導(dǎo)語：外商投資的法律問題及戰(zhàn)略一文來源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點(diǎn)，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

在現(xiàn)代國際經(jīng)濟(jì)生活中,外商投資已成為世界各國最典型、最普遍的合作方式。影響外商投資規(guī)模和質(zhì)量的因素是多方面的,其中最關(guān)鍵的因素是東道國給予本國外商投資者的法律待遇。東道國因其對(duì)外商投資的認(rèn)識(shí)和態(tài)度不同,往往給予本國外商投資不同的法律待遇,如最惠國待遇、公平待遇、國民待遇、優(yōu)惠待遇、差別待遇等。

一、中國外商投資領(lǐng)域國民待遇的法制現(xiàn)狀

我國外商投資國民待遇的國內(nèi)立法,由程序法和實(shí)體法兩部分構(gòu)成。在作為保障實(shí)體法得以實(shí)現(xiàn)的程序法方面,我國已預(yù)設(shè)給外國投資者、外國投資企業(yè)以國民待遇。例如,《行政訴訟法》(1990)第十章涉外行政訴訟第71條第1款規(guī)定:“外國人、無國籍人、外國組織在中華人民共和國進(jìn)行行政訴訟,同中國公民、組織有同等的訴訟權(quán)利和義務(wù)”;《民事訴訟法》(1999)第五條,也有類似的規(guī)定。在實(shí)體法方面,同樣也有對(duì)外國投資者、外商投資企業(yè)實(shí)行基本的國民待遇的規(guī)定。

根據(jù)協(xié)定相互間在用詞上的差異,可以歸納為以下三種類型:

第一類投資保護(hù)協(xié)定,以締約一方“根據(jù)其法律和法規(guī)”和“應(yīng)盡可能根據(jù)其法律法規(guī)”給予締約另一方投資者以國民待遇。第二類投資保護(hù)協(xié)定,雖然正文中規(guī)定了國民待遇原則,但是同時(shí)又在該協(xié)定的正文或附件中增加一些限制條件。第三類投資保護(hù)協(xié)定,明確規(guī)定締約一方將對(duì)締約另一方投資者實(shí)行國民待遇。

二、中國對(duì)外商投資企業(yè)實(shí)行國民待遇的法律問題

目前,從中國國內(nèi)法和所締結(jié)的投資保護(hù)協(xié)定來看,中國對(duì)外商投資企業(yè)實(shí)行真正意義上的國民待遇,還存在一些法律障礙問題:

(一)國民待遇所需要參照的“國民”標(biāo)準(zhǔn)問題

我國是實(shí)行公有制為主體多種經(jīng)濟(jì)形式并存的社會(huì)主義國家。由于歷史的原因,目前我國國內(nèi)企業(yè)仍然存在按經(jīng)濟(jì)性質(zhì)進(jìn)行劃分的法律政策標(biāo)準(zhǔn),即將國內(nèi)企業(yè)劃分為國有企業(yè)、集體企業(yè)、私營企業(yè)和混合所有制企業(yè)。同時(shí),國家根據(jù)不同類型的企業(yè)在社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活中性質(zhì)和角色的不同,即使采用相同的企業(yè)組織形式,也給予了不同的政策法律待遇即差別待遇。因此,在對(duì)外商投資實(shí)行國民待遇的過程中,首先遇到的便是難以選擇參照的“國民(企業(yè))”標(biāo)準(zhǔn)問題。

(二)國民待遇所追求的市場公平問題

我國經(jīng)濟(jì)體制正處于轉(zhuǎn)型階段的特殊時(shí)期,市場經(jīng)濟(jì)尚在發(fā)育之中?，F(xiàn)階段,不但內(nèi)資企業(yè)之間不公正不合理的待遇差別尚未消除,而且外商投資企業(yè)同內(nèi)資企業(yè)相比較也存在著大量的“超國民待遇”和“次國民待遇”的事實(shí)。中國實(shí)行對(duì)外開放以來,為了吸引外資發(fā)展國民經(jīng)濟(jì),對(duì)外商投資企業(yè)實(shí)行了較多的優(yōu)惠待遇(超國民待遇),如外商投資企業(yè)在投資、金融、外貿(mào)、購銷以及人事等方面擁有比內(nèi)資企業(yè)更大的經(jīng)營管理自主權(quán)。

