導(dǎo)語：外商投資的法律問題及戰(zhàn)略一文來源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

在現(xiàn)代國際經(jīng)濟生活中,外商投資已成為世界各國最典型、最普遍的合作方式。影響外商投資規(guī)模和質(zhì)量的因素是多方面的,其中最關(guān)鍵的因素是東道國給予本國外商投資者的法律待遇。東道國因其對外商投資的認(rèn)識和態(tài)度不同,往往給予本國外商投資不同的法律待遇,如最惠國待遇、公平待遇、國民待遇、優(yōu)惠待遇、差別待遇等。

一、中國外商投資領(lǐng)域國民待遇的法制現(xiàn)狀

我國外商投資國民待遇的國內(nèi)立法,由程序法和實體法兩部分構(gòu)成。在作為保障實體法得以實現(xiàn)的程序法方面,我國已預(yù)設(shè)給外國投資者、外國投資企業(yè)以國民待遇。例如,《行政訴訟法》(1990)第十章涉外行政訴訟第71條第1款規(guī)定:“外國人、無國籍人、外國組織在中華人民共和國進(jìn)行行政訴訟,同中國公民、組織有同等的訴訟權(quán)利和義務(wù)”;《民事訴訟法》(1999)第五條,也有類似的規(guī)定。在實體法方面,同樣也有對外國投資者、外商投資企業(yè)實行基本的國民待遇的規(guī)定。

根據(jù)協(xié)定相互間在用詞上的差異,可以歸納為以下三種類型:

第一類投資保護(hù)協(xié)定,以締約一方“根據(jù)其法律和法規(guī)”和“應(yīng)盡可能根據(jù)其法律法規(guī)”給予締約另一方投資者以國民待遇。第二類投資保護(hù)協(xié)定,雖然正文中規(guī)定了國民待遇原則,但是同時又在該協(xié)定的正文或附件中增加一些限制條件。第三類投資保護(hù)協(xié)定,明確規(guī)定締約一方將對締約另一方投資者實行國民待遇。

二、中國對外商投資企業(yè)實行國民待遇的法律問題

目前,從中國國內(nèi)法和所締結(jié)的投資保護(hù)協(xié)定來看,中國對外商投資企業(yè)實行真正意義上的國民待遇,還存在一些法律障礙問題:

(一)國民待遇所需要參照的“國民”標(biāo)準(zhǔn)問題

我國是實行公有制為主體多種經(jīng)濟形式并存的社會主義國家。由于歷史的原因,目前我國國內(nèi)企業(yè)仍然存在按經(jīng)濟性質(zhì)進(jìn)行劃分的法律政策標(biāo)準(zhǔn),即將國內(nèi)企業(yè)劃分為國有企業(yè)、集體企業(yè)、私營企業(yè)和混合所有制企業(yè)。同時,國家根據(jù)不同類型的企業(yè)在社會經(jīng)濟生活中性質(zhì)和角色的不同,即使采用相同的企業(yè)組織形式,也給予了不同的政策法律待遇即差別待遇。因此,在對外商投資實行國民待遇的過程中,首先遇到的便是難以選擇參照的“國民(企業(yè))”標(biāo)準(zhǔn)問題。

(二)國民待遇所追求的市場公平問題

我國經(jīng)濟體制正處于轉(zhuǎn)型階段的特殊時期,市場經(jīng)濟尚在發(fā)育之中?，F(xiàn)階段,不但內(nèi)資企業(yè)之間不公正不合理的待遇差別尚未消除,而且外商投資企業(yè)同內(nèi)資企業(yè)相比較也存在著大量的“超國民待遇”和“次國民待遇”的事實。中國實行對外開放以來,為了吸引外資發(fā)展國民經(jīng)濟,對外商投資企業(yè)實行了較多的優(yōu)惠待遇(超國民待遇),如外商投資企業(yè)在投資、金融、外貿(mào)、購銷以及人事等方面擁有比內(nèi)資企業(yè)更大的經(jīng)營管理自主權(quán)。

(三)國民待遇總的衡量標(biāo)準(zhǔn)用詞規(guī)范化問題

國民待遇總的衡量標(biāo)準(zhǔn)在締約國之間的投資協(xié)定中予以規(guī)定,其用詞直接關(guān)系國民待遇實施的范圍和程度。在中國所締結(jié)的第一類、第二類投資保護(hù)協(xié)定中,國民待遇總的衡量標(biāo)準(zhǔn)在用詞上不標(biāo)準(zhǔn),不嚴(yán)密。其存在的不“規(guī)范”問題,對國民待遇的真正實施產(chǎn)生了負(fù)面效應(yīng)。

(四)國民待遇在實施中被“多邊化”問題

中國與有關(guān)國家簽訂的雙邊投資保護(hù)協(xié)定所規(guī)定的法律待遇標(biāo)準(zhǔn)是多樣化的。其中,絕大多數(shù)協(xié)定引用了互惠無條件的最惠國待遇。

三、外商投資國民待遇法律問題的對策

面對國際投資保護(hù)協(xié)定立法的趨勢,對外商投資實行真正意義上的國民待遇已成為我國的努力目標(biāo)。2001年我國加人世貿(mào)組織后,在投資領(lǐng)域逐步實行國民待遇更多的是負(fù)有條約義務(wù)。當(dāng)然,在未來經(jīng)濟領(lǐng)域內(nèi)普遍實行國民待遇和投資自由化,也有助于我國的經(jīng)濟繁榮和國力的增強。目前,我國正在清理與世貿(mào)組織規(guī)則相抵觸的法律規(guī)范,在國民待遇法制建設(shè)方面,應(yīng)注重以下幾方面工作:

第一,在清理內(nèi)資企業(yè)法律規(guī)范方面,應(yīng)統(tǒng)一認(rèn)識,消除不符合市場經(jīng)濟要求的企業(yè)身分上的差異性(歧視性)規(guī)定,實現(xiàn)法律統(tǒng)一。

第二,在外資企業(yè)法律方面,應(yīng)消除“超國民待遇”和“次國民待遇”。烏拉圭回合談判達(dá)成的TRIMs協(xié)議,旨在消除各種扭曲的外國投資政策,禁止成員國采取違反關(guān)貿(mào)總協(xié)定國民待遇的原則。它既反對“次國民待遇”,也反對“超國民待遇”。

第三,采用國民待遇標(biāo)準(zhǔn)時,在投資保護(hù)協(xié)定中,應(yīng)充分利用其“例外條款”和發(fā)展中國家成員身份,實現(xiàn)國民待遇總的衡量標(biāo)準(zhǔn)用詞的“規(guī)范化”。

第四,在同其他國家簽訂國民待遇標(biāo)準(zhǔn)時,應(yīng)在投資保護(hù)協(xié)定的附加條款中處理好國民待遇被“多邊化”問題,防止出現(xiàn)中國與簽有最惠國待遇的國家之間給予對方在本國投資實際待遇不對稱現(xiàn)象。

除此之外,在涉及投資領(lǐng)域的國內(nèi)新立法方面,應(yīng)從長遠(yuǎn)打算,堅持透明與公平原則,遵循我國加入的國際經(jīng)濟條約,做好對外商投資企業(yè)享有國民待遇提供相應(yīng)的法律援引依據(jù)的規(guī)定,做好立法對接,盡快完善我國外商投資國民待遇法制。