一定的相同之處，都要重視全過程的管理，包括合同的洽談、草擬、簽訂直到生效，最后到合同失效的整個過程。本文將就建筑施工合同管理的具體方法進(jìn)行探討。

2. 建筑施工企業(yè)合同管理中存在的主要問題

2.1合同簽訂階段的問題

（1）合同主體不當(dāng)。合同當(dāng)事人主體合格，是合同得以有效成立的前提條件之一。而合格的主體，首要條件應(yīng)當(dāng)是具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力的合同當(dāng)事人。這里要防止兩種傾向：一是雖然具有上述兩種能力，但不是合同當(dāng)事人，即當(dāng)事人錯位，也是合同主體不當(dāng)；二是雖然是合同當(dāng)事人，但卻不具有上述兩種能力，同樣是合同主體不當(dāng)。

（2）合同文字不嚴(yán)謹(jǐn)。不嚴(yán)謹(jǐn)就是不準(zhǔn)確，容易產(chǎn)生歧義和誤解，導(dǎo)致合同難以履行或引起爭議。依法訂立的有效合同，應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)雙方的真實意思。而這種體現(xiàn)只有靠準(zhǔn)確明晰的合同文字?？梢哉f，合同講究咬文嚼字。

（3）合同條款掛一漏萬。就是說不全面、不完整、有缺陷、有漏洞。常見漏掉的往往是違約責(zé)任。有些合同只講好話，不講丑話；只講正面的，不講反面的，不懂得簽合同應(yīng)當(dāng)“先小人后君子”的訣竅，一旦發(fā)生違約，在合同中看不到違約如何處理的條款。

2.2合同履約階段的問題

（1）合同變更不及時。在履約過程中合同變更是正常的事情，問題在于不少負(fù)責(zé)履約的管理人員缺乏這種及時變更的意識，結(jié)果導(dǎo)致了損失。合同變更包括合同內(nèi)容變更和合同主體的變更兩種情形。合同變更的目的是通過對原合同的修改，保障合同更好履行和一定目的的實現(xiàn)。作為承包方的建筑施工企業(yè)，更重要是為了維護(hù)自己的合法權(quán)益。關(guān)鍵在于變更要及時。

（2）對書面函不夠重視。在履約過程中及時地發(fā)出必要的書面函，是合同動態(tài)管理的需要，是履約的一種手段，也是建筑施工企業(yè)自我保護(hù)的一種招數(shù)，可惜這一點(diǎn)往往遭到忽視，結(jié)果受到懲罰。《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》，把雙方有關(guān)工程的洽商、變更等書面協(xié)議或文件視為合同的組成部分。因此必須給予足夠的重視。

（3）對簽證不夠重視。履約過程中的簽證是一種正常行為。但有些施工企業(yè)的現(xiàn)場管理人員對此并不重視，當(dāng)發(fā)生糾紛時，也因無法舉證而敗訴。

（4）在追究時忽視訴訟時效。建筑行業(yè)被拖工程款的情況相當(dāng)嚴(yán)重，有些拖欠沒有訴諸法律，但當(dāng)時才發(fā)現(xiàn)已超過了兩年的訴訟時效，無法挽回?fù)p失。超過了訴訟時效等于放棄債權(quán)主張，等于權(quán)利人放棄了勝訴權(quán)。

3.建筑施工合同管理的具體措施

3.1提高承發(fā)包雙方對合同的認(rèn)識

通過宣傳、培訓(xùn)，使承發(fā)包雙方真正認(rèn)識到施工合同是保護(hù)自己合法權(quán)益的武器和工具，是走向市場經(jīng)濟(jì)的道路和橋梁。依法運(yùn)用施工合同審查等手段在事前避免或減少由于施工合同條款不完備、表述不準(zhǔn)確而釀成的經(jīng)濟(jì)糾紛和損失，把合同意識和合同秩序作為約束社會經(jīng)濟(jì)行為的普遍準(zhǔn)則，加強(qiáng)法制觀念，真正樹立社會主義市場經(jīng)濟(jì)所需要的法律水準(zhǔn)，從根本上保證施工合同履行。