(三)國民待遇總的衡量標(biāo)準(zhǔn)用詞規(guī)范化問題

國民待遇總的衡量標(biāo)準(zhǔn)在締約國之間的投資協(xié)定中予以規(guī)定,其用詞直接關(guān)系國民待遇實(shí)施的范圍和程度。在中國所締結(jié)的第一類、第二類投資保護(hù)協(xié)定中,國民待遇總的衡量標(biāo)準(zhǔn)在用詞上不標(biāo)準(zhǔn),不嚴(yán)密。其存在的不“規(guī)范”問題,對(duì)國民待遇的真正實(shí)施產(chǎn)生了負(fù)面效應(yīng)。

(四)國民待遇在實(shí)施中被“多邊化”問題

中國與有關(guān)國家簽訂的雙邊投資保護(hù)協(xié)定所規(guī)定的法律待遇標(biāo)準(zhǔn)是多樣化的。其中,絕大多數(shù)協(xié)定引用了互惠無條件的最惠國待遇。

三、外商投資國民待遇法律問題的對(duì)策

面對(duì)國際投資保護(hù)協(xié)定立法的趨勢(shì),對(duì)外商投資實(shí)行真正意義上的國民待遇已成為我國的努力目標(biāo)。2001年我國加人世貿(mào)組織后,在投資領(lǐng)域逐步實(shí)行國民待遇更多的是負(fù)有條約義務(wù)。當(dāng)然,在未來經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域內(nèi)普遍實(shí)行國民待遇和投資自由化,也有助于我國的經(jīng)濟(jì)繁榮和國力的增強(qiáng)。目前,我國正在清理與世貿(mào)組織規(guī)則相抵觸的法律規(guī)范,在國民待遇法制建設(shè)方面,應(yīng)注重以下幾方面工作:

第一,在清理內(nèi)資企業(yè)法律規(guī)范方面,應(yīng)統(tǒng)一認(rèn)識(shí),消除不符合市場經(jīng)濟(jì)要求的企業(yè)身分上的差異性(歧視性)規(guī)定,實(shí)現(xiàn)法律統(tǒng)一。

第二,在外資企業(yè)法律方面,應(yīng)消除“超國民待遇”和“次國民待遇”。烏拉圭回合談判達(dá)成的TRIMs協(xié)議,旨在消除各種扭曲的外國投資政策,禁止成員國采取違反關(guān)貿(mào)總協(xié)定國民待遇的原則。它既反對(duì)“次國民待遇”,也反對(duì)“超國民待遇”。

第三,采用國民待遇標(biāo)準(zhǔn)時(shí),在投資保護(hù)協(xié)定中,應(yīng)充分利用其“例外條款”和發(fā)展中國家成員身份,實(shí)現(xiàn)國民待遇總的衡量標(biāo)準(zhǔn)用詞的“規(guī)范化”。

第四,在同其他國家簽訂國民待遇標(biāo)準(zhǔn)時(shí),應(yīng)在投資保護(hù)協(xié)定的附加條款中處理好國民待遇被“多邊化”問題,防止出現(xiàn)中國與簽有最惠國待遇的國家之間給予對(duì)方在本國投資實(shí)際待遇不對(duì)稱現(xiàn)象。

除此之外,在涉及投資領(lǐng)域的國內(nèi)新立法方面,應(yīng)從長遠(yuǎn)打算,堅(jiān)持透明與公平原則,遵循我國加入的國際經(jīng)濟(jì)條約,做好對(duì)外商投資企業(yè)享有國民待遇提供相應(yīng)的法律援引依據(jù)的規(guī)定,做好立法對(duì)接,盡快完善我國外商投資國民待遇法制。