3.2企業(yè)合同管理的組織和制度

一是領(lǐng)導(dǎo)要從思想上給予高度重視，把施工合同管理真正落實到工程項目管理中去。二是從制度完善入手，建立合同實施保證體系，把合同責(zé)任制落實到具體工程和人員；三是要配備專人管理，對招標(biāo)文件、投標(biāo)文件、合同草案及合同風(fēng)險進(jìn)行全面分析；四是健全合同文擋管理系統(tǒng)，除施工合同外還要對招標(biāo)文件、投標(biāo)文件、合同變更、會議紀(jì)要、雙方信函等資料進(jìn)行收集、整理、儲存。具體如下：

（1）組織健全：合同管理涉及到企業(yè)的各個職能部分，為此企業(yè)要由上而下地建立和健全合同的管理機(jī)構(gòu)，使企業(yè)合同管理覆蓋企業(yè)的每個層次、每個部門，落實到個人。

（2）制度健全：企業(yè)要就合同管理全過程的每個環(huán)節(jié)，建立和健全具體的制度或大綱，使合同管理有章可循。這些環(huán)節(jié)包括：合同的洽談、草擬、評審、簽訂、下達(dá)、交底、學(xué)習(xí)、責(zé)任分解、履約跟蹤、變更、中止、解除、終止等。同時企業(yè)各層次都應(yīng)根據(jù)上面的制度編制各部門可操作的合同管理程序，例如編制現(xiàn)場施工記錄程序、索賠程序、簽證程序等。

（3）定期檢查：企業(yè)管理部門定期檢查合同管理組織和制度是否適應(yīng)合同管理的需要和市場需要，對不適應(yīng)部分進(jìn)行必要的調(diào)整。即對合同管理體系進(jìn)行動態(tài)控制，及時調(diào)整，不斷完善。

3.3大力推行建設(shè)施工合同示范文本

使合同的訂立程序與國際慣例接軌。盡管目前招投標(biāo)管理方式全面與國際慣例接軌的條件尚不成熟，但單就施工合同的訂閱程序一項，卻有條件、也有必要按國際慣例操作。目前招標(biāo)文件范本的內(nèi)容及形式在很大程度上借鑒了國際慣用的土木工程招標(biāo)文件。比如；招標(biāo)文件中包括全部合同條件及協(xié)議條款，投標(biāo)者在投標(biāo)書中對合同條件進(jìn)行響應(yīng)，決標(biāo)后由招標(biāo)方與中標(biāo)方簽訂協(xié)議書，申明雙方的招投標(biāo)及中標(biāo)文件組成合同文件。應(yīng)該說，招標(biāo)文件范本所確定的這一程序，是招標(biāo)發(fā)包的建設(shè)工程訂立施工合同唯一正確的程序。

3.4做好合同索賠管理工作

在建筑工程合同實施過程中，出現(xiàn)索賠問題是難免的。因此，必須建立工程索賠管理制度。在簽署合同過程和施工過程中，承包商應(yīng)該始終以工程合同為依據(jù)，認(rèn)真整理和分析合同內(nèi)容，充分考慮各種不利因素，分析合同索賠的可能性，以便采取最有效、最科學(xué)的合同管理策略。在合同履行過程中，還應(yīng)結(jié)合相關(guān)法律法規(guī)認(rèn)真研究合同各項條款，積極調(diào)查施工現(xiàn)場的具體情況，尋找索賠證據(jù)。這不僅有利于保護(hù)企業(yè)的合法權(quán)益，更有利于企業(yè)不斷適應(yīng)工程建設(shè)的最新規(guī)范要求從而提高企業(yè)未來的生存能力和競爭能力